АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 662/1011/17 Слідчий суддя ОСОБА_1
Номер провадження: 11-сс/791/360/17 Категорія : арешт майна Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2017 року липня місяця 10 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі: Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

Прокурор: ОСОБА_6

Представника: ФГ «Деметра-2010» ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження №0000477 від 08.06.2017року, за апеляційною скаргою представника ФГ «Деметра-2010» ОСОБА_7 , на ухвалу слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 року якою накладено арешту на земельну ділянку і посіви та ухвалу слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 26.06.2017 року, якою надано дозвіл на реалізацію речових доказів, -

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 року, задоволено клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ГУНП в Херсонській області ОСОБА_8 та накладено арешт на земельну ділянку з кадастровим номер :04:101:0023, державної форми власності, загальною площею 47,6777 га з цільовим призначенням землі 01.02 - для ведення фермерського господарства, а також на посів сільськогосподарських культур на цій ділянці та заборони будь-кому розпоряджатися будь-яким чином вказаним майном, використовувати його, вчиняти будь-які дії щодо покосу сільськогосподарських культур без погодження зі слідчим, прокурором, судом до прийняття законного та остаточного рішення по справі.

Ухвалою слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 26.06.2017 року надано дозвіл на реалізацію речових доказів, а саме заарештованого зерна пшениці за ухвалою слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 року.

В апеляційній скарзі представник ФГ «Деметра-2010» просить поновити процесуальні строки на оскарження ухвали слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 року, скасувати вказану ухвалу та постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ГУНП в Херсонській області ОСОБА_8 про накладення арешту відмовити у повному обсязі.

Також просив скасувати ухвалу слідчого судці Новотроїцького районного суду Херсонської області № 662/1011/17 від 26.06.2017 року, якою було задоволено клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 про надання дозволу на реалізацію речових доказів, та постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 відмовити у повному обсязі.

Вважає, що від сутні ризики втрати майна та перешкоджання кримінальному провадженню.

Рішенням фактично була паралізована підприємницька діяльність ФГ «Деметра-2010».

Підозра у вказаному провадженні жодній з посадових осіб ФГ «Деметра-2010» не пред`явлена, цивільний позов по справі не заявлено, що вказує на передчасність прийняття судом рішення про накладення арешту.

Судом не було чітко зазначено конкретних осіб, з якими має здійснюватися погодження дій, пов`язаних із використанням земельної ділянки та здійснення покосу.

Зазначає що вищевказана земельна ділянка, у встановленому законом порядку, за договором від 01.06.2010 року, укладеним з Новотроїцькою районною державною адміністрацією була отримана гр. ОСОБА_10 , у оренду, для створення та ведення фермерського господарства. Договір укладався строком на 10 років.

Набувши право користування земельною ділянкою, ОСОБА_10 , 27.04.2011 року, було створено Фермерське господарство «Деметра-2010», про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців був внесений відповідний запис.

23.05.2012 року протоколом № 1 загальних зборів ФГ «Деметра - 2010» до господарства було прийнято ОСОБА_11 , яка є донькою ОСОБА_10 . Цим же протоколом, ОСОБА_11 , через стан здоров`я ОСОБА_10 , було призначено головою фермерського господарства.

Після створення фермерського господарства, спірна земельна ділянка, одразу ж, за актом прийому-передачі земельної ділянки від 27.04.20011 року, була передана ОСОБА_10 до складеного капіталу ФГ «Деметра-2010».

З моменту передачі ОСОБА_10 права користування земельною ділянкою, саме ФГ «Деметра-2010» набуло всіх права та обов`язків орендаря земельної ділянки. Весь цей час, ФГ «Деметра-2010» відкрито обробляло вказану земельну ділянку та добросовісно сплачувало за неї необхідну орендну плату, що підтверджується і платіжними дорученнями і податковими деклараціями, і довідкою Держземагентства у Новотроїцькому районі.

Такими своїми діями ФГ «Деметра-2010» підтверджувало факт набуття прав орендаря земельної ділянки.

В свою чергу, держава, в особі відповідних органів державної влади, яка є власником даної земельної ділянки, приймала від ФГ «Деметра-2010», як плату за користування цією земельною ділянкою, так і відповідні звіти, визнаючи такими своїми діями наявність орендних правовідносин саме з ФГ «Деметра-2010».

Жодних претензій чи заперечень, весь цей час, до ФГ «Деметра-2010», з приводу самовільного зайняття земельної ділянки, не пред`являлось.

Жодних заходів по припиненню дії договору оренди від 01.06.2010 року чи вилученню у ФГ «Деметра-2010» земельної ділянки, Держгеокадастр не вживав і після отримання повідомлення про смерть ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Для приведення договору оренди від 01.06.2010 року у відповідність із чинним законодавством, ФГ «Деметра-2010» неодноразово зверталось до ГУ Держгеокадастру у Херсонській області, з заявами про внесення змін до зазначеного договору оренди в частині назви орендаря та просила замінити орендаря за договором з ОСОБА_10 на ФГ «Деметра -2010».

Так, листом заступника начальникам ГУ Держземагенства у Херсонській області № 9-21-0.102-120/15-15-СГ від 22.01.2015 року ФГ «Деметра-2010» було повідомлено про те, що питання внесення змін до даного договору буде розглянуто після надання до клопотання, щодо внесення змін до договору оренди від 01.06.2010 року, копії свідоцтва про право на спадщину за законом (заповітом) або інформації від нотаріуса про відсутність інших спадкоємців, а також агрохімічного паспорта поля.

На вказаний лист ФГ «Деметра-2010» були підготовлені та надані усі необхідні документи.

Однак, незважаючи на це, після тривалого листування, Держгеокадастр дійшов висновку про відсутність підстав для внесення змін до договору та про відсутність у ФГ «Деметра-2010» підстав для користування земельною ділянкою. Листом за вих. № 8539/2-16-СГ від 28.11.2016 року повідомив, що наказом №21-5170/18-16-СГ від 29.09.2016 року право оренди вказаної земельної ділянки, у зв`язку зі смертю ОСОБА_10 було припинено, а сама земельна ділянка повернута до земель запасу Новотроїцької селищної ради Новотроїцького району Херсонської області, хоча на цей час земля вже була оброблена і засіяна їх підприємством.

Водночас, ФГ «Деметра-2010», на момент прийняття Держгеокадастром рішення про одностороннє розірвання договору оренди від 01.06.2010 року, не було ні реорганізоване, ні ліквідоване, ні визнано банкрутом. В його складі є 3 члена, у зв`язку з чим його діяльність не припинена, однак без земельної ділянки яка фактично була в його оренді воно не може існувати, оскільки відсутність земельної ділянки, за умови наявності якої воно створювалось, може призвести до ліквідації господарства.

Крім того, смерть фізичної особи - орендаря, виходячи із п. 36 Договору оренди, яким визначені підстави для розірвання договору, не є підставою для розірвання договору.

ФГ «Деметра-2010» і після прийняття негативного рішення щодо оренди продовжувались добросовісно сплачуватися необхідні платежі, а Держгеокадастром вказані платежі і досі продовжують прийматися.

На сьогоднішній день, рішення Держгеокадастру про односторонне припинення договору від 01.06.2010 року та відмова у внесенні змін до договору є предметом розгляду у суді. Про оскарження дій у суді, Держгеокадастру достеменно відомо.

Звинувачення у вчиненні ФГ «Деметра-2010» самовільного зайняття земельної ділянки є надуманими та безпідставними, оскільки користування зазначеною земельною ділянкою здійснюється господарством на законних підставах, відповідно до умов договору від 01.06.2010 року, укладеного Новотроїцькою РДА та ОСОБА_10 , та на підставі акту прийому-передачі зазначеної земельної ділянки від ОСОБА_10 до ФГ «Деметра-2010».

Крім того, зазначений факт підтверджується і самим Держгеокадастром. Так, у довідці, виданій Відділом Держгеокадастром у Новотроїцькому районі Херсонської області за вих № 126/86-16 від 25.01.2016 року, зазначено про перебування в користуванні ФГ «Деметра-2010», станом на 01.01.2016 року земельної ділянки площею 47,6777 га.

Вказана обставина, вказує на відсутність об`єктивної сторони ст. 197-1 КК України.

Користування земельною ділянкою здійснюється ФГ «Деметра-2010» відкрито, без самовільного захоплення, кошти за її користування господарством сплачуються добросовісно, вчасно та у повному обсязі, на підставі не розірваного договору оренди від 01.06.2010 року.

26.06.2017 року, з метою збереження за собою зазначеної земельної ділянки, без якої існування ФГ «Деметра-2010» є фактично неможливими, господарство брало участь у земельних торгах з продажу права оренди на земельну ділянку сільськогосподарського призначення державної власності, кадастровий номер :04:101:0023, загальною площею 47,6777 га, що проводився Головним управлінням Держгеокадастру у Херсонській області.

За результатами зазначених торгів саме ФГ «Деметра-2010» є переможцем цих торгів, що свідчить як про правомірність розпорядження господарством зазначеною земельною ділянкою, так і про відсутність необхідності збереження заходів у виді арешту на цю земельну ділянку і посіви.

Крім того, на виконання ухвали від 15.06.2017 року, слідчим суддею Новотроїцького районного суду Херсонської області, 26.06.2017 року було постановлено ухвалу, якою слідчому був наданий дозвіл на реалізацію речових доказів, а саме посівів озимої пшениці на спірній земельній ділянці.

Зазначена ухвала, з підстав зазначених вище, так само має бути скасована судом апеляційної інстанції, так як вона є похідною від ухвали про накладення арешту на майно.

