ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/737/19 Справа № 173/2651/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 лютого 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
Головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря с/з ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000908 за апеляційними скаргами першого заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 27 листопада 2018 року, щодо:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Семенівка Криничанського району Дніпропетровської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , в силу ст. 89 КК України раніше не судимий,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч.ч. 1, 2 ст. 194-1 КК України,
За участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 , -
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч.ч. 1, 2 ст. 194-1 КК України та призначено покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі;
- за ч. 1 ст. 194-1 КК України у виді 2 років позбавлення волі;
- за ч. 2 ст. 194-1 КК України у виді 5 років позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України призначено покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш тяжкого покарання більш тяжким покаранням у виді 5 років позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» заподіяну матеріальну шкоду у розмірі 44748 гривень 21 копійка.
Вирішено питання речових доказів в порядку ст. 100 КПК України.
Згідно з вироком суду, обвинуваченого ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, за таких обставин.
Обвинувачений ОСОБА_7 , в ніч з 12.09.2018 року на 13.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Вільні Хутори, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-274, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки А-25, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 1-9 та 11-16, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки А-25 загальною довжиною 840 метрів, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-274, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 5502,56 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 13.09.2018 року на 14.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Павлогригорівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-109 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки А-50, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 5-14 (розташованих поряд) та 14-15, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки А-50 загальною довжиною 180 метрів, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-109 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 2076,65 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 14.09.2018 року на 15.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Павлогригорівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-109 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки АС-35, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 15-25, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-35 загальною довжиною 756 метрів, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-109 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 8478,16 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 15.09.2018 року на 16.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Павлогригорівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-109 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки АС-35, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 25-32, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-35 загальною довжиною 454 метри, що спричинило ушкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-109 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 5091,18 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 21.09.2018 року на 22.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Ярок, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-41 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав два алюмінієвих електричних дроти марки АС-35, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 30-35, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-35 загальною довжиною 420 метрів, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-41 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 4687,67 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 25.09.2018 року на 26.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Малоолександрівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, проходячи повз неогороджену територію ФГ «Іванково» (), : розташовану по вул. Центральній, 65 в с. Малоолександрівка Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив на ній опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав два алюмінієвих електричних дроти, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між п`ятьма опорами, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту довжиною 400 метрів, чим спричинив ФГ «Іванково» () матеріального збитку в сумі 8400,00 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 26.09.2018 року на 27.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Павлогригорівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-109 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки АС-35, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 4-7, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-35 загальною довжиною 560 метрів, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-109 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 6280,03 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 26.09.2018 року на 27.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Павлогригорівка, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-109 А-2, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав чотири алюмінієвих електричних дроти марки АС-35, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 7-13, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-35 загальною довжиною 872 метри, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-109 А-2, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 9779,16 гривень.
Крім цього, ОСОБА_7 , в ніч з 27.09.2018 року на 28.09.2018 року, більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не виявилося можливим, знаходячись в с. Вільні Хутори, Верхньодніпровського району Дніпропетровської області, виявив об`єкт електроенергетики ЛЕПЕ КТП-274 А-1, належний АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» (), що представляє собою опори лінії електропередачі, між якими протягнуті електропровідні дроти, після чого внаслідок раптово виниклого умислу, маючи умисел, направлений на пошкодження об`єктів електроенергетики, шляхом викрадення його деталей, усвідомлюючи, що дані дії можуть привести до порушення нормальної роботи цих об`єктів, впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, таємно, повторно, із корисливих спонукань, з метою збагачення, самостійно заліз на опору лінії електропередачі, де за допомогою заздалегідь приготованого інструменту відрізав два алюмінієвих електричних дроти марки АС-25, під`єднаних до опори. Продовжуючи реалізувати свій злочинний намір, ОСОБА_7 вказаним чином від`єднав дроти лінії електропередачі між опорами 16-18 та 19-22, після чого привласнив їх, тим самим скоївши крадіжку електричного дроту марки АС-25 загальною довжиною 344 метри, що спричинило пошкодження вказаного об`єкту електроенергетики КТП-274 А-1, підключеного до об`єднаної енергетичної системи України та порушило його нормальну роботу. Своїми злочинними діями ОСОБА_7 завдав АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» () матеріального збитку в сумі 2852,80 гривень.

