Номер провадження: 11-кп/785/747/18
Номер справи місцевого суду: 509/2233/17
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

02.08.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі апеляційну скаргу прокурора Іллічівської місцевої прокуратури ОСОБА_7 на вирок Овідіопольського районного суду Одеської області від 14.03.2018 року, за кримінальним провадженням, внесеним в ЄРДР за №0001239 від 09.06.2017 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Далява, Дрогобицького району Львівської області, громадянин України, з середньою освітою, холостий, не працюючий, зареєстрований і проживаючий за адресою : АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого:
- 07.02.2012 р. Дрогобицьким міськрайонним судом Львівської області за ч. 1 ст. 190 КК України до 200 годин громадських робіт,
- 04.04.2012 р. Дрогобицьким міськрайонним судом Львівської області за ст.ст. 185 ч. 3, 70 КК України до 4 р. 18 днів п/в, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 р., 20.08.2013 р. знятий з обліку КВІ Дрогобицького району Львівської області у зв`язку зі скасуванням звільнення від відбування покарання з випробувальним терміном за вироком суду від 04.04.2012 р.,
- 05.09.2017 р. Дрогобицьким міськрайонним судом Львівської області за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до 4 р. 2 м. п/в,
засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 05.09.2017 року більш суворим за даним вироком, остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

В С Т А Н О В И В:

Зазначеним вироком суду ОСОБА_8 засуджений за те, що 04 червня 2017 року, приблизно о 12:00 год., перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, з домоволодіння, розташованого за адресою : АДРЕСА_2 , повторно, таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_9 на загальну суму 3000 грн.
В апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи встановлені у вироку обставини кримінального правопорушення та кваліфікацію дій обвиунваченого, просить, в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, вирок суду скасувати та постановити новий вирок, яким вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 05.09.2017 року, остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі, посилаючись на те, що суд першої інстанції при призначенні покарання не врахував вимоги, ч. 4 ст. 70 КК України, які передбачають, що максимальний строк покарання не може перевищувати покарання за вироками суду, а також суд не врахував, що покарання за попереднім вироком є більш тяжке.
Крім того, прокурор в апеляційній скарзі просить у вступній частині вироку зазначити номер кримінального провадження.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Вина обвинуваченого ОСОБА_8 в вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України, як таємне викрадання чужого майна (крадіжка), вчинена повторно, встановлена судом першої інстанції на підставі показань обвинуваченого ОСОБА_8 , який послідовно, в повному обсязі визнавав обвинувачення, в зв`язку з чим суд 1-ї інстанції визнав недоцільним дослідження інших доказів щодо обставин кримінального провадження, які ніким не оспорювалися, та розглянув кримінальне провадження у спрощеному порядку, передбаченому ст. 349 ч. 3 КПК України.

Як зазначалось, в апеляційній скарзі прокурор не оспорював доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненому кримінальному правопорушенні, а також кваліфікацію його дій.

Разом з тим, доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, зокрема, неправильного застосування ч. 4 ст. 70 КК України, знаходять своє підтвердження.

Згідно ч.ч.1, 4 ст. 70 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

За правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Так, в оскаржуваному вироку суд першої інстанції за ч. 2 ст. 185 КК України призначив обвинуваченому покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.

05.09.2017 року обвинувачений ОСОБА_8 був засуджений вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі.
Суд першої інстанції на підставі ч. 4 ст.70 КК України остаточно призначив обвинуваченому покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Разом з тим, суд першої інстанції призначаючи обвинуваченому покарання не врахував, що при призначенні покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, максимальний строк покарання не може перевищувати максимального покарання, призначеного за одним з вироків, тобто суд першої інстанції не міг призначити обвинуваченому покарання більш ніж 4 років 2 місяців позбавлення волі.
Крім того, суд першої інстанції неправильно поглинув покарання, так як призначене покарання вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 05.09.2017 року є більш тяжке, ніж покарання призначене у новому вироку.
Таким чином, суд першої інстанції при призначенні покарання не дотримався вимог ч. 4 ст. 70 КК України, що є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та підставою для зміни вироку.
Також вступна частина вироку суду не відповідає вимогам ст. 374 КПК України, так як не зазначений номер кримінального провадження.

На підставі наведеного, згідно вимог ст. 409 КПК України, апеляційний суд приходить до висновку про те, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з наведених підстав, оскільки її доводи знайшли підтвердження, в зв`язку з чим вирок суду має бути змінений.

Керуючись ст.ст. 376 ч. 2, 404, 405, 419 КПК України, апеляційний суд Одеської області, -

УХВАЛИВ:
Апеляційну скаргу прокурора Іллічівської місцевої прокуратури ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Овідіопольського районного суду Одеської області від 14.03.2018 року, яким ОСОБА_8 засуджений за ч.2 ст.185, ч.4 ст. 70 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі - змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначеним вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 05.09.2017 року, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі.
Зазначити у вступній частині вироку номер кримінального провадження №0001239 від 09.06.2017 року.
В іншій частині вирок Овідіопольського районного суду Одеської області від 14.03.2018 року- залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ на протязі 3 місяців з моменту набрання ухвалою законної сили.

Повний текст ухвали буде оголошений 09.08.2018 року, о 09:30 год..

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3

(підпис) (підпис) (підпис)

Згідно з оригіналом: суддя апеляційного

суду Одеської області ОСОБА_2