АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ
№1-31/11
8 июня 2011 г. г. Харьков
Апелляционный суд Харьковской области в составе:
Председательствующего-судьи: ОСОБА_1
при секретаре: Ковган С.А.
с участием прокурора: Турич В.Г.
защитников ОСОБА_2,
ОСОБА_3,
ОСОБА_4,
ОСОБА_5
Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда города Харькова уголовное дело по обвинению
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданина Украины, ІНФОРМАЦІЯ_3, пенсионера, ранее не судимого, зарегистрированного и проживающего: ІНФОРМАЦІЯ_4.
в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.367 УК Украины,
ОСОБА_6 обвиняется в том, что занимая должность председателя правления Всеукраинского благотворительного фонда «Сварог»(далее фонд), совершил служебную халатность при следующих обстоятельствах.
Так, учредительным собранием фонда 22.06.2005г. утвержден устав фонда и избран председателем правления ОСОБА_6, а 05.08.05 Министерством юстиции Украины выдано свидетельство №0749 о государственной регистрации благотворительной организации Всеукраинского благотворительного фонда «Сварог», целью деятельности которого является осуществление благотворительной помощи (материальной, финансовой, социальной) юридическим и физическим лицам, которые нуждаются в такой помощи для обеспечения реализации их прав и законных интересов, или потерпевшие от противоправных действий, стихийных бедствий, конфликтов.
Источниками формирования имущества фонда являются, в т.ч. взносы учредителей, а также взносы и добровольные пожертвования, спонсорская и благотворительная помощь других юридических и физических лиц (п.4.3.).
Имущество и средства фонда используются на:
- уставную благотворительную деятельность фонда и на утверждение благотворительных программ;
- административные расходы фонда в связи с его основной деятельностью, в частности на оплату труда работников фонда и труда специалистов, привлеченных к реализации благотворительных программ;
- на другие цели, предусмотренные уставом и действующим законодательством.
Согласно п.6.1 устава, фонд ведет оперативный и бухгалтерский учет, статистическую отчетность. Финансовая деятельность фонда осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Украины и направлена на благотворительность, не рассматривается как предпринимательская или иная прибыльная деятельность.
05.08.05г. фонду выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица №501939.
Согласно справки АА №122433 с единого государственного реестра, фонд зарегистрирован как благотворительная организация.
Согласно указанных договоров, председателем правления ОСОБА_6 в процессе финансово-хозяйственной деятельности использовался персональный компьютер-ноутбук «ASUS» MODEL: Z99H MB Ver.: A8HE ID: 1B77N0AS455576 check number 0914 с установленной системой клиент-банк АКИБ «УкрСиббанк»(г.Харьков, МФО 351005).
Согласно п.4.1 ст.4 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»от 28.12.94г. №334/94-ВР с изменениями и дополнениями: «Валовой доход общая сумма дохода налогоплательщика от всех видов деятельности, полученного (начисленного) в течении отчетного периода в денежной, материальной или нематериальной формах».
Согласно п.п. 4.1.6. п.4.1. ст.4 Закона валовой доход включает: «Доходы из других источников, в том числе, но не исключая, в виде: сумм возвратной финансовой помощи, полученной плательщиком налога в отчетном периоде, которая остается невозвращенной на конец такого отчетного периода от лиц, не являющихся плательщиками этого налога (в том числе нерезидентов), или лиц, которые согласно законодательства имеют льготы по этому налогу.
ВБФ «Сварог»имеет статус всеукраинская благотворительная организация, согласно свидетельства о государственной регистрации благотворительной организации от 05.08.2005г. №0749, выданного Министерством юстиции Украины.
В соответствии с решением ГНИ в Киевском районе г.Харькова от 12.08.2005г. №114 Всеукраинский благотворительный фонд «Сварог»внесен в реестр неприбыльных организаций (учреждений) с признаком неприбыльности организации (учреждения) 0005 (благотворительные фонды (организации).
То есть, фонд является юридическим лицом, которое согласно п.п. 7.11.3 п.7.11. ст.7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»от 28.12.94г. №334/94-ВР с изменениями и дополнениями, имеет льготу по налогу на прибыль.
Статьей 5 Устава предусмотрены полномочия председателя правления фонда ОСОБА_6, а именно то, что он осуществляет:
5.4. Оперативное управление текущей деятельностью фонда осуществляется председателем правления, который назначается и освобождается от должности общим собранием сроком на 3 года.
5.4.1. Председатель правлениия осуществляет управление имуществом с средствами фонда в соответствии с решениями общего собрания правления и настоящего Устава. Он решает все вопросы, связанные с деятельностью фонда, за исключением отнесенных настоящим Уставом к компетенции других органов управления фондом.