Заслухавши міркування прокурора який не підтримав клопотання та апеляційну скаргу, представника ФГ «Деметра-2010» який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження і доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до 2 абзацу ч.3 ст. 395 КПК України, якщо ухвалу суду або слідчого судді було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Копія вищевказаної ухвали була отримана ФГ «Деметра-2010» 27.06.2017 року та 29.06.2017 року подано апеляційну скаргу, а тому строк на оскарження ухвали слідчого судді не був пропущений.

Згідно п. 9 ч. 1 ст. 309 КПК України під час досудового розслідування в апеляційному порядку може бути оскаржена ухвала слідчого судді про арешт майна.

Згідно ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.

За матеріалами справи дійсно 08.06.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості про те, що земельна ділянка, що відноситься до державної форми власності площею 47,6777 га на контурі поля № 7 на території Новотроїцької селищної Ради засіяна самовільно фермерським господарством «Деметра 2010» озимою пшеницею. Відомості внесені за листом начальника Держгеокадастру у Херсонській області.

Слідчий суддя задовольняючи клопотання слідчого про арешт майна вказав що вказане майно може використовуватись для подальшого забезпечення цивільного позову та забезпечення відшкодування збитків, завданих злочином.

Відповідно до вимог ч.2 п.5 ст. 173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен врахувати розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження

Але, як вбачається з матеріалів провадження, до клопотання слідчого не додано будь яких доказів на підтвердження завданих збитків чи існування цивільного позову.

Навпаки, згідно доданих до клопотання слідчого, довідки з Державного реестру речових прав на нерухоме майно вказана земельная ділянка зареєстрована, як така, що належить до державної форми власності тільки 30.03.2017 року. При цьому було арештовано посіви озимої пшениці ФГ «Деметра 2010», яке з 01.06.2010 року користувалось вказаною орендованою земельною ділянкою, сплачувало державі податки та орендну плату, що свідчить про відсутність шкоди.

Наклавши арешт на вказану земельну ділянку суд фактично зупинив діяльність ФГ «Деметра 2010».

Судова колегія, вважає, що слідчим суддею при прийняті рішення не в повній мірі було враховано вимоги ч.4 ст. 173 КПК України, якими передбачено, що при прийняті рішення про арешт майна, повинен бути застосований такий спосіб арешту, який не призведе до зупинення або надмірного обмеження правомірної підприємницької діяльності особи, або інших наслідків, які суттєво позначаються на інтересах інших осіб.

Переглядаючи рішення слідчого судді в апеляційному порядку, судова колегія виходить з того, що в матеріалах справи відсутні підстави для задоволення клопотання слідчого.

Аналізуючи матеріали провадження колегія суддів приходить до висновку, що на цьому етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування не виправдовують таке втручання, як арешт врожаю, у права та інтереси власника майна з метою забезпечення кримінального провадження, а слідчий суддя не дав належну оцінку сукупності отриманих доказів, де взагалі відсутні посилання на розмір можливо завданої шкоди .

Зважаючи на вищевикладене, в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів вважає, що слідчий суддя арешт застосував на поза засадами розумності та співмірності, а тому доводи апелянта стосовно незаконності і необґрунтованості ухвал слідчого судді слід визнати переконливими.

Крім того, відповідно до ч.5 ст. 27, ч.1 ст. 107 КПК України рішення про фіксування процесуальної дії за допомогою технічних засобів, в тому числі під час розгляду питань слідчим суддею, приймає особа, яка проводить відповідну процесуальну дію.
Згідно зі ст. 108 КПК України під час судового засідання ведеться журнал судового засідання, в якому зазначаються всі процесуальні дії, що провадяться під час судового засідання.
Зазначених вимог закону судом першої інстанції дотримано не було.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, судове засідання від 15 червня 2017 року не фіксувалося технічними засобами, відсутній журнал судового засідання, що є істотним порушення вимог кримінального процесуального закону.
Згідно з п.7 ч.2 ст. 412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо: у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження.
На підставі викладеного та керуючись ст. 171-174,404, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Клопотання представника ФГ «Деметра-2010» про поновлення пропущеного строку на оскарження ухвали слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 року, задовольнити.

Апеляційну скаргу директора представника ФГ «Деметра-2010» задовольнити.

Ухвали слідчого судді Новотроїцького районного суду Херсонської області від 15.06.2017 та від 26.06.2017 року, якими накладено арешт на земельну ділянку з кадастровим номер :04:101:0023, державної форми власності, загальною площею 47,6777 га скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ГУНП в Херсонській області ОСОБА_8 про накладено арешт на земельну ділянку з кадастровим номер :04:101:0023, державної форми власності, загальною площею 47,6777 га та клопотання слідчого СВ Новотроїцького ВП Генічеського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 про надання дозволу на реалізацію речових доказів відмовити.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно та оскарженню не підлягає.

Учасники судового розгляду мають право отримати в суді копію ухвали суду.

Надіслати не пізніше наступного дня після постановлення ухвали її копію учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2