Справа № 442/6623/15-к
Провадження № 1-кп/442/9/2018
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2018 року Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1
з участю секретаря: ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дрогобичі обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000258 від 11.06.2015 року, відносно обвинувачененого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Дрогобича, Львівської області, громадянина України, українця, освіта вища, одруженого, приватного підприємця, проживаючого та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 176 КК України, -
в с т а н о в и в :
В судовому засіданні захисник обвинуваченого подав клопотання про повторне призначення по кримінальному провадженню телекомунікаційної експертизи (дослідження телекомунікаційних систем та обладнання), в обґрунтування якого посилається на те, що відповідно до обвинувального акту ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що в період з 21.04.2012 року по 30.07.2015 року вчинив незаконне розповсюдження у мережі Інтернет через веб-сайт з доменним іменем «www.thisua.com», шляхом надання користувачам мережі Інтернет загального доступу (можливості перегляду та копіювання) аудіовізуальних творів мистецтва (кінофільмів) права на які належать компанії «Warner Bros. Entertainment, Inc.», зокрема «Гравітація», «Інтерстеллар», «Нестерпні боси 2», «Піднесення Юпітер», «Суддя», «Хоббит: Пустка Смога» та «Хоббит: Битва п`яти воїнств».

Будучи допитаним в судовому засіданні з приводу висунутого обвинувачення ОСОБА_5 своєї вини в інкримінованих йому діях не визнав. Вказав, що в дійсності в 2012 році створив та розмістив в мережі Інтернет веб сайт з доменним іменем «www.thisua.com». Доменне ім`я зареєстровано 21.04.2012 року ТОВ «ОН-ЛАЙН», а для розміщення сайту замовив послугу хостингу у ТОВ «ОМНІЛЕНС» де при реєстрації вказав всі необхідні достовірні дані щодо себе (прізвище, ім`я та по-батькові, контактний телефон, емейл адресу, місце проживання). Пояснив,що створення сайту було пов`язано виключно з особистими навчальними цілями для демонстрації своїх навичок веб-програмування, так як він свого часу отримав вищу освіту в сфері комп`ютерних технологій та з цим поєднана його професійна діяльність. Вказав, що перегляд кінофільмів здійснювався не безпосередньо з веб-сайту, а з стороннього зовнішнього джерела («Мета відео», «В Контакті»), що також підтверджено інформацією, наданою листом хостинг провайдера ТОВ «Омніленс» за вих. № 34 від 21.07.2015 року, а також даними протоколу огляду веб-сайту від 19.06.2015 року, проведеного під час досудового розслідування кримінального провадження.

В ході досудового розслідування відповідно до ухвали слідчого судді Галицького районного суду м. Львова від 16.07.2015 року органу досудового розслідування надано дозвіл на доступ з правом вилучення до обладнання на якому розміщено веб-ресурс та база даних до нього: http:// www. thisua. сom.

Згідно постанови слідчого від 17.07.2015 року про проведення процесуальних дій на іншій території доручено працівникам ВБК УМВСУ України у Миколаївській області провести тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володіння ТОВ «Омніленс» (м.Миколаїв, вул. Велика Морська, 23 оф.28), а саме: обладнання на яких розміщується веб-ресурс http:// www. thisua. сom. та базу даних до нього.

Згідно протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 04.08.2015 року в ТОВ «Омніленс» на виконання ухвали Галицького районного суду м. Львова вилучено ДВД-диски в кількості 7 штук на яких розміщена інформація про веб - ресурс та база даних сайту http:// www. thisua. сom. та вказані диски у справі визнано речовими доказами. Окрім цього в процесі виконання вказаної слідчої дії ТОВ «Омніленс» на виконання цієї ж ухвали суду надано лист за вих. № 34 від 31.07.2015 року, яким зазначено, що хостинг сайту http://www. thisua. сom. обслуговується в їх компанії. Також цим листом зазначено, що відео файли на сайті, розміщуються на зовнішніх джерелах, таких як соціальна мережа «Вконтакті».

В ході досудового розслідування жодного фахового експертного дослідження змісту вищезначеного сайту не проводилось.

Ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду від 16.06.2017 року задоволено клопотання сторони захисту та призначено у справі телекомунікаційну експертизу, проведення якої доручено експертам Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (т. 2 а.к.п. 23).

Проте, відповідно до повідомлення експерта ОСОБА_6 від 11.07.2018 року, призначена судом у справі телекомунікаційна експертиза не проведена з підстав, викладених у мотивувальній частині повідомлення про неможливість надання висновку експерта, зокрема з причин того, що, як зазначила експерт, веб-сайт/ресурс, знаходився в стані недоступному для з`єднання, що не позволяло провести його дослідження (т. 2 а.к.п. 31, 36-40).

Слід зазначити, що згідно клопотання сторони захисту про призначення телекомунікаційної експертизи від 16.07.2017 року (т.2 а.к.п. 19-20) та відповідно до матеріалів кримінального провадження ставилось питання щодо проведення експертного дослідження веб-сайту з доменним іменем http:// www. thisua. сom.

