АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 650/896/16-к
Провадження № 11-кп/791/953/15 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст.185 ч.2 КК України Доповідач: ОСОБА_2
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
21 жовтня 2016 року м. Херсон
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючої судді - ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5 , ОСОБА_6
з участю прокурора ОСОБА_7
обвинуваченого - ОСОБА_8
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України,
в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 місяців арешту.
На підставі ст. 72 КК України покарання у виді штрафу в сумі 850 грн., призначеного вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 17.06.2016 року виконувати самостійно.
Обрати відносно ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили запобіжний захід тримання під вартою, взявши його під варту в залі суду.
Строк відбування покарання рахувати з дня затримання.
Вирішено питання щодо судових витрат.
Відповідно до вироку ОСОБА_8 25.06.2016 року близько 02.00 години, знаходячись в будинку АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_10 , де вживав спиртні напої разом з господарем та ОСОБА_11 , шляхом вільного доступу, таємно, повторно, викрав колесо з велосипеду марки «Україна», який належить ОСОБА_11 , чим завдав потерпілому матеріального збитку в сумі 150 грн.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_9 , не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій ОСОБА_8 вважає вирок суду від 11.08.2016 року незаконним і таким, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, істотного порушення вимог кримінального процесуального закону. Зазначає, що судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 не враховано невідбуте покарання за попереднім вироком суду від 17.06.2016 року у виді несплати штрафу, чим порушено вимоги ст. 71 КК України.
Просить вирок суду від 11.08.2016 року в частині призначення покарання скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 за ч.2 ст. 185 КК України покарання у виді 3 місяців арешту. На підставі ст. 71 КК України остаточно визначити покарання у виді 3 місяців арешту зі сплатою штрафу у сумі 850 грн., який на підставі ст. 72 КК України виконувати самостійно.
Інші учасники процесу апеляційних скарг не подавали.
Вислухавши суддю-доповідача по справі, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу з підстав в ній зазначених, обвинувачени й не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за який його засуджено за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч.2 ст. 185 КК України прокурором не оспорюються.
Відповідно до вимог п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду України « Про практику призначення судами кримінального покарання» № 7 від 24.10.2003 року за сукупністю вироків покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбуття основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили.
Згідно вимог ч.1 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
На думку колегії, судом першої інстанції зазначені вимоги закону України дотримані не були, оскільки як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 17 червня 2016 року був засуджений за ч. 1 ст. 185 КК України до штрафу у розмірі 850 гривень і цей вирок не є виконаним. Злочин, за який обвинуваченого засуджено вироком від 11.08.2016 року, що оскаржується прокурором, вчинений після ухвалення попереднього вироку ( 25 червня 2016 року).
Однак суд, ухвалюючи вирок до призначеного покарання не приєднав не відбуту частину покарання за вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 11.08.2016 року у виді штрафу в розмірі 850 гривень та остаточно призначив 3 місяці арешту, чим допустив порушення кримінального закону.
Статтею 413 КПК України передбачено, що неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, тягне за собою скасування або зміну судового рішення, що є підставою відповідно до ст. 409 ч.1 п.4 КПК України для скасування судового рішення або його зміни при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.
Діючи в межах повноважень ст. 407 ч.1 п.3 КПК України, колегія суддів скасовує вирок суду та ухвалює новий, з дотриманням вимог кримінально процесуального законодавства, та кримінального Закону.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в строк покарання підлягає зарахуванню попереднє ув`язнення, застосоване у зв`язку із вчиненням саме тих злочинів, за які особа засуджується.
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_8 був затриманий 14.09.2016 року, що підтверджено копією рапорту про його затримання і колегія суддів, вважає, що у відповідності до ч.5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання, потрібно зарахували період саме з 14.09.2016 року.
З урахуванням наведеного, судова колегія вважає апеляційну скаргу обґрунтованою, та такою, що підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 404,405,407,418,419 КПК України колегія суддів,-
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 11 серпня 2016 року щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання скасувати.
Призначити ОСОБА_8 за ч.2 ст. 185 КК України покарання у виді 3 місяців арешту.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків приєднати невідбуту частину покарання, призначене за вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 17 червня 2016 року, остаточно призначити покарання 3 місяці арешту та штрафу в розмірі 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 850 гривень і це останнє покарання у відповідності до положень ч. 3 ст. 72 КК України виконувати самостійно.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення за період з 14 вересня 2016 року по 21 жовтня 2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Копію вироку негайно після проголошення вручити прокурору та обвинуваченому.
Вирок набуває законної сили з моменту його проголошення, на нього може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а особою, що утримується під вартою в той же строк, з дня отримання копії вироку.
Судді: (підписи)
З оригіналом згідно:
Суддя ОСОБА_2