5.4.2. Председатель правления открывает счета в учреждениях банков.
5.4.3 Председатель правления принимает на работу и увольняет с должности штатных работников фонда, утверждает штатное расписание, издает приказы, распоряжения, инструкции по вопросам, отнесенным к его компетенции.
5.4.4. Председатель правления без доверенности представляет интересы фонда в органах государственной власти и управления, предприятиях, организациях, учреждениях, судебных органах, перед другими юридическими и физическими лицами, совершает сделки от имени фонда.
Таким образом, перечень функциональных обязанностей председателя правления фонда ОСОБА_6 свидетельствует о том, что последний является должностным лицом, наделенным определенными правами и обязанностями и должен действовать согласно действующему законодательству Украины и добросовестно выполнять свои функциональные обязанности.
Однако ОСОБА_6, являясь должностным лицом - Председателя правления фонда совершил служебную халатность, то есть ненадлежащее исполнение должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, повлекшее тяжкие последствия в виде причинения вреда интересам юридического лица-фонду.
Так, в процессе финансово-хозяйственной деятельности председатель правления фонда ОСОБА_6 использовал персональный компьютер ноутбук «ASUS» MODEL: Z99H MB Ver.: A8HE ID: 1B77N0AS455576 check number 0914 с установленной системой клиент-банк АКИБ «УкрСиббанк»(г.Харьков, МФО 351005). Однако в связи с ненадлежащим исполнением должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, которое выразилось в том, что ОСОБА_6 не осуществлял контроль за использованием указанного компьютера, а именно, установленной на нем системы клиент-банк, которая позволяла перечислять денежные средства с расчетного счета фонда на расчетные счета других предприятий, без ведома ОСОБА_6, который самоустранился от выполнения возложенных на него Уставом обязанностей. Неустановленными лицами за период с 01.12.06 по 30.06.07 на расчетные счета ООО "Спецтехаппарат", с использованием системы клиент-банк, были перечислены с ВБФ "СВАРОГ" денежные средства в сумме 5936 000,00 грн, с назначением платежа: "временная финансовая помощь, согласно договору б/н".
Также установлено, что согласно регистрационной карточки на проведение регистрации прекращения юридического лица по решению суда о признании юридического лица банкротом, обществу ООО «Спецтехаппарат»с 01.10.2007 г. прекращено государственную регистрацию на основании решения Хозяйственного суда Харьковской области № Б-39/157- 07 от 01.10.2007г.
Кроме этого, в связи с ненадлежащим исполнением должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, которое выразилось в том, что ОСОБА_6 не осуществлял контроль за использованием указанного компьютера, а именно, установленной на нем системы клиент-банк, которая позволяла перечислять денежные средства с расчетного счета фонда на расчетные счета других предприятий, без ведома ОСОБА_6, который самоустранился от выполнения возложенных на него Уставом обязанностей. Неустановленными лицами, за период с 13.01.2009 г. по 13.08.2009 г. на расчетные счета ООО "Восток-Профстрой", директором которого являлся ОСОБА_7, с использованием системы клиент-банк с расчетного счета фонда были перечислены денежные средства в сумме 18896750,00 грн, с назначением платежа: "временная финансовая помощь, согласно договору б/н от 12.01.2009 г. без НДС».
Таким образом, председатель правления фонда ОСОБА_6 ненадлежащим образом исполняя свои служебные обязанности, вследствие недобросовестного отношения к ним, не предпринял никаких мер по возвращению указанных денежных средств, в результате чего фонду причинен материальный ущерб на сумму - 24832750,00 грн, что является тяжкими последствиями.
В предъявленном обвинении ОСОБА_6 виновным себя не признал.
Однако виновность ОСОБА_6 в служебной халатности подтверждается совокупностью доказательств по делу.
Согласно протоколу №1 учредительного собрания Всеукраинского благотворительного фонда «Сварог»от 22.06.2005г. на собрании принято решение о создании фонда и утверждения его устава, а также об избрании председателем правления фонда ОСОБА_6, присутствующего в числе других на собрании.
(т.1 л.д.149, 286-287).
В соответствии с уставом Всеукраинского благотворительного фонда «Сварог», зарегистрированного Министерством юстиции Украины 5.08.2005г. (т.1 л.д.139-142,276-283), в том числе с изменениями от 15.09.2008г. (т.1 л.д.144-148), оперативное управление текущей деятельностью фонда осуществляется председателем правления, в круг служебных обязанностей которого кроме того входило: управление имуществом и средