ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/744/18 Справа № 336/6153/17 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2018 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінальних проваджень № 0002538, № 0003491 та № 002340 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 05 лютого 2018 року, стосовно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Пологи Запорізької області, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого,

у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України,-

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Петропавлівка, Новомиколаївського району, Запорізької області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , проживаючого за адресою:, АДРЕСА_3 , раніше судимого

у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України,

за участю:

прокурора

(в режимі відеоконференції) ОСОБА_8 ,

обвинувачених

(в режимі відеоконференції) ОСОБА_9 , ОСОБА_6 ,

захисників

(в режимі відеоконференції) ОСОБА_10 , ОСОБА_11

ВСТАНОВИВ:
Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком суду:

ОСОБА_7 визнано винним та призначено покарання за:

- ч.2 ст. 185 КК України у виді двох років позбавлення волі;

- за ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі;

за ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років одного місяця позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглиблення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів у виді трьох років одного місяця позбавлення волі.

ОСОБА_6 визнано винним за ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України, та призначено покарання у вигляді трьох років позбавлення волі.

Запобіжний захід обвинувачений залишено у вигляді тримання під вартою до вступу вироком законної сили.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 2046-VIII від 18 травня 2017 року) зараховано обвинуваченим у строк покарання, строк попереднього ув`язнення з 20 вересня 2017 року, до набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_7 грошові кошти на користь держави пов`язанні із залученням експерта. Вирішено питання з речовими доказами.

Вироком суду ОСОБА_7 та ОСОБА_6 визнано винним за те, що вони будучи раніше не одноразово судимими за вчинення корисливих злочинів, судимість за які не знята і не погашена у встановленому законом порядку, на шлях виправлення і перевиховання не стали та скоїли корисливі злочини за наступних обставин:

23.06.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись на перехресті вулиць Миколи Корищенка (раніше Кузнецова), та Виробничої в м.Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонний мідний кабель марки ТПП 200х2х0,4, довжиною 1,5 метрів, який на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з трасою Харків-Сімферополь в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де за допомогою ножа ОСОБА_7 зняв обмотку з кабелю чорного кольору та на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Авраменко в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_12 за грошові кошти в сумі 400 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 246 гривні 25 копійки (без ПДВ).

Також, 06.07.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 19 по вул. Тульська в м. Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонні мідні кабеля марки ТПП 200х2х0,4, довжиною 2 метра, та ТПП 100х2х0,5 довжиною 58 метрів, які на праві власності належать Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з трасою Харків-Сімферополь в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де за допомогою ножа який був у ОСОБА_7 зняв обмотку з кабелю чорного кольору та на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Авраменко в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_12 за грошові кошти в сумі 400 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на загальну суму 9878 гривні 38 копійки (без ПДВ).

Крім того,18.07.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 52 по вул. Кривоносова в м. Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонний мідний кабель марки ПРППМ 1х2х0,9, який на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії, після чого прослідував до телефонного колодязя, який знаходиться на перехресті вулиці Кривоносова та вулиці Тельмана в м. Запоріжжя, в який спустився та аналогічним чином здійснив переріз вищевказаного телефонного мідного кабелю, після чого останній витягнув з телефонного колодязя один кабель зв`язку ПРППМ 1х2х0,9 довжиною 240 метрів.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги, яка знаходиться поряд з вулицею Чарівна в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Авраменко в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_12 за грошові кошти в сумі 400 гривень.

Таким чином, своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 668 гривні 43 копійки (без ПДВ).

Також, 03.08.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 13А по вул. Полякова в м. Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонний мідний кабель марки ТПП 100х2х,04, який на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії, після чого прослідував до телефонного колодязя, який знаходиться біля будинку № 13б по вул. Полякова в м. Запоріжжя, в який спустився та аналогічним чином здійснив переріз вищевказаного телефонного мідного кабелю, після чого останній витягнув з телефонного колодязя один кабель зв`язку ТПП 100х2х0,4 довжиною 50 метрів.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з вулицею Куйбишева в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Авраменко в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_12 за грошові кошти в сумі 200 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 4859 гривні 52 копійки (без ПДВ).