Згідно ухвали Дрогобицького міськрайоного суду від 16.06.2017 року в її резолютивній частині судом допущено описку та назва веб-сайту помилково зазначена як: http:// www. tbisua. сom (т. 2 а.к.п. 23).

Відповідно до змісту повідомлення експерта про неможливість надання висновку від 11.07.2018 року експертом, якому було доручено проведення зазначеної експертизи, з невідомих причин назва веб-сайту зазначена зовсім відмінною, від дійсної назви сайту, який підлягав експертному дослідженню, а саме як: http:// www. tbisua. ua (т.2 а.к.п. 36-40).

Тим самим, вищевказані помилки (описки) щодо правильного відображення назви веб-сайту, допущені в ухвалі суду про призначення експертизи та експертом, стали причиною безпідставного повернення експертною установою матеріалів кримінального провадження без виконання експертизи з повідомленням про неможливість її проведення.

Окрім цього, стороною захисту зазначається, що вся інформація про веб - ресурс та база даних сайту http:// www. thisua. сom., міститься безпосередньо в матеріалах кримінального провадження на 7 DVD-R дисках, що вилучені в ТОВ «Омніленс» згідно протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 04.08.2015 р. (т.1 матеріалів судової справи).

Проведення експертизи просить доручити експертам Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (01133, м.Київ вул.Лесі Українки 26 офіс 501). Мотивуючи тим, що як вбачається з матеріалів кримінального провадження в ході досудового розслідування жодного фахового експертного дослідження змісту сайту http://www.thisua.com не проводилось.

Прокурор поклався на думку суду щодо задоволення даного клопотання.

Заслухавши думку учасників судового процесу, суд вважає слід задоволити дане клопотання про призначення телекомінікаційної експертизи виходячи з наступного.

Згідно з матеріалами досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що в період з 21.04.2012 року по 30.07.2015 року вчинив незаконне розповсюдження у мережі Інтернет через веб-сайт з доменним іменем «www.thisua.com», шляхом надання користувачам мережі Інтернет загального доступу (можливості перегляду та копіювання) аудіовізуальних творів мистецтва (кінофільмів) права на які належать компанії «Warner Bros. Entertainment, Inc.», зокрема «Гравітація», «Інтерстеллар», «Нестерпні боси 2», «Піднесення Юпітер», «Суддя», «Хоббит: Пустка Смога» та «Хоббит: Битва п`яти воїнств». Своїми діями, за твердженням органу досудового розслідування, ОСОБА_5 завдав компанії «Warner Bros. Entertainment, Inc.» матеріальної шкоди в сумі 951 тис. 763 грн., що є особливо великим розміром.

Обвинувачений ОСОБА_5 вину не визнає, окрім цього також заперечив розрахунок розміру матеріальної шкоди, наданий Українською антипіратською асоціацією згідно довідки № 1660-126/08 від 04 серпня 2015 року зробленої на підставі листа Асоціації Кіноіндустрії (МР А) від 09.02.2015 року.

У відповідності до ч. 1 ст. 242 КПК України за зверненням сторони кримінального провадження, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, проводиться експертиза.

Враховуючи, що вирішення даних питань потребує спеціальних знань, суд призначає у справі телекомунікаційну експертизу.

Керуючись ст. ст.. 242, 322, 332 КПК України, суд, -
у х в а л и в:
Призначити по даному кримінальному провадженню телекомунікаційну експертизу (10.17 дослідження телекомунікаційних систем та обладнання), проведення якої доручити експертам Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (01133, м.Київ вул.Лесі Українки 26 офіс 501), попередивши їх про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384, 385 КК України за завідомо неправдивий висновок та відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

На вирішення експертам поставити наступні питання:

1.Чи мало місце використання (розміщення) на веб-сайті з доменним іменем http://www.thisua.com аудіовізуальних творів компанії «Warner Bros. Entertainment, Inc.», зокрема «Гравітація», «Інтерстеллар», «Нестерпні боси 2», «Піднесення Юпітер», «Суддя», «Хоббит: Пустка Смога» та «Хоббит: Битва п`яти воїнств». Якщо так, то в який спосіб здійснювалось таке використання?

2. Чи мав місце факт надання доступу безпосередньо через веб-сайт з доменним іменем http://www.thisua.com користувачам мережі Інтернет для перегляду та копіювання аудіовізуальних творів компанії «Warner Bros. Entertainment, Inc.», зокрема «Гравітація», «Інтерстеллар», «Нестерпні боси 2», «Піднесення Юпітер», «Суддя», «Хоббит: Пустка Смога» та «Хоббит: Битва п`яти воїнств»?

Копію ухвали та матеріали кримінального провадження, в яких знаходяться речові докази 7 DVD-R дисків на яких розміщена інформація про веб - ресурс та база даних сайту http:// www. thisua. сom., що вилучені в ТОВ «Омніленс» направити експертам Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз для виконання.

На час проведення експертизи зупинити провадження по справі.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Ухвала виготовлена в нарадчій кімнаті.

Суддя ОСОБА_1