Провадження № 11-кп/792/521/15
Справа № 686/4928/15-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 вересня 2015 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
представника цивільного
позивача ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене в ЄРДР за №0005598 за спільною апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 на вирок Хмельницького міськрайонного суду від 25 червня 2015 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Хмельницького міськрайонного суду від 25 червня 2015 року
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Ставчинці, Хмельницького району, Хмельницької області, проживає по АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, не одруженого, на утриманні неповнолітніх дітей немає, раніше судимого Хмельницьким міськрайонним судом:
- 28.01.2008 року за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі, з призначеним іспитового строку 1 рік;

- 23.12.2010 року за ст.ст. 185 ч.2, 185 ч. 1, 70,71 до 2 років 6 місяців позбавлення волі;

- 27.06.2013 року за ст.ст. 185 ч.2, 395, 70 до 2 років 8 місяців позбавленняволі (03.07.2014 року на підставі ухвали Хмельницького міськрайонного суду звільнений від призначеного покарання на підставі Закону України «Про амністію»);

- 27.01.2015 року за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 9 місяців позбавлення волі,-

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 27 січня 2015 року остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з 25 червня 2015 року, зарахувавши в цей строк час його тримання під вартою з 23 січня 2015 року по 24 червня 2015 року включно.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено попередній - тримання під вартою.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь ПАТ «Укртелеком» в особі Хмельницької філії 16 400 грн. 20 коп. матеріальної шкоди.

Судові витрати за проведення експертизи віднесено на рахунок держави.

За вироком суду, 09 листопада 2014 року, близько 01 год., ОСОБА_8 повторно, умисно, шляхом вільного доступу, через незамкненні двері, що поблизу під`їзду № 1, зайшов до підвалу будинку №113/1, що по вул. Північній у м. Хмельницькому, наперед заготовленим ножем, вирізав та змотавши у мотки, таємно викрав з підвалу 34 метри кабелю "ТІШ 50 х 2 х 0.4", вартістю 577 грн. 52 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», - чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

12 листопада 2014 року близько 01 год., ОСОБА_8 , повторно, через незамкнені двері до будинку АДРЕСА_2 , з службового приміщення по обслуговуванню ліфтів, умисно, таємно, викрав з ящика управління ліфтами реле РПУ-4 в кількості 19 штук загальною вартістю 5548 гривень та реле РПУ-2 в кількості 2 штуки загальною вартістю 382 гривні, які належить спеціалізованому ремонтно-будівельному підприємству «Хмельницькліфт», чим заподіяв майнової шкоди на загальну суму 5930 гривень.

30 листопада 2014 року, близько 01 год., ОСОБА_10 повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу під`їзду № 2, до підвалу будинку №113/1, що по вул. Північній у м. Хмельницькому де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, умисно, вирізав та змотавши у мотки, таємно викрав з підвалу 17 метрів кабелю "ТІШ 100 х 2 х 0.4" та 17 метрів телефонного кабелю «ТПП 50 х 2 х 0.4, загальною вартістю 838 грн. 66 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

04 грудня 2014 року, близько 01:00 год., ОСОБА_8 , повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу входу у під`їзд, до підвалу будинку №22, що по вул. Тернопільській у м. Хмельницькому де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, умисно, вирізав та змотавши у мотки, таємно викрав з підвалу 30 метрів кабелю "ТІШ 20 х 2 х 0.4", вартістю 305 грн. 65 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», - чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

19 грудня 2014 року, близько 01:00 год., ОСОБА_8 , повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу під`їзду № 4, до підвалу будинку №16, що по вул. Львівське шосе у м. Хмельницькому де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, умисно, вирізав та змотавши у мотки, таємно викрав з підвалу 20 метрів кабелю "ТІШ 50 х 2 х 0.4", вартістю 324 грн., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

31 грудня 2014 року, близько 01:00 год., ОСОБА_8 , повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу під`їзду № 3, до підвалу будинку №14, що по вул. Львівське шосе у м. Хмельницькому де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, умисно, вирізав та змотавши у мотки та таємно викрав з підвалу 22 метра кабелю "ТГІІІ 50 х 2 х 0.4", вартістю 421 грн., 05 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ Укртелеком», чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

13 січня 2015 року, близько 01:00 год., ОСОБА_8 , повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу підїзду№ 2, до підвалу будинку № 64/2, що по вул. Завадського у м. Хмельницькому де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, умисно вирізав та змотавши у мотки, які таємно викрав з підвалу 13 метрів кабелю "ТПП 50 х 2 х 0.4" та 13 метрів кабелю "ТПП 30 х 2 х 0.4 загальною вартістю 403 грн., 32 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», - чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

20 січня 2015 року, близько 01 год., ОСОБА_8 , повторно, шляхом вільного доступу, зайшов через незамкнені двері, що поблизу під`їзду № 4, до підвалу будинку АДРЕСА_3 де, використовуючи наперед заготовлений ним ніж, вирізав та змотавши у мотки, умисно, таємно викрав з підвалу 12 метрів кабелю "ТПП 50 х 2 х 0.4". вартістю 229 грн., 66 коп., який належить Хмельницькій філії ПАТ «Укртелеком», чим заподіяв Товариству майнової шкоди на зазначену суму.

В спільній апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 та в його інтересах захисник ОСОБА_7 просять вирок суду скасувати, а провадження по справі закрити, за недоведеністю участі обвинуваченого в інкримінованих злочинах.

Вважають вирок суду незаконним, винесеним без урахування дійсних обставин справи. Звертають увагу, що розслідування та розгляд справи в суді проведений необ`єктивно, упереджено та без з`ясування усіх істотних обставин, які виправдовують обвинуваченого.

Зокрема, що слідчі експерименти були проведені з порушення встановленого порядку. Крім того, судом не дана належна оцінка показанням ОСОБА_8 .

Зазначають, що при призначені покарання ОСОБА_8 , місцевим судом не в повній мірі враховано його особу, зокрема не взято до уваги стан здоров`я, також те, що він має поведінкові розлади зумовлені алкоголізмом.

В запереченні на апеляційну скаргу ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 , представник ПАТ «Укртелеком» в особі Хмельницької філії ОСОБА_9 просить вирок суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, доводи обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 про скасування вироку суду з підстав зазначених в апеляційній скарзі, думку прокурора про законність та обґрунтованість вироку, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підляга до часткового задоволення з наступних підстав.

Положеннями п.7 ч.2 ст.412, п.1 ч.1 ст.415 КПК України визначено, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
На наявних у матеріалах кримінального провадження технічних носіях інформації відсутній технічний запис судового засідання від 07 квітня 2015 року коли, відповідно до журналу зазначеного судового засідання (а.к.п. 229), обвинувачений ОСОБА_11 давав свої зізнавальні покази та розгляд кримінального провадження було відкладено.
За таких обставин вирок не може залишатися чинним.
На підставі викладеного, керуючись п.6 ч.1 ст.407, п.7 ч.2 ст.412, п.1 ч.1 ст.415, ст.ст.418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -
ПОСТАНОВИЛА:
Спільну апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 задоволити частково.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду від 25 червня 2015 року скасувати і призначити новий судовий розгляд в тому ж суді в іншому складі.

Ухвала оскарженню не підлягає.
Судді /підписи/
Згідно з оригіналом:
Суддя апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2 .