Крім того, 14.08.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 147 по вул. Чарівна в м.Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонних мідних кабелів марки ТПП 100х2х,04 та ТПП 50х2х0,4, які на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії, після чого прослідував до телефонного колодязя, який знаходиться біля будинку № 147 по вул. Чарівна в м. Запоріжжя, в який спустився та аналогічним чином здійснив переріз вищевказаних телефонних мідних кабелів, після чого останній витягнув з телефонного колодязя один кабель зв`язку ТПП 100х2х0,4 довжиною 12 метрів, ТПП 50х2х0,4 довжиною 12 метрів.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з вулицею Куйбишева в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Авраменко в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_12 за грошові кошти в сумі 200 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 1993 гривні 55 копійки (без ПДВ).

Також, 25.08.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 61 по вул. Солідарності в м. Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, відкрив металеву кришку телефонного колодязя, після чого спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонний мідний кабель марки ТПП 50х2х,064, який на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії, після чого прослідував до телефонного колодязя, який знаходиться біля будинку № 67 по вул. Солідарності в м. Запоріжжя, в який спустився та аналогічним чином здійснив переріз вищевказаного телефонного мідного кабелю, після чого останній витягнув з телефонного колодязя один кабель зв`язку ТПП 50х2х0,64 довжиною 63 метрів.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з вулицею Куйбишева в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Магістральна в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_13 за грошові кошти в сумі 350 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 7953 гривні 08 копійки (без ПДВ).

Крім того, 01.09.2017 приблизно о 02 годині 20 хвилин, ОСОБА_7 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з проникненням у інше приміщення, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, знаходячись в першому під`їзді будинку АДРЕСА_4 , переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, підійшов до вхідної двері підвалу, та за допомогою підбору ключа, відімкнув двері та проник до підвалу, звідки таємно викрав велосипед фірми «BRAVO», чим причинив потерпілій ОСОБА_14 , матеріальну шкоду у розмірі 2500 гривень.

Крім того, 13.09.2017, у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, знаходячись біля будинку 40 по вул. Фабрична в м. Запоріжжя, з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом вільного доступу, спустився до відчиненого колодязю, де за допомогою ножа який він приніс заздалегідь із собою, перерізав телефонний мідний кабель марки ТПП 100х2х,064, який на праві власності належить Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії, після чого прослідував до телефонного колодязя, який знаходиться на перехресті вул. Фабрична та вул. Дальня в м. Запоріжжя, в який спустився та аналогічним чином здійснив переріз вищевказаного телефонного мідного кабелю, після чого останній витягнув з телефонного колодязя один кабель зв`язку ТПП 100х2х0,64 довжиною 55 метрів.

Після чого продовжуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна останній прослідував до лісосмуги яка знаходиться поряд з вулицею Мусорського в Шевченківському районі м. Запоріжжя, де на кострищі випалив його кольорове волокно.

Наступного дня ОСОБА_7 , попрямував до вулиці Магістральна в м. Запоріжжя де продав випалений мідний кабель ОСОБА_13 за грошові кошти в сумі 250 гривень.

Таким чином своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 завдав Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» Запорізькій філії майнову шкоду згідно висновку наданого суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «НОТАРІУС», діючого на підставі Сертифіката суб`єкта оціночної діяльності №16656/14 від 07 липня 2014 року, виданого Фондом державного майна України, на суму 6005 гривні 40 копійки (без ПДВ).

Також, 20 вересня 2017 року у період часу з 01 години 30 хвилин до 03 години 00 хвилин, ОСОБА_7 , за попередньою змовою з ОСОБА_6 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно з корисливих мотивів, з метою власного збагачення, знаходячись біля Свято-Андріївського кафедрального собору, за адресою м. Запоріжжя. просп. Моторобудівників, 50, перелізли через паркан Свято-Андріївського кафедрального собору. Після чого, підійшовши до вікна собору, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_6 руками відігнули металеву решітку на ньому.

Так, продовжуючи свій намір, переконавшись у тому, що за їх діями ніхто не спостерігає, таємно проникли через незачинену хвіртку до Свято-Андріївського кафедрального собору, де направились до кімнати охоронця, звідки таємно викрали грошові кошти в розмірі 500 гривень з куртки охоронця, які належать ОСОБА_15 , чим спричинили матеріальну шкоду потерпілому на зазначену суму.

Після чого продовжуючи намір, ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , відкрили мощевик, звідки взяли мощі «Святої Параскеви П`ятниці», які належать Свято-Покровському Балтсько-Феодосіївському чоловічому монастирю, який розташований в АДРЕСА_5 , які матеріальної цінності не представляють.

Після чого ОСОБА_7 та ОСОБА_6 в приміщенні Свято-Андріївського кафедрального собору були затримані працівниками поліції.

ОСОБА_7 та ОСОБА_6 не виконали усі дії, які вважали необхідними для доведення злочину до кінця, з причин, які не залежали від їх волі, оскільки їх злочинні дії були попереджені робітниками поліції.

Вимоги апеляційної скарги та узагальненні доводи особи, яка її подала.

В апеляційній скарзі ОСОБА_6 просить вирок суду змінити та застосувати до нього вимоги ст. 69 КК України, зазначаючи про обставини, які пом`якшують покарання, а саме те, що він хотів запобігти вчиненню злочину, з`явився із зізнанням, а також у нього на утримані є цивільна дружина та малолітній син.

Позиція учасників апеляційного процесу.

В суді апеляційної інстанції обвинувачений ОСОБА_6 та захисник ОСОБА_11 підтримали вимоги апеляційної скарги.
Захисник ОСОБА_10 не заперечував проти задоволення апеляційної скарги.
Обвинувачений ОСОБА_7 відмовився надавати пояснення щодо вимог апеляційної скарги.
Прокурор просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Мотиви апеляційного суду.

Заслухавши головуючого суддю, пояснення учасників процесу, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Вирок суду стосовно ОСОБА_7 не оспорюється, а також не оспорюються висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_6 та кваліфікація його дій, проти яких не заперечували учасники провадження в зв`язку з чим судовий розгляд було здійснено в порядку ч.3 ст. 349 КПК України, і вказані обставини не оспорюються в апеляційній скарзі ОСОБА_6 , тому апеляційним судом не перевіряються.
Що стосується доводів апеляційної скарги ОСОБА_6 про призначення йому більш м`якого покарання ніж передбачено законом, то апеляційний суд вважає їх безпідставними.
Так, відповідно до ст. 69 КК України, за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного суд, вмотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційний злочин, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин.
Суд першої інстанції призначаючи ОСОБА_6 покарання розглянув питання щодо можливості застосування до нього положень вимог ст. 69 КК України, та не знайшов таких підстав, з чим погоджується апеляційний суд, оскільки відсутні кілька обставин, що пом`якшують покарання, та які б істотно знижували ступінь тяжкості вчиненого злочину, що є обов`язковою умовою для призначення покарання більш м`якого ніж передбачено законом.
Стосовно доводів апеляційної скарги ОСОБА_6 про запобігання вчиненню злочину та з`явлення із зізнанням, то апеляційний суд не може врахувати їх як пом`якшуючі обставинами, оскільки відповідно до матеріалів кримінального провадження № 0003491, обвинувачений вчинив незакінчений замах на вчинення злочину та був затриманий працівниками поліції на місці скоєння злочину.(Т.2 а.с.3) Стосовно доводів апеляційної скарги обвинуваченого про визнання ним вини, то дану пом`якшувачу обставини суд врахував при призначенні покарання.
З урахуванням наведеного апеляційний суд приходить до висновку про відсутність двох і більше обставин, які б істотно знижували ступінь тяжкості вчиненого злочину, тому підстав для застосування ст. 69 КК України, стосовно ОСОБА_6 не має.
При призначені покарання ОСОБА_6 суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, який згідно зі ст.12 КК України є тяжким, дані про особу винного, який не працює, у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, раніше неодноразово судимий за вчинення корисливих злочинів. Обставинами, які пом`якшують покарання ОСОБА_6 , суд відповідно до п.1 ч.1 ст. 66 КК України визнав щире каяття та визнання вини. Обставин, які б обтяжували покарання відповідно до ст.67 КК України, при розгляді кримінального провадження не було встановлено.

Апеляційний суд вважає, що покарання призначене ОСОБА_6 за своїм видом та розміром є необхідним і достатнім для його виправлення й попередження нових злочинів, воно відповідає вимогам ст. ст.50 і 65 КК України.
Істотних порушень норм кримінально-процесуального законодавства України, які б могли бути підставою для скасування вироку, судом не допущено.
Такими чином, апеляційний суд вважає, що апеляційну скаргу ОСОБА_6 необхідно залишити без задоволення.
Керуючись, ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Вирок Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 05 лютого 2018 року відносно ОСОБА_7 за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України та ОСОБА_6 за ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України - залишити без змін.

На ухвалу апеляційного суду протягом трьох місяців з дня оголошення може бути подано касаційну скаргу безпосередньо до Кримінального касаційного суду Верховного Суду, а особою, яка тримається під вартою, строк подачі касаційної скарги обчислюється з моменту вручення копії судового рішення.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4