В апеляціях на вирок:
- перший заступник прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_6 просить вирок суду змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Виключити з вироку суду рішення про визнання ОСОБА_7 винуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 та ч. 2 ст. 194-1 КК України, а також виключити призначене судом покарання за вказані злочини.
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без змін.
В обґрунтування своєї апеляційної скарги прокурор зазначає, що орган досудового розслідування дійшов неправильного висновку щодо ідеальної сукупності злочинів в діях ОСОБА_7 та не розрізнив сукупності злочинів від складеного злочину. Вказане має значення не тільки для точного визначення виду сукупності злочинів, але й для правильної кваліфікації вчиненого особою діяння.
Прокурор вказує, що суб`єктивна сторона злочину, передбаченого ст. 194-1 КК України характеризується умисною формою вини. Тобто, покарання за зазначений злочин його суб`єкт повинен нести тільки у разі наявності у винної особи умислу лише на пошкодження об`єктів електроенергетики та припинення будь-яких дій з його боку одразу після цього. Проте, судом першої інстанції не встановлено суб`єктивну сторону та мотив скоєння ОСОБА_7 злочинів, передбачених ч. 1 та ч. 2 ст. 194-1 КК України. Разом з тим, з обвинуваченого акту вбачається, що дії обвинуваченого після пошкодження об`єктів електроенергетики не припинилися, а були направлені саме на викрадення пошкоджених дротів, належних АТ ДТЕК Дніпровські електромережі, тобто утворюють складений злочин. За таких обставин, дії обвинуваченого ОСОБА_7 повинні бути кваліфіковані за ст. 185 КК України.

- обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок суду скасувати та пом`якшити йому покарання.
В обґрунтування своєї апеляційної скарги обвинувачений зазначає, що суд першої інстанції при призначенні покарання не взяв до уваги обставини, що пом`якшують покарання, а саме те, що у обвинуваченого на утриманні знаходиться малолітня донька, він допомагав слідству під час досудового розслідування, щиро розкаявся, а також те, що в силу ст. 89 КК України він є раніше не судимим.
Обвинувачений в судовому засіданні підтримав свою апеляційну скаргу та апеляційну скаргу прокурора.
Прокурор в судовому засіданні просив задовольнити свою апеляційну скаргу в повному обсязі.
В судових дебатах учасники кримінального провадження підтримали такі ж позиції.
Заслухавши суддю-доповідача, думку учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.
Згідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє законність та обґрунтованість судового рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно ч. 1 ст. 410 КПК України, неповним визнається судовий розгляд, під час якого залишилися недослідженими обставини, з`ясування яких може мати істотне значення для ухвалення законного, обґрунтованого та справедливого судового рішення.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом; ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу; в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу.
Відповідно п. 5 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності потерпілого, належним чином не повідомленого про дату, час і місце судового засідання.
Судове засідання було проведено без участі представника потерпілого СФГ Іванково, проте в матеріалах справи є заява представника СФГ Іванково ОСОБА_9 в якій вона просить проводити судовий розгляд кримінального провадження без її участі, на думку колегії суддів дана заява не може бути прийнята судом, оскільки вона відксерокопійована, до неї не долучена довіреність про наділення повноваженнями останньої, не містить жодного передбаченого Інструкцією з діловодства у судах реквізитів, що підтверджували б прийняття її канцелярією суду, а саме - відсутній вхідний номер та дата надходження заяви, штамп вхідної кореспонденції Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області, тому колегія суддів вважає цю заяву та вищезазначені документи недостовірними доказами належного повідомлення потерпілого про дату, час і місце судового засідання.
При новому судовому розгляді необхідно усунути порушення, зазначені у цій ухвалі, з дотриманням встановленого законом порядку повно та всебічно дослідити обставини які викладені в апеляційних скаргах прокурора та обвинуваченого, оскільки у зв`язку із скасуванням вироку суду на підставі істотних порушень норм кримінально-процесуального закону, дані обставини колегією суддів під час апеляційного розгляду не перевіряються.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 415 КПК України, колегія суддів,
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційні скарги першого заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_7 - задовольнити частково.
Вирок Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 27 листопада 2018 року щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч.ч. 1, 2 ст. 194-1 КК України скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Запобіжний захід ОСОБА_7 залишити у вигляді тримання під вартою до проведення судом першої інстанції підготовчого судового засідання, але не більше ніж на 60 днів.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді: