Справа №478/2565/16-к 17.03.2017
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 березня 2017 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
головуючого: ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участі секретаря ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні (в режимі відеоконференції) матеріали судової справи № 478/2565/16-к з питань, пов`язаних з виконанням вироку, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 04 січня 2017 року, якою
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю м. Миколаєва, засудженому 25.06.2014 р. Жовтневим районним судом Миколаївської області за ст. 307 ч.2 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 4 роки позбавлення волі без конфіскації майна, який відбуває покарання в Казанківській виправній колонії № 93 УДПС України в Миколаївській області,
- відмовлено в застосуванні Закону України «Про амністію у 2014 році»
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_6
засуджений ОСОБА_5
представник органу виконання
покарань ОСОБА_7 .
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
Засуджений вважає необґрунтованим судове рішення про відмову в застосовуванні Закону України «Про амністію у 2014 році».
Короткий зміст судового рішення суду 1 інстанції.
Ухвалою Казанківського районного суду Миколаївської області від 04.01.2017 р. відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році»

Провадження № 11-кп/784/272/17 Головуюча у 1 інстанції ОСОБА_8
Категорія: застосування Доповідач в апеляційній інстанції
амністії ОСОБА_1 .
Узагальнені доводи апелянта.
ОСОБА_5 зазначає, що ст. 307 ч.2 КК України, за якою його засуджено, підпадає під дію Закону України «Про амністію у 2014 році».
Встановлені судом 1 інстанції обставини.
Мотивуючи рішення про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування амністії, суд зазначив, що ОСОБА_5 вчинив злочин, за який він відбуває покарання, до набрання чинності Законом України «По амністію у 2014 році». Разом з тим, пославшись на ст. 8 Закону України «Про застосування амністії в Україні», вказав, що амністія може бути застосована лише протягом 3-х місяців після опублікування закону про амністію.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідь судді, пояснення ОСОБА_5 на підтримку апеляційної скарги, заперечення представника установи виконання покарань ОСОБА_7 , думку прокурора про залишення оскаржуваної ухвали без змін, дослідивши матеріали судової справи та особової справи засудженого ОСОБА_5 , обговоривши доводи апеляційної скарги, суд дійшов наступного.
З клопотання засудженого ОСОБА_5 до суду 1 інстанції про застосування амністії вбачається, що він вважає, що підпадає під дію ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році» за таких підстав: дія даного закону поширюється на осіб, які вчинили злочини до дня набрання ним чинності включно; злочин, передбачений ст. 307 ч.2 КК України, не поєднаний з насильством, небезпечним для життя і здоров`я; він відбуває покарання з 06.07.2015 р. і станом на 05.12.2016 р. (тобто, на день звернення з клопотанням до суду 1 інстанції) відбув не менш однієї чверті призначеного строку основного покарання, який становить 4 роки позбавлення волі.
Однак, є хибним таке розуміння засудженим підстав для застосування відносно нього акту амністії.
Так, з вироку Жовтневого районного суду Миколаївської області від 25.06.2014 року вбачається, що ОСОБА_5 засуджено за вчинення продовжуваного злочину, передбаченого ст.307 ч.2 КК України, за епізодами злочинної діяльності від 28.03.2014 р. та від 22.04.2014 р.
Відповідно до ст. 12 Закону України «Про амністію у 2014 році» дія цього Закону поширюється на осіб, які вчинили злочини до дня набрання ним чинності включно, і не поширюється на осіб, які вчинили триваючі або продовжувані злочини, якщо вони закінчені, припинені або перервані після набрання чинності цим Законом.
Таким чином, Закон України «Про амністію у 2014 році» не поширюється на засудженого ОСОБА_5 , оскільки ним вчинено продовжуваний злочин, який закінчено 22.04.2014 р., тобто, після набрання 19.04.2014 р. чинності цим законом.
Крім того, відповідно до ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році» підлягають звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавлення волі, крім тих, які підлягають звільненню на підставі 1 цього Закону, засуджені за будь-які злочини, які не поєднані з насильством, небезпечним для життя і здоров`я, якщо вони на день набрання чинності цим Законом відбули не менш чверті призначеного строку основного покарання.
Згідно з матеріалами судової та особової справ до ОСОБА_5 не застосовувалося попереднє ув`язнення у кримінальному провадженні. Ухваленим відносно нього вироком Жовтневого районного суду Миколаївської області від 25.06.2014 р. постановлено обчислювати початок строку відбування покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки з моменту приведення вироку у виконання. Затримано ОСОБА_5 06.07.2014 р. З цього моменту й обчислюється початок строку відбування ним зазначеного покарання.
Таким чином, на день набрання чинності Законом України «Про амністію у 2014 році» на 19.04.2014 р. у засудженого ОСОБА_5 не могло бути будь-якого відбутого строку покарання.
Є хибним обчислення засудженим ОСОБА_5 відбутого ним строку покарання з 06.07.2014 р. по 05.12.2016 р. (тобто, на день подання ним до суду клопотання про застосування амністії) для застосування ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році», оскільки відбутий строк належить обчислювати на день набрання чинності цим Законом на 19.04.2014 р.
Враховуючи викладене, відсутні підстави для застосування до засудженого ОСОБА_5 вказаного Закону про амністію, а відтак, і для задоволення його апеляційної скарги.
Апеляційний суд зауважує, що судом 1 інстанції прийнято правильне рішення про відмову в задоволенні клопотання засудженого про застосування амністії, однак є помилковими застосовані судом підстави для такого рішення.
Так, суд не звернув уваги на те, що ОСОБА_5 вчинено продовжуваний злочин, який закінчено 22.04.2014 р., тобто, після дня набрання чинності Законом України «Про амністію у 2014 році». Тому є помилковим зазначення судом в оскаржуваній ухвалі про те, що засуджений вчинив злочин, за який відбуває покарання, до набрання чинності цим законом.
Стаття 8 Закону України «Про застосування амністії в Україні» передбачає строк - не пізніше трьох місяців після опублікування закону про амністію не для застосування амністії, як помилково вказав суд в оскаржуваній ухвалі, а для звільнення осіб, засуджених за вчинення злочину, які відповідно до закону про амністію підлягають звільненню від відбування (подальшого відбування) покарання.
Таким чином, судом 1 інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, що полягає у незастосування судом закону, який підлягає застосуванню, та у застосування закону, який не підлягає застосуванню.
З урахуванням викладеного, оскаржувана ухвала в порядку ст. 404 ч.2 КПК України підлягає зміні на підставі ст. 409 ч. 1 п.4, 413 ч. 1 п.п.1, 2 КПК України в частині підстав для відмови в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування амністії, чим не погіршується становище засудженого.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 409, 413, 419, 424, 532, 537, 539 КПК України, суд
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення.
На підставі ст. 404 ч.2 КПК України ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 04 січня 2017 року про відмову у застосовуванні засудженому ОСОБА_5 Закону України «Про амністію у 2014 році» - змінити.
Вважати, що підставою для відмови в задоволенні вказаного клопотання є вимоги ст.ст.1,2 Закону України «Про амністію у 2014 році».
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3-х місяців з дня її проголошення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення

Судді:
ОСОБА_1 ОСОБА_3 ОСОБА_2 .