Справа № 635/3188/18
Провадження № 1-в/635/414/2018
УХВАЛА

26 листопада 2018 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Крилов Тацинського району Ростовської області Російська Федерація, громадянина України, з неповною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

- 16.09.1992 Червоноармійським районним судом Житомирської області за ч. 2 ст. 141 КК України (в ред. 1960 року) до 2-х років позбавлення волі;

- 01.04.1994 Брусиловським районним судом Житомирської області за ч. 2 ст. 81, ст. 43 КК України (в ред. 1960 року) до 2-х років позбавлення волі;

- 10.09.1997 Первомайським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 140 КК України (в ред. 1960 року) до 4-х років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- 01.08.2000 Новоград-Волинським районним судом Житомирської області за ч. 3 ст. 81, ч. 1 ст. 89, 42 КК України (в ред. 1960 року) до 4-х років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- 25.09.2001 Коростенським міським судом Житомирської області за ч. 2 ст. 263, ст. 71 КК України до 3-х років позбавлення волі;

- 17.03.2004 Первомайським районним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до 3-х років 6-ти місяців позбавлення волі;

- 10.02.2009 Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185 КК України до 4-х років позбавлення волі, 26.09.2012 звільнений умовно-достроково з місць позбавлення волі на невідбутий строк 2 місяці 1 день;

- 24.04.2013 Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185 до 1 року позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;

- 25.03.2014 Ленінським районним судом м. Харкова за ч. 1 ст. 263, ст. 71 КК України до 3-х років 1-го місяця позбавлення волі;

- 10.11.2014 Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ст. 395, ч. 4 ст. 70 КК України до 3-х років 1-го місяця позбавлення волі; 27.10.2016 звільнений з місць позбавлення волі по відбуттю строку покарання;

- 22.03.2017 Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч. 1 ст.125 КК України до 80 годин громадських робіт;

06.06.2017 Червонозаводським районним судом м. Харкова Харківської області за ч. 1 ст. 187, ч. 4 ст. 70 КК України до 4-х років позбавлення волі,

засудженого вироком Новгород-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 23 листопада 2017 року за ч.2 ст. 185,ч. 4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому засуджений просить зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20.01.2017 по 13.06.2017, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

В судовому засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_3 заперечував проти задоволення клопотання засудженого.

Засуджений ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, останній затриманий 24.02.2017 в порядку статті 208 КПК України.

Згідно ухвали Червонозаводського районного суду м.Харкова від 26 лютого 2017 року ОСОБА_4 , які підозрюваному у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.1 ст.187 КК України, обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів, з визначенням розміру застави.

22 березня 2017 року ОСОБА_4 засуджений Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч.1 ст. 125 КК України до покарання у виді 80 годин громадських робіт. Даний вирок набрав законну силу 24 квітня 2017 року.

Далі, вироком Червонозаводського районного суду міста Харкова від 06 червня 2017 року ОСОБА_4 засуджений за ч.1 ст.187 КК України із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі. Запобіжний захід стосовно ОСОБА_4 у вигляді тримання під вартою до набрання вироку законної сили залишено без змін. Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 24.02.2017 по 06.06.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Даний вирок набрав законну силу 07 липня 2017 року.

Згідно ухвали Новгород-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 07 вересня 2017 року переведено засудженого ОСОБА_4 з Темнівської виправної колонії №100 Харківської області до слідчого ізолятору Житомирської установи виконання покарань №8 на час розгляду у Новгород-Волинському міськрайонному суді Житомирської області кримінального провадження №285/1203/17 0000071 від 12.01.2017) за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України.

23 листопада 2017 року вироком Новгород-Волинського міськрайонного суду Житомирської області ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.185 КК України зі застосуванням ч.4 ст.70 КК України призначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_4 в строк відбування покарання за цим вироком строк попереднього ув`язнення з 07.09.2017 по день вступу вироку в законну силу, з розрахунку один день ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі. Даний вирок набрав законну силу 27 грудня 2017 року.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 25 квітня 2018 року зараховано ОСОБА_4 в строк відбуття покарання за вироком Новгород-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 23 листопада 2017 року строк попереднього ув`язнення з 07 червня 2017 по 07 липня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року.

Враховуючи все вище приведене, засудженому ОСОБА_4 згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року зараховано строк попереднього ув`язнення з 07 червня 2017 по 07 липня 2017 року, що, зокрема, узгоджено з правовим висновком Великої палати Верховного Суду викладеним у постанові від 29 серпня 2018 року.

Таким чином, з огляду на приведене вище, в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_4 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Повний текст ухвали складено 26 листопада 2018 року.

Суддя ОСОБА_1