Справа № 442/7764/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1207/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 15 листопада 2017 року про відмову у зарахуванні строку попереднього ув`язнення в строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а:
вищевказаною ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в період його перебування в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження за його касаційною скаргою у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Відмовляючи у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 , суд першої інстанції прийшов до переконання, що ч.5 ст.72 КК України не передбачено можливості зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день за два дні позбавлення волі в період перебування в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження за касаційною скаргою.

Не погоджуючись із даною ухвалою, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій, з урахуванням доповнень до неї, просить постановити нову ухвалу, якою задоволити його клопотання і зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк його перебування в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження за його касаційною скаргою, починаючи з 23 березня 2017 року.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог засуджений покликається на те, що з 23 березня 2017 року він перебував в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді поданої ним касаційної скарги в межах того самого кримінального провадження, в межах якого його було засуджено, що на його переконання є беззаперечною і достатньою підставою для застосування до нього ч.5 ст.72 КК України.
Заслухавши доповідача, засудженого на підтримання поданої ним апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційних вимог, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення.

Згідно з вимогами ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді в суді апеляційної інстанції є, зокрема невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.
Так, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ, підлягає зарахуванню судом строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, дане зарахування проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з п.п. ґ п. 2 ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ, у строк попереднього ув`язнення, окрім іншого, включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
За змістом п.24 ст.3 КПК України судове провадження кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.
Згідно з наданою адміністрацією Державної установи «Дрогобицька виправна колонія (№40)» довідкою, ОСОБА_6 засуджений 26 червня 2015 року Старосамбірським районним судом Львівської області за ч.2 ст.121 КК України до покарання у виді 7 років 2 місяців позбавлення волі. Вирок суду набрав законної сили 27 жовтня 2015 року.
Ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 01 лютого 2016 року на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 жовтня 2014 року до 27 жовтня 2015 року.
Засуджений ОСОБА_6 з 20 жовтня 2014 року утримувався у Державній установі «Львівська установа виконання покарань (№19)» з 20 жовтня 2014 року.
А з 13 листопада 2015 року відбуває покарання в Державній установі «Дрогобицька виправна колонія (№40)».
У зв`язку із необхідністю забезпечення участі засудженого ОСОБА_6 в судовому засідання з розгляду касаційної скарги на вирок Старосамбірського районного суду Львівської областівід 26 червня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду Львівської області від 27 жовтня 2015 року, останнього переміщено до Державної установи «Київський слідчий ізолятор», в якому він утримувався з 23 березня 2017 року до 03 жовтня 2017 року.

Таким чином, виходячи з системного аналізу положень статті 72 КК України, ст. 3 КПК України, перебування засудженого ОСОБА_6 , який вже відбував покарання у виправній колонії за вироком Старосамбірського районного суду Львівської областівід 26 червня 2015 року, що набрав законної сили, в Київський слідчий ізолятор для участі у судовому розгляді кримінального провадження за його касаційною скаргою у суді касаційної інстанції, підпадає під визначення попереднього ув`язнення згідно з п.п. ґ п. 2 ч. 5 ст. 72 КК України.
Таким чином, ОСОБА_6 , засудженому вироком Старосамбірського районного суду Львівської областівід 26 червня 2015 року необхідно зарахувати у строк відбування покарання час перебування в установі попереднього ув`язнення - Державній установі «Київський слідчий ізолятор», період з 23 березня 2017 року до 03 жовтня 2017 року, включно, із розрахунку один день перебування в установі попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, за період часу розгляду його касаційної скарги.
На переконання колегії суддів апеляційного суду, суд першої інстанції зробив помилковий висновок про те, що ч.5 ст.72 КК України не передбачено можливості зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день за два дні позбавлення волі в період перебування в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження в порядку касаційного оскарження, відтак судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність.
Ураховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційного суду вважає, що оскаржувана ухвала підлягає до скасування, а клопотання засудженого до задоволення.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419, 537, 539КПК України,

п о с т а н о в и л а:
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задоволити.

Ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 15 листопада 2017 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в період його перебування в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження за його касаційною скаргою у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задоволити, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахувати засудженому ОСОБА_6 в строк покарання строк попереднього ув`язнення в період його перебування в установі попереднього ув`язнення - Державній установі «Київський слідчий ізолятор»з 23 березня 2017 року до 03 жовтня 2017 року.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4