АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер судової справи: 766/3879/16-к
Провадження № 11-кп/791/1166/16 Головуючий у 1-й інст.:
ОСОБА_1
Категорія: розгляд клопотання про
зарахування в строк покарання строку
попереднього ув`язнення Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

іменем України

20 грудня 2016 року м.Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі :

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

розглянула у відкритому судовому засіданні у залі суду в м.Херсоні апеляційну скаргу з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_7 на ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 2.08.2016р. щодо:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Ташкент Узбекистану, гр.-на України, освіта базова загальна середня, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , проживаючого по АДРЕСА_2 , раніше судимого: 6.02.2009р. Ялтинським міським судом АРК за ст.121 ч.2, 69КК України на 5 років позбавлення волі, на підставі Микітівського районного суду м.Горлівки Донецької області від 24.05.2011р. звільнений умовно-достроково на 2 роки 4 місяці,

засудженого 28.01.2014р. Первомайським районним судом АР Крим за ст.119 ч.1 КК України на 5 років позбавлення волі; на підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Ялтинського міського суду АРК від 6.02.2009р. і остаточно призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі; до набрання вироком законної сили обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, взято ОСОБА_7 під варту в залі суду; строк покарання обчислюється з 28.01.2014р., в строк покарання зараховано період знаходження під вартою в ході досудового розслідування з 16.08.2013р. по 8.10.2013р.

в с т а н о в и л а :

Цією ухвалою задоволено клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення за вироком Ялтинського міськсуду АР Крим від 06.02.2009р. з 24.09.2008р. по 23.02.2009р., за вироком Первомайського райсуду АР Крим від 28.01.2014р. з 28.01.2014р. по 28.02.2014р. та період знаходження засудженого під вартою у ході досудового розслідування з 16.08.2013 по 08.10.2013р., у строк відбування покарання.

В апеляційній скарзі з доповненнями обвинувачений ОСОБА_7 вказує на незаконність ухвали суду. Так, він був засуджений 28.01.2014р. за вироком Первомайського райсуду АР Крим після чого його захисником протягом строку на апеляційне оскарження була подана апеляційна скарга через суд, який ухвалив вирок. Проте, коли переглядався вирок, АР Крим була захоплена Росією і тому до теперішнього часу вирок не набрав законної сили, а він не має змоги оскаржити вирок через будь-який інший суд України, що порушує його права. Просить винести судове рішення щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вислухавши суддю-доповідача; заслухавши думку прокурора, який просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу суду без змін; розглянувши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню.

Суд першої інстанції допустив незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Відповідно до ст.124 Конституції України, ст.ст.5, 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», правосуддя в Україні здійснюється виключно судами. Делегування функцій судів, а також привласнення цих функцій іншими органами чи посадовими особами не допускається. Судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов`язковими до виконання на всій території України.

Згідно зі ст.1 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», судова влада в Україні відповідно до конституційних засад поділу влади здійснюється незалежними та безсторонніми судами, утвореними законом.

Колегія суддів вважає, що вирок щодо ОСОБА_7 законної сили не набрав, оскільки до теперішнього часу вирок не переглянутий в апеляційному порядку. Про не набрання вироком щодо ОСОБА_7 законної сили свідчить надпис, який засвідчений гербовою печаткою Первомайського райсуду АР Крим України, про перегляд цього вироку 22.05.2014р. «апеляційним судом республіки Крим» (а.п.9). При цьому, «апеляційна постанова» від 22.05.2014р. за результатами перегляду вироку щодо ОСОБА_7 , яка ухвалена не іменем України та ґрунтується на підставі законів Російської Федерації винесена нелегітимним органом: так званим апеляційним судом республіки Крим (а.п.9), а тому виконанню не підлягає. Проте, сам факт такого перегляду підтверджує посилання ОСОБА_7 на подачу у справі апеляційної скарги, яка до теперішнього часу не розглянути через знаходження її разом зі справою на тимчасово окупованій території Криму.

Згідно із Законом України від 26.11.2015р. №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» були внесені зміни до частини 5 статті 72 КК України, відповідно до яких суди мають зараховувати попереднє ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як видно з вироку Первомайського районного суду Автономної Республіки Крим від 28.01.2014р., ОСОБА_7 засуджено за ст.119 ч.1 КК України на 5 років позбавлення волі; на підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Ялтинського міського суду АРК від 6.02.2009р. і остаточно призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі; до набрання вироком законної сили обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, взято ОСОБА_7 під варту в залі суду; строк покарання обчислюється з 28.01.2014р., в строк покарання зараховано період знаходження під вартою в ході досудового розслідування з 16.08.2013р. по 8.10.2013р. (а.п.7-9).

Отже, на підставі ст.72 ч.5 КК України, ОСОБА_7 має бути зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме: з такого розрахунку має бути зараховано в строк покарання період попереднього ув`язнення з 16.08.2013р. по 08.10.2013р. та з 28.01.2014р. по 20.12.2016р. включно.

При таких обставинах, ухвала суду, якою не повною мірою враховано вищезазначене та вимоги ст.72 ч.5 КК України, - має бути зміненою, із зарахуванням із вказаного розрахунку всього строку попереднього ув`язнення в строк покарання.

В решті ухвала має бути залишеною без змін.

Керуючись ст.ст.404, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 2.08.2016р. щодо ОСОБА_7 змінити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк покарання строк попереднього ув`язнення: з 16.08.2013р. по 08.10.2013р. та з 28.01.2014р. по 20.12.2016р. включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті ухвалу суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а особою, яка тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення копії ухвали.

Учасники судового розгляду мають право отримати в суді копію ухвали суду.

Надіслати не пізніше наступного дня після постановлення ухвали її копію учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Судді :