ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/2401/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/911/19 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 лютого 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 15.05.2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання , -
В С Т А Н О В И Л А:
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в період з 04.03.2017 року по 05.09.2017 року та з 24.09.2017 року по 16.01.2018 року.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 15.05.2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 06.09.2016 року.
Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 05 вересня 2017 року зараховано у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення з 04 березня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 05 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Зазначив, що період з 24 вересня 2017 року по 16 січня 2018 року, не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки з 21.06.2017 року почала діяти нова редакція ч.5 ст.72 КК України, згідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України зарахуваввши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 04.03.2017 року по 05.09.2017 року та з 24.09.2017 року по 16.01.2018 року.
В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України.
Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку прокурора щодо можливості задоволення апеляційної скарги; дослідивши матеріали провадження; колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, зважаючи на наступне.
Як вбачається з відомостей матеріалів провадження ОСОБА_7 вчинив злочин за вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 травня 2017 року до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 4 березня 2017 року.
Відповідно до розпорядження (арк.14), вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 15 травня 2017 року набрав законної сили 5 вересня 2017 року.
При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.
Щодо прохання засудженого ОСОБА_7 зарахувати йому в строк відбуття покарання строку попереднього ув`язнення за вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 26 вересня 2017 року, з 24.09.2017 року по 16.01.2018 р., то воно задоволенню не підлягає, оскільки вирішено ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 28 листопада 2018 року.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 15.05.2018 року скасувати.
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання задовольнити частково.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року зарахувати ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 15 травня 2017 року, стосовно ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 4 березня 2017 року до 5 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:
Судді: