Апеляційний суд Рівненської області
_________________________________________________________
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2011року м.Рівне

Колегія судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Рівненської області в складі:

Головуючого: Квятковського А.С.

Суддів: Міщенко О.А., Гладкого С.В.

З участю прокурора: Іванціва М.Р.

Захисника: ОСОБА_1

Засудженого: ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі апеляційного суду в м. Рівне апеляцію захисника-адвоката ОСОБА_1 на вирок Рівненського міського суду від 30 листопада 2010 року.

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком, ОСОБА_2, 28 квітня 1972 року

народження, уродженця та жителя ІНФОРМАЦІЯ_1, литовця,

громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_2, приватного

підприємця, раніше не судимого, на утриманні

двох малолітніх дітей, проживаючого ІНФОРМАЦІЯ_3

53 кв.13, раніше не судимого,

засуджений за ч.1 ст.212 КК України до позбавлення права займатися фінансовою-господарською діяльністю строком на два роки;

за ч.2 ст.358 КК України на два роки обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_2 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком - два роки.

Зобов'язано ОСОБА_2 повідомляти органи кримінально-виконавчої системи про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Покарання призначене за ч.1 ст.212 КК України у вигляді позбавлення права займатися фінансовою-господарською діяльністю строком на два роки судом першої інстанції визначено виконувати самостійно.

Судом вирішено питання про речові докази по справі.

Як визнав суд, ОСОБА_2, працюючи приватним підприємцем і будучи суб'єктом підприємницької діяльності з 17 грудня 2007 року, окрім цього взяв ще довіреність серії ВКВ №466026 від приватного підприємця ОСОБА_3 на здійснення під0приємницької діяльності від імені останньої з метою ухилення від сплати податків.

Проводячи фінансово-господарські операції від імені ОСОБА_3, по результатах своєї діяльності в період з березня по листопад 2008 року, ОСОБА_2 відобразив у податкових деклараціях з податку на додану вартість обсяг придбання товарів, робіт та послуг від ТОВ "Буртехпостач" (код за ), ТОВ "Робітня" (код за ), ТОВ "ФІМ" () та ТОВ "Сервіс центр" (код за ), з якими фактично фінансово-господарська діяльність не здійснювалась.

Продовжуючи свою діяльність, з метою ухилення від сплати податків, шляхом заниження об'єкта оподаткування з податку на доходи фізичних осіб та з податку на додану вартість, достовірно знаючи про те, що фінансово-господарські операції приватним підприємцем ОСОБА_3 з ТОВ "Буртехпостач" (код за ), ТОВ "Робітня" (код за ), ТОВ "ФІМ" () та ТОВ "Сервіс центр" (код за ), не проводились,- власноручно вносив завідомо неправдиві відомості у податкову звітність приватного підприємця ОСОБА_3 а саме :

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за березень 2008 року, зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 34536/4 від 21 квітня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3", в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав : цифровий запис - 20220, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 96"в колонці Б цифровий запис - 96, в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 96;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за березень 2008 року, поданої 21.04.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав цифровий : запис 101098, колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 20220;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за квітень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 48433/04 від 19.05.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав цифровий запис - 17231, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " вказав цифровий запис - 282"в колонці Б цифровий запис - 96, в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 282;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за квітень 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 19.05.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав цифровий запис 86160, колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 17231;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за травень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 54904/4 від 20 червня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3М." в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав цифровий запис - 7150, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 350", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 350;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за травень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 20.06.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 35750, колонки 5 "Сума ПДВ" вказав цифровий запис 7150;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за червень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 70161/4 від 14 липня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" та відбитком круглої печатки " фізична особа - підприємець ОСОБА_3" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 30811,2, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 520,05", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 520,05;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за червень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 09 липня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 154056,03 , колонки 5 "Сума ПДВ" вказав цифровий запис 30811,20;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за липень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 87007/04 від 11 серпня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 45393, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " вказав цифровий запис - 436", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 436;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за липень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 11.08.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" цифровий запис 226965 , колонки 5 "Сума ПДВ" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 45393;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за серпень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 93026/04 від 11 вересня 2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав цифровий запис - 79443, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " вказав цифровий запис - 580", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 580;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за серпень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 10.09.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 397213 , колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 79443;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за вересень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 110358/04 від 10.10.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 66236, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 483", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 483;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за вересень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 14.10.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 331180 , колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 66236;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за вересень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 115780/04 від 20.10.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" вказав цифровий запис - 73923, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 552", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 552;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за вересень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 20.14.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 369615 , колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 73923;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за жовтень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 129450/04 від 12.11.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 49584, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 539", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 539;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за жовтень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 10.11.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 247920, колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 49584;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за жовтень 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 132823/04 від 21.11.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 50740, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 539", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" вказав цифровий запис - 539;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за жовтень місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 16.11.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 253700, колонки 5 "Сума ПДВ" вказав цифровий запис 50740;

- до податкової декларації з податку на додану вартість ПП ОСОБА_3 з позначкою "звітна" за листопад 2008 року зареєстрованої в ДПІ у м. Рівне за № 136226/04 від 16.12.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ / ОСОБА_3М./" в розділі "Податковий кредит" в рядку № 17 "Усього податкового кредиту" колонки Б "дозволений податковий кредит" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис - 40515, в розділі "розрахунки з бюджетом" в рядку № 18.1 " цифровий запис - 318", в рядку № 20 "Сума ПДВ, яка підлягає сплаті до бюджету за підсумками поточного звітного періоду" цифровий запис - 318;

- до розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за листопад місяць 2008 року СПД ОСОБА_3, поданої 16.12.2008 року, завіреної підписом в графі "Платник ПДВ /ОСОБА_3М./" в розділі Операції з придбання з ПДВ, які надають право формування податкового кредиту в рядку "Усього за місяць" колонки 4 "Обсяг поставки" завідомо неправдиво вказав: цифровий запис 202577, колонки 5 "Сума ПДВ" цифровий запис 40515;

Таким чином, ОСОБА_2, ухилився від сплати податків на додану вартість та податків з доходів фізичних осіб, шляхом заниження об'єкта оподаткування з податку на доходи фізичних осіб за 2008 рік та податку на додану вартість, а також шляхом підроблення офіційних звітних документів приватного підприємця ОСОБА_3 - податкових декларацій з податку на додану вартість та декларацій з податку на доходи фізичних осіб, в період березня - листопада 2008 року, в порушення пп..7.3.1 п.7.3 ст.7, пп..7.4.5 п. 7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" та п.7.1 ст.7, пп.9.12.1 п.9.12 ст.9 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб", - на суму 400.912 грн. та податку на доходи фізичних осіб на суму 228.436,99 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів на загальну суму 629348,99 грн.

У поданій апеляції захисник-адвокат ОСОБА_1 вважає вирок суду незаконним. При цьому доводить, що судом не взято до уваги показань ОСОБА_2, який повністю заперечує факт ухилення від сплати податків та підроблення документів. Крім того зазначає, що органами досудового слідства допущенні суттєві порушення вимог КПК, оскільки обшук у ОСОБА_2 проводився без дотримання вимог ст.188КПК, а вилучені документи не були належним чином описані. При проведенні перевірки податковим ревізором інспектором не всі документи були враховані. Частина вилучених слідством документів не була врахована при перевірці. Підроблення документів ОСОБА_2 не вчиняв, оскільки у нього було доручення від імені ОСОБА_3 не тільки здійснювати підприємницьку діяльність, а й представляти її інтереси, оформляти всю податкову та бухгалтерську звітність.

Просить скасувати вирок суду першої інстанції в частині засудження ОСОБА_2 за ч.1 ст.212, ч.2 ст,358 КК України, а справу направити на досудове слідство.

Апеляція прокурора відкликана.

Заслухавши доповідача, пояснення захисника ОСОБА_1 та засудженого ОСОБА_2, які підтримали апеляцію і просять вирок скасувати, а справу повернути на додаткове розслідування, думку прокурора Іванціва М.Р. про залишення вироку без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція задоволенню не підлягає.

Висновки суду про доведеність винності ОСОБА_2 в умисному ухиленні від сплати податку за ч.1 ст.212 та підробці і використанні підроблених документів за ч.2 ст,358КК України ґрунтуються на доказах, які ретельно досліджено в судовому засіданні і є обґрунтованими.

В ході досудового слідства і в суді сам ОСОБА_2 показав, що на його прохання ОСОБА_3 виписала доручення на представлення її інтересів як приватного підприємця, і він зареєстрував її як платника податку на додану вартість. Всю бухгалтерську та податкову звітність приватного підприємця ОСОБА_3 він заповнював особисто та підписував і подавав у податкову інспекцію м.Рівне. У податкових деклараціях з податку на додану вартість відображав обсяг придбання товарів, робіт та послуг від ТОВ "Буртехпостач", ТОВ "Робітня", ТОВ "ФІМ" та ТОВ "Сервіс центр", оскільки фінансово-господарську діяльність з даними товариствами він здійснював особисто, але усі документи про цю діяльність вилучили працівники податкових органів.

Винність ОСОБА_2 підтверджується також іншими доказами.

За показаннями свідка ОСОБА_3, 17 грудня 2007 року вона за проханням ОСОБА_2 видала доручення представляти її інтереси, як підприємця. ОСОБА_2 запевнив, що буде від її імені займатися тільки проведенням та організацією концертів. Податкової звітності вона не складала та в ДПІ м.Рівне не подавала. Підприємницькою діяльністю вона не займалася, а від її імені діяв ОСОБА_2

Аналогічні покази дав свідок ОСОБА_4

З показань свідка ОСОБА_5-директора ТОВ "Робітня", які досліджувались в судовому засіданні убачається, що її підприємство ніякої фінансової-господарської діяльності з ОСОБА_3 ніколи не здійснювало(.а.с.294).

Про це підтвердила і головний бухгалтер ТОВ "Робітня" ОСОБА_6

В судовому засіданні свідок ОСОБА_7 показав, що ТОВ "ФІМ" фінансово-господарської діяльності з підприємцем ОСОБА_3 не проводило.

Свідок ОСОБА_8, головний державний податковий ревізор - інспектор відділу контрольно-перевірочної роботи ДПІ у м.Рівне свердила, що вона проводила планову документальну перевірку фінансово-господарської діяльності з питань дотримання платником податків ОСОБА_3 вимог податкового законодавства. Перевіркою встановлено, що згідно довіреності від 17 грудня 2007 року ПП ОСОБА_3 доручила представляти її інтереси як приватного підприємця ОСОБА_2 В ході проведення аналізу розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів до декларацій з ПДВ було установлено, що ПП Драчук відображала значні обсяги придбання з ПДВ від ТОВ "Буртехпостач", ТОВ "Робітня", ТОВ "ФІМ". Документів, що підтверджують факт придбання товарів, робіт, послуг, від даних підприємств не було. За результатами документальної перевірки донараховано 629348,99 гривень податку.

Згідно висновку судово-почеркознавчої експертизи №301 від 9 квітня 2009 року буквено-цифрові записи та підписи, у долучених до справи документах, що знаходяться в податковій звітності приватного підприємця ОСОБА_3 виконані ОСОБА_2О.(а.с.247-287).

За повідомленнями ТОВ "Робітня", ТОВ "Буртехпостач" в період 2006-2008 років фінансово-господарських операцій з підприємцем ОСОБА_3 не проводилось (а..с.105,106).

Як убачається з акту планової документальної перевірки дотримання вимог податкового законодавства суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи ОСОБА_3, допущено ухилення від сплати податків на загальну суму 629 тисяч 348 гривень 99 копійок (а..с.195-213).

Таким чином, всупереч викладеним в апеляції доводам колегія суддів вважає, що зібрані у справі докази є належними, допустимими і достовірно свідчать про те, що ОСОБА_2, будучи зареєстрований як підприємець не проводив підприємницьку діяльність від свого імені, а взяв доручення від ОСОБА_3 для проведення фінансово-господарських операцій саме з метою ухилення від сплати податків і при цьому підробляв податкові декларації, подавши їх до податкового органу від імені ОСОБА_3.

За встановлених судом фактичних обставин дії ОСОБА_2 в умисному ухиленні від сплати податку за ч.1 ст.212 та підробці документів за ч.2 ст,358 КК України кваліфіковано вірно.

Істотних порушень вимог кримінального та кримінально-процесуального закону, які б були підставою для зміни чи скасування вироку колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Вирок Рівненського міського суду від 30 листопада 2011 року відносно ОСОБА_2 залишити без зміни, а апеляцію захисника-адвоката ОСОБА_9 без задоволення.

Головуючий:

Судді: