Справа № 635/7063/18
Провадження № 1-в/635/804/2018
У Х В А Л А

22 жовтня 2018 року смт Покотилівка

Харківський районний суд Харківської області у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області заяву засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Богодухова Харківської області, громадянина України, освіта середня спеціальна, не одруженого, не працюючого, судимого:
1) 13.01.2011 Дзержинським районним судом м. Харкова за ч. 3 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі; 03.12.2014 звільнений умовно-достроково на підставі постанови Жовтневого районного суду м. Харкова від 25.11.2014 на невідбутий строк 1 рік 8 місяців 8 днів;

2) 10 лютого 2016 Богодухівським районним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі;

3) 23 травня 2016 року Богодухівським районним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185, ст. 70 ч. 4 КК України остаточно до 4 років 6 місяців позбавлення волі,
який відбуває покарання в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -
В С Т А Н О В И В :
Засуджений ОСОБА_4 звернувся до Харківського районного суду Харківської області із заявою, в якій просить відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати строк його попереднього ув`язнення за період з 03.08.2009 по 13.01.2011 в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений та представник установи виконання покарань надали суду заяви про розгляд справи за їх відсутності, у зв`язку з чим суд, заслухавши думку прокурора, який не заперечував проти розгляду заяви за відсутності вказаних осіб, відповідно до положень абзацу 2 частини 5 статті 539 КПК України вважає за можливе розглядати заяву за відсутності заявника і представника установи виконання покарань.
У судовому засіданні прокурор проти задоволення заяви засудженого не заперечував.
Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, у тому числі матеріали особової справи засудженого, вважає заяву такою, що підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016 ОСОБА_4 визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України, з урахуванням ст. 70 КК України остаточно призначено покарання у вигляді 6 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк тримання під вартою з 10 лютого 2016 року по 23 травня 2016 року включно з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 06.07.2017 вирок Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016 відносно ОСОБА_4 змінено в частині призначеного покарання і остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 24.05.2016 по 20.06.2017 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вирок суду набрав законної сили 06 липня 2017 року.
Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20.06.2017), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017, який набув чинності з 21.06.2017, частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з якою положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як встановлено вивченням матеріалів особової справи заявника, злочини, за які його засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, вчинено до 20.06.2017; вирок суду щодо заявника набув законної сили 06.07.2017, отже, враховуючи вищенаведений правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, підлягає зарахуванню у строк покарання заявникові строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 (включно) до дати набрання вироком законної сили 06.07.2017 (включно) на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Водночас не підлягає задоволенню заява ОСОБА_4 в частині зарахування в строк покарання строку перебування під вартою з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі за період з 03.08.2009 по 13.01.2011, виходячи з наступного.
Як убачається із заяви ОСОБА_4 , він просить застосувати до періоду його перебування під вартою з 03.08.2009 по 13.01.2011 по кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011 до 7 років позбавлення волі, норму частини 5 статті 72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, згідно з якою зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З цього приводу суд зазначає, що вказана норма не може бути застосована в даному випадку, оскільки необхідною умовою її застосування є засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
Оскільки в теперішній час ОСОБА_4 відбуває покарання по кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, у строк призначеного цим вироком покарання не може бути зараховано строк попереднього ув`язнення, яке було застосовано до заявника в межах іншого кримінального провадження (за яким його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011).
Посилання заявника на те, що оскільки невідбутий строк покарання за вироком від 13.01.2011 відповідно до статті 71 КК України було враховано при призначенні покарання по наступному вироку, а отже, це є одним кримінальним провадженням, не грунтується на законі і не відповідає приписам частини 5 статті 72 КК України (в редакції від 26.11.2015).
Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, ст. 72 КК України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Заяву засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 включно по 06.07.2017 включно відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У задоволенні заяви ОСОБА_4 про зарахування в строк покарання строку перебування під вартою з 03.08.2009 по 13.01.2011 відмовити.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а засудженим ОСОБА_4 в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1