справа № 243/6996/17
провадження 1-кп/243/168/2018
У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и
26 січня 2018 року Слов`янський міськрайонний суд Донецької області, у складі:
головуючого судді ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2
ОСОБА_3
при секретарі ОСОБА_4
за участю прокурора ОСОБА_5
захисника ОСОБА_6
розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі Слов`янського міськрайонного суду Донецької області кримінальне провадження за обвинуваченням:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Первомайськ Луганської області, громадянина України, раніше не судимого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 258-3, ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 437 КК України,
В С Т А Н О В И Л А :
В провадженні Слов`янського міськрайонного суду Донецької області перебуває кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_7 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 258-3, ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 437 КК України.
В підготовчому судовому засіданні прокурор заявив клопотання про здійснення спеціального судового провадження відносно обвинуваченого ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 258-3, ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 437 КК України, обґрунтовуючи його тим, що обвинувачений ОСОБА_7 з метою ухилення від кримінальної відповідальності виїхав з України на тимчасово окуповану територію України або в район проведення антитерористичної операції, та до України не повертався. По кримінальному провадженню здійснювалося спеціальне досудове розслідування, просить вирішити питання про здійснення відносно обвинуваченого ОСОБА_7 спеціального судового провадження.
Захисник ОСОБА_6 залишив вирішення питання щодо можливості проведення спеціального судового провадження на розсуд суду.
Обвинувачений ОСОБА_7 в судове засідання не з`явився, про час та місце проведення підготовчого судового засідання повідомлений належним чином, повісткою за місцем мешкання та через оголошення в газеті «Урядовий кур`єр».
Вислухавши думку прокурора та захисника, вивчивши матеріали обвинувального акту та матеріали клопотання про здійснення спеціального судового провадження, судова колегія приходить до висновку про відмову в здійсненні спеціального судового провадження та оголошення обвинуваченого ОСОБА_7 в розшук, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог Розділу ІV КПК України участь обвинуваченого під час підготовчого судового засідання та судового розгляду є обов`язковою, що відповідає загальним засадам кримінального провадження: законність (ст. 9 КПК України), забезпечення права на захист (ст. 20 КПК України) та доступ до правосуддя (ч.3 ст.21 КПК України) а, також гарантіям, закріпленим міжнародними нормативно-правовими актами в сфері захисту прав людини.
Як зазначено у ч. 2 ст. 7 КПК України зміст та форма кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia) повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у частині першій цієї статті, з урахуванням особливостей, встановлених законом. Сторона обвинувачення зобов`язана використати всі передбачені законом можливості для дотримання прав підозрюваного чи обвинуваченого (зокрема, прав на захист, на доступ до правосуддя, таємницю спілкування, невтручання у приватне життя) у разі здійснення кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia).
Відповідно ч. 1 ст. 20 КПК України підозрюваний, обвинувачений, виправданий, засуджений має право на захист, яке полягає у наданні йому можливості надати усні або письмові пояснення з приводу підозри чи обвинувачення, право збирати і подавати докази, брати особисту участь у кримінальному провадженні, користуватися правовою допомогою захисника, а також реалізовувати інші процесуальні права, передбачені цим Кодексом.
Право обвинувачуваного захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, є істотним елементом засобів процесуального захисту, гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р. Крім того у § 3 (d) статті 14 частини III Міжнародного пакту, зазначено, що кожен має право при розгляді будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення бути судимим у його присутності та захищати себе особисто або за посередництвом обраного ним самим захисника; якщо він не має захисника, бути повідомленим про це право і мати призначеного йому захисника в будь-якому разі, коли інтереси правосуддя того вимагають, безплатно для нього в усякому такому випадку, коли він не має достатньо коштів для оплати цього захисника.
Таким чином, особиста присутність особи у судовому процесі виділена як одна з найбільш фундаментальних гарантій права на справедливий розгляд справи, гарантований ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р., відповідно до якої «кожна людина має право під час будь-якого кримінального обвинувачення, що їй пред`явлене, на справедливий розгляд справи судом».
Відповідно до ч. 3 ст. 323 КПК України, судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у ч. 2 ст. 297-1 КПК України, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук. За наявності таких обставин за клопотанням прокурора, до якого додаються матеріали про те, що обвинувачений знав або повинен був знати про розпочате кримінальне провадження, суд постановляє ухвалу про здійснення спеціального судового провадження стосовно такого обвинуваченого.
Пунктом 20-1 Перехідних положень КПК України передбачено, що судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у частині другій статті 297-1 цього Кодексу, а також у цьому пункті, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук, чи який понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції.
Процедури іn absentia неминуче припускають деякий відступ від загальних правил кримінального процесу. Особливе значення при цьому надається питанню про забезпечення прав відсутнього в залі судового засідання обвинуваченого. У прецедентній практиці Європейського суду з прав людини (рішенні «Меденіца проти Швейцарії») були вироблені критерії, яким має відповідати таке провадження. При цьому Суд у своїх рішеннях неодноразово наголошував на необхідності забезпечення процесуальних прав і гарантій осіб, що беруть участь у кримінальному процесі. До таких прав, що підлягають безумовному дотриманню, насамперед, відносяться: право бути присутнім під час розгляду справи, право на захисника, право бути вислуханим, право оскаржити заочний вирок.
Ключове значення в цьому випадку відіграє повідомлення особи про порушене проти неї кримінальне провадження, яке мало бути здійсненне відповідно до процесуальних і матеріальних вимог, що гарантують ефективне здійснення її прав, при тому, що неясна і неофіційна інформація є недостатньою (справа «Сейдовіч проти Італії»). Повідомлення має бути зроблене офіційно, а твердження про наявність повідомлення з листів родичів (справа «Т. проти Італії») або від співробітників засобів масової інформації (справа «Шомоді проти Італії»), є необґрунтованими.
В даному кримінальному провадженні відсутні беззаперечні докази, що обвинувачений ОСОБА_7 в достатній мірі проінформований про те, що він притягується до кримінальної відповідальності та відбудеться судовий розгляд даного кримінального провадження, та на підставі яких можна було б зробити висновок, що обвинувачений недвозначно відмовився від свого права приймати участь в слуханні справи. Суду не надано переконливих доказів та фактичних даних того, що наразі обвинувачений переховується від суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності, а саме перебуває на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції та за місцем проживання: АДРЕСА_1 (відповідно до копії паспорту). Стороною обвинувачення, станом на час проведення підготовчого судового засідання, не надано суду жодних даних про те, яких вжито заходів для розшуку обвинуваченого.
Так, в підтвердження того, що обвинувачений перебуває на тимчасово окупованій території, прокурором надано лише копію відповіді на доручення СБУ начальника управління контррозвідувальних заходів по боротьбі з тероризмом з тексту якого вбачається, що станом на 24.01.2018 року ОСОБА_7 проживає за місцем своєї реєстрації: АДРЕСА_1 . Відомостей щодо в`їзду ОСОБА_7 на підконтрольну органам державної влади територією України, а також його виїзду за межі території України не отримано.
Системний аналіз наведених законодавчих приписів дозволяє дійти висновку, що передумовою для застосування спеціального судового провадження є наявність сукупності наступних обставин: - обвинувачений знає або повинен знати про розпочате кримінальне провадження; - обвинувачений переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та оголошення його у міждержавний та/або міжнародний розшук, чи який понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції.
Міжнародний розшук це комплекс розшукових та оперативно розшукових заходів, які здійснюються на території країн - учасниць СНД за ініціативою правоохоронних органів однієї із зазначених країн з метою отримання інформації про ймовірне місцезнаходження безвісно зниклих людей, виявлення, арешту та видачі осіб (екстрадиції), які переховуються від слідства, суду виконання вироку, встановлення особи невпізнаного трупа.
Міжнародний розшук це комплекс розшукових, інформаційно-довідкових та інших заходів, що здійснюються Національним центральним бюро Інтерполу на території держав учасниць МОКП Інтерпол відповідно до норм міжнародного права, а також відповідно до чинного законодавства України з метою отримання інформації про місцезнаходження безвісно зниклих людей, особи невпізнаних трупів, виявлення, арешту і видачі осіб (екстрадиції), які переховуються від слідства, суду та виконання вироку.
Україна вступила до Міжнародної організації кримінальної поліції (Інтерпол) у 1992 році. Національне бюро Інтерполу в Україні (Укрбюро Інтерполу) діє на підставі Положення про Національне центральне бюро Інтерполу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.1993 року № 220. Функції Укрбюро Інтерполу покладаються на Міністерство внутрішніх справ України в структурі якого утворено робочий апарат Бюро.
Головними напрямами його діяльності відповідно до статутних положень враховуючи чинне законодавство України, є координація діяльності правоохоронних органів країни у боротьбі зі злочинністю, яка виходить за межі однієї держави, забезпечення взаємодії з Генеральним секретаріатом та відповідними органами країн членів Інтерполу та проведення міжнародного розшуку.
Крім того, суд зазначає, що відповідно до п.п. 4.3.1. Інструкції № 3/1/2/5/2/2 від 09.01.1997 р. міжнародному розшукові з ініціативи правоохоронних органів України підлягають, зокрема, особи, які виїхали за межі України і ухиляються від кримінальної відповідальності. Доказів того, що під час здійснення оперативно-розшукових заходів органами поліції та прокуратури було надіслано запити до Державної прикордонної служби України (в порядку ЗУ «Про прикордонний контроль») на встановлення даних про перетин обвинуваченим ОСОБА_7 кордону країни та до Національного центрального бюро Інтерполу на отримання інформації про місцеперебування за кордоном розшукуваної особи, - суду не надано.
Крім того, відомості про надіслання, в порядку п. 4.4 вказаної Інструкції, до НЦБ запиту правоохоронного органу для міжнародного розшуку обвинуваченого, - прокурором не надано.
Суд, враховуючи вищевикладене, те, що доказів оголошення обвинуваченого ОСОБА_7 в міжнародний розшук станом на 26 січня 2018 року прокурором суду не надано.
Крім того, стороною обвинувачення не надано беззаперечних доказів, на підставі яких можна дійти однозначного висновку, що обвинувачений знає або повинен знати про розпочате відносно нього кримінальне провадження, що обвинувачений переховується від суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності або перебуває за межами України, а тому з метою не допущення порушень ст. 5, 6 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, колегія суддів вважає, що підстави для здійснення спеціального судового провадження відсутні.
Відповідно до ст. 335 КПК України, У разі якщо обвинувачений ухилився від суду або захворів на психічну чи іншу тяжку тривалу хворобу, яка виключає його участь у судовому провадженні, суд зупиняє судове провадження щодо цього обвинуваченого до його розшуку або видужання і продовжує судове провадження стосовно інших обвинувачених, якщо воно здійснюється щодо декількох осіб. Розшук обвинуваченого, який ухилився від суду, оголошується ухвалою суду, організація виконання якої доручається слідчому та/або прокурору.
У випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 цього Кодексу (ч. 6 ст. 9 КПК України).
Враховуючи те, що відповідно до положень частини 2 статті 318 КПК України судовий розгляд здійснюється в судовому засіданні з обов`язковою участю сторін кримінального провадження, крім випадків, передбачених цим Кодексом, та даних щодо ухилення обвинуваченого ОСОБА_7 від явки у судове засідання, колегія суддів вважає необхідним на підставі положень статті 335 КПК України зупинити підготовче судове провадження відносно ОСОБА_7 та оголосити його у розшук.
Керуючись статтями 323,335 та 372 КПК України, суд
В задоволенні клопотання прокурора про здійснення спеціального судового провадження відносно обвинуваченого ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 258-3, ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 437 КК України відмовити.
Оголосити розшук відносно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 .
Зупинити підготовче судове провадження по кримінальному провадженню з обвинувальним актом відносно ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 258-3, ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 437 КК України на час розшуку обвинуваченого.
Після розшуку ОСОБА_7 доставити до Слов`янського міськрайонного суду Донецької області для можливості призначення і розгляду справи по суті.
Копії ухвали надіслати для виконання на адресу начальника Слов`янського ВП ГУ НП в Донецькі області та для контролю до Прокуратури Донецької області.
Ухвала самостійному оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя: ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3