11-кп/775/255/2015(м)
221/1139/15-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 червня 2015 року колегія суддів Судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого: ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі: ОСОБА_4

за участю прокурора: ОСОБА_5

захисника: ОСОБА_6

обвинуваченого: ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою старшого прокурора Криворізького гарнізону Південного регіону України майора юстиції ОСОБА_8 на вирок Волноваського районного суду Донецької області від 30 квітня 2015 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Леніна Капітанського району Миколаївської області, громадянина України, раніше не судимого, військовослужбовця військової частини - польова пошта НОМЕР_1 у якості водія 3 відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти НОМЕР_2 батальйону територіальної оборони, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.409 КК України та призначено покарання у вигляді трьох років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України від призначеного покарання звільнено, якщо він протягом двох років іспитового строку не скоїть нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст.76 КК України: не виїжджати за межі України без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, сповіщати цю інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися на реєстрацію до цієї інспекції, у встановлені для цього дні.

В С Т А Н О В И Л А :

За вироком суду ОСОБА_7 визнаний винним і засуджений за вчинення кримінального правопорушення при наступних обставинах.

11 вересня 2014 року, солдат ОСОБА_7 , будучи військовослужбовцем, призваним на військову службу під час мобілізації, військової частини - польова пошта НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ) та проходячи військову службу на посаді водія 3 відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роги 19 батальйону територіальної оборони (військова частина - польова пошта НОМЕР_1 ), на порушення вимог ст.ст. 9,16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 548-ХIУ, ст.ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Силі України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 №551-XIV, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння та передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання у вигляді небажання виконувати обов`язки військової служби на визначених командиром частини бойових позиціях, будучи придатним для проходження військової служби, близько 10 години 40 хвилин 11 вересня 2014 року, знаходячись у польовому таборі поблизу АДРЕСА_2 , відмовився від несення обов`язків військової служби у зоні проведення антитерористичної операції на території Донецької області, фактично припинивши їх виконання, чим вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.409 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати та ухвалити новий обвинувальний вирок, яким визнати ОСОБА_7 винним у вчинені кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст.409 КК України та призначити йому покарання в межах санкції даної статті, а саме у виді позбавлення волі строком на три роки. В обґрунтування апеляційної скарги прокурор вказує, що судом не було враховано обов`язок обвинуваченого захищати територіальну цілісність, недоторканість та незалежність України, тобто виконувати військовий обов`язок, також судом не враховано що вчинене кримінальне правопорушення відноситься до категорії середньої тяжкості та передбачена відповідальність від двох до п`яти років позбавлення волі. При винесені вироку судом залишено поза увагою та не дано належної оцінки умислу обвинуваченого у вчинені даного правопорушення, па саме бажання не виконувати обов`язку захисту суверенітету та територіальної цілісності Держави, особливо у такий нелегкий для країни період, а застосування ст.75 КК України не дозволяє досягнути мети виправлення засудженого військовослужбовця і може сприяти розладу військової дисципліни, призвести до збільшення фактів відмови від несення обов`язків військової служби. Даний вирок, після набрання чинності буде доведений до відома до особового складу де проходить службу обвинувачений, а саме у зоні проведення антитерористичної операції. При цьому, таке м`яке покарання буде сприяти розладу військової дисципліни.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав доводи своєї апеляційної скарги; обвинуваченого ОСОБА_7 , та захисника ОСОБА_6 , які не погодилися з доводами апеляційної скарги; дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

У відповідності із п.3ч.1ст.409, п.7ч.2ст.412, п.1ч.1ст.414 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції; суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий судовий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені п.7 частини другої ст.412 КПК України.

З матеріалів справи вбачається, що підготовче провадження по справі було проведено 29.04.2015 року з 16 год.16 хв. до 16год.38 хв. і розгляд справи був призначений на 30.04.2015 року на 10-00 год (а.с.8-10).

Згідно журналу судового засідання від 30.04.2015 року розгляд справи почався 30.04.2015 року о 16 год.20 хв. і закінчився 30.04.2015 року о 16 год.31 хв., а вирок був оголошений 30.04.2015 року з 10 год.30 хв. до 10 год.39 хв. (ка.с.11-11а).

Разом з тим, на технічному носії інформації зафіксовано судове провадження, яке відбулося 29.04.2015 року, але журнал цього судового засідання відсутній. Також відсутній технічний носій інформації на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції за 30.04.2015 року з 16год.20 хв. до 16 год. 31 хв.

Таким чином, колегія суддів, вважає, що судом першої інстанції були грубо порушені вимоги кримінально - процесуального законодавства, а тому вирок підлягає скасуванню і по даному кримінальному провадженню необхідно призначити новий розгляд у суді першої інстанції, під час якого, суду необхідно дослідити всі докази по справі, перевірити на підставі чого мобілізований до військової частини польова пошта НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ) військовослужбовець ОСОБА_7 опинився у селі Старогнатівка Волноваського району Донецької області для несення служби у зоні АТО, а саме перевірити наявність наказів про це і чи були вони доведені до його відому у встановленому законом порядку. У відповідності із встановленим вирішити питання про його винність чи не винність у інкримінованому йому злочині.

Керуючись ст.407, п.3ч.1ст.409, п.7ч.2ст.412, п.1ч.1ст.414 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А

Апеляційну скаргу старшого прокурора Криворізького гарнізону Південного регіону України майора юстиції ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Волноваського районного суду Донецької області від 30 квітня 2015 року відносно ОСОБА_7 , скасувати і призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Головуючий:

Судді.