Номер провадження: 11-сс/785/1984/18
Номер справи місцевого суду: 504/3873/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2018 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

заявника ОСОБА_7 , представника Трояндівської сільської ради заступника голови Трояндівської сільської ради ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу заявника голови Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 20.11.2018 року про відмову у задоволенні його скарги на постанову слідчого про закриття кримінального провадження,

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 20 листопада 2018 року ОСОБА_7 відмовлено у задоволенні його скарги на постанову старшого слідчого Лиманського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_9 від 18.09.2018 року про закриття кримінального провадження № 0000907 від 16.06.2016 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України під час проведення досудового розслідування вказаного кримінального провадження за заявою ОСОБА_7 про те, що ФГ «Назари» обробляє самовільно зайняту земельну ділянку розміром 21,8592 га., яка відноситься до земель запасу громади Троянівської сільської ради Лиманського району, з комунальною формою власності, яка розташована в межах Трояндівської сільської ради Лиманського району,

В апеляційній скарзі заявник ОСОБА_7 просить ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 20.11.2018 року скасувати, постанову старшого слідчого СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області від 18.09.2018 року про закриття кримінального провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України також скасувати, матеріали кримінального провадження направити до місцевої прокуратури Комінтернівського району для організації проведення належного розслідування, посилаючись на те, що ухвала постановлена з порушенням вимог КПК України, оскільки не було враховано, що постанова слідчого про закриття кримінального провадження є передчасною, прийнятою без належної перевірки всіх фактів та обставин, та без урахування того, що голова ФГ «Назари» ОСОБА_10 по теперішній час продовжує самовільне зайняття земельної ділянки шляхом її засіву та обробки.

Заслухавши доповідь судді, заявника про задоволення його апеляційної скарги, який пояснив, що ФГ «Назари» самовільно зайняв земельну ділянку розміром 21 га, розташовану в межах Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області та на протязі більше 5-6 років використовує землю, та фактично будує на ній дорогу, хоч рішенням сільської ради було вирішено надати жителям села ділянки під забудову, однак він у цьому чинить перешкоди, прокуратура необґрунтовано відхиляє заяви сільради, слідчим не було долучено до матеріалів кримінального провадження необхідні документи, заслухавши представника сільради, який наголосив на тому, що ОСОБА_7 не був допитаний у даній справі, а протокол допиту ОСОБА_7 в даних матеріалах з іншої справи, Протокол засідання робочої групи з питань забезпечення дотримання земельного та податкового законодавства на території Лиманського району Одеської області від 22.04.2018 року не підписаний першим заступником голови районної державної адміністрації ОСОБА_11 , і також не завірений, та приєднаний до справи (а.п. 48-52), заслухавши прокурора, який зауважив, що представник сільради стверджує, що це земля сільради, але форма власності державна, категорія запас, площа 21 га., тобто це земля не сільради, крім того землі обробляються, а відповідно до листа Управління з контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру в Одеській області від 05.09.2018 року зазначено, що на момент перевірки ця ділянка не обробляється, хоча, протягом 2-3 років на підставі договору оренди ця земля оброблялася, тому незрозуміло, чому в Держгеокадастрі відсутні будь-які документи, на підставі чого встановлено, що ОСОБА_10 сплачує чи не сплачує податки, крім того, не перевірено відповідними запитами до Держгеокадастру, де справи про оренду землі, куди платили податки, тощо, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала слідчого судді та постанова слідчого підлягає скасуванню з наступних підстав. Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню: подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета учинення його, вид і розмір шкоди завданої правопорушенням та інші обставини.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 15.06.2018 року до чергової частини Лиманського ВП ГУНП в Одеській області надійшла ухвала слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань по заяві голови Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області ОСОБА_7 від 04.06.2018 року. За даним фактом 16.06.2018 року СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області було відкрито кримінальне провадження за № 0000907 за ч. 1 ст. 197-1 КК України. Старший слідчий СВ Лиманського ВП ГУ НП в Одеській області ОСОБА_9 своєю постановою від 18.09.2018 року закрив вказане кримінальне провадження у зв`язку з відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення на підставі того, що земельна ділянка належить державі та розпорядником якою є Управління Держгеокадастру в Одеській області, а не є комунальною власністю, якою має право розпоряджатися громада Трояндівської сільської ради, як стверджує ОСОБА_7 , та в обґрунтування цього послався на надані начальником відділу Держгеокадастру у Лиманському районі документи, а саме, викопіювання та характеристику земельної ділянки, а також зазначив, що не було надано відомостей щодо завданої матеріальної шкоди внаслідок обробки земельної ділянки, в той час, як ч. 1 ст. 197-1 КК України, передбачена кримінальна відповідальність за самовільне зайняття земельної ділянки, якою завдано значної шкоди її законному володільцю або власнику. Натомість, з матеріалів провадження також вбачається, що у листі Управління з контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру в Одеській області від 26.03.2018 року зазначено, що на підставі листа управління агропромислового розвитку Лиманської районної державної адміністрації Одеської області № 01-11/193 від 04.10.2017 року, ГУ Держгеокадастру в Одеській області був виданий наказ № 871-ДК від 09.11.2017 року, на підставі якого здійснюється контроль за дотриманням земельного законодавства щодо самовільного зайняття земельної ділянки площею 21.0 га. на території Трояндівської сільської ради Лиманського району.

Відповідно до листа заступника начальника управління ГУ Держгеокадастру від 05.09.2018 року (а.п.7), зазначеним управлінням було проведено перевірку листа Трояндівської сільської ради щодо самовільного зайняття ФГ «Назари» земельної ділянки, якою встановлено, що дана земельна ділянка віднесена до земель комунальної власності та що на момент перевірки 22.06.2018 року збирання на посів сільськогосподарських культур не здійснюється.

Зазначеним листом спростовуються висновки постанови слідчого про закриття кримінального провадження щодо належності зазначеної земельної ділянки розміром 21 га до земель державної, а не комунальної форми власності. З іншого боку, зміст листа щодо того, що на момент перевірки 22.06.2018 року збирання на посів сільськогосподарських культур не здійснюється суперечать висновкам постанови слідчого про користування ОСОБА_10 вказаною ділянкою на протязі 15 років і поясненням учасників апеляційного розгляду.

Враховуючи наявність суперечливих відомостей щодо належності зазначеної ділянки, а також законності використання земельної ділянки, колегія суддів вважає, що слідчим були порушені вимоги ст. 91 КПК України, вказані матеріали кримінального провадження свідчать про неналежне проведення досудового розслідування, оскільки не були проведені всі необхідні слідчі дії для встановлення всіх обставин кримінального правопорушення, не були вжиті заходи для з`ясування суперечливих відомостей щодо належності зазначеної земельної ділянки, щодо її розміру, місця розташування, меж, та з`ясування законності використання вказаної земельної ділянки ФГ «Назари» для ведення сільськогосподарської діяльності, а саме, обробки спірної земельної ділянки.

Таким чином, орган досудового розслідування не вжив належних заходів щодо з`ясування вказаних обставин та передчасно прийняв рішення про закриття кримінального провадження.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що через невиконання органом досудового слідства покладених на нього обов`язків, неповноту досудового розслідування, прийняту по даному кримінальному провадженню постанову від 18.09.2018 року про закриття кримінального провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України, не можна вважати законною, в зв`язку з чим доводи апелянта про передчасність та необґрунтованість рішення слідчого про закриття кримінального провадження, заслуговують на увагу.

Також обґрунтовано вказують заявник та представник сільської ради на те, що слідчим суддею приєднано до матеріалів справи копію протоколу засідання робочої групи з питань забезпечення дотримання земельного законодавства на території Лиманського району Одеської області від 24.04.2018 року(а.п.48-52), яка не підписана і не завірена належним чином, в той час як заявник оспорює зміст цього протоколу. Також до матеріалів провадження долучено жодним чином не завірено копію протоколу допиту ОСОБА_7 (а.п.66-68).

В ході розгляду апеляційної скарги прокурором зазначено, що голова ФГ «Назари» ОСОБА_10 протягом декількох, до 15 років, використовує земельну ділянку в межах Трояндівської сільської ради Лиманського району розміром 21 га без укладання договору оренди, звітує в Лиманській ОДПІ ГУ ДФС та сплачує податки, що, на думку прокурора, підтверджується вищезазначеним протоколом (а.п.48-52), однак цей протокол жодних даних про використання ОСОБА_10 цієї земельної ділянки та сплати ним земельного податку не містить.

Таким чином, в ході досудового розслідування не встановлено до якої саме форми власності та категорії земель відноситься земельна ділянка розміром 21 га, яку використовує ФГ «Назари».

В той же час заявник вказує на зловживання з боку державних органів та посадових осіб, які сприяють самовільному користуванню земельною ділянкою головою цього фермерського господарства ОСОБА_10 .

З огляду на викладене, апеляційний суд приходить до висновку, що слідчий суддя, залишивши ці обставини поза увагою, розглянув скаргу заявника ОСОБА_7 неповно, поверхово, на підставі чого дійшов передчасних висновків про обґрунтованість постанови старшого слідчого про закриття кримінального провадження.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, а ухвала слідчого судді та постанова старшого слідчого про закриття кримінального провадження підлягають безумовному скасуванню.

Керуючись ст.ст. 304, 309, 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 частково задовольнити, ухвалу слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 20.11.2018 року про відмову у задоволенні скарги на постанову старшого слідчого про закриття кримінального провадження скасувати, постановити нову ухвалу, якою постанову старшого слідчого СВ Лиманського ВП ГУНП в Одеській області від 18.09.2018 року про закриття кримінального провадження №0000907 від 16.06.2018 року скасувати, повернути матеріали кримінального провадження прокурору для проведення досудового розслідування.

Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді апеляційного суду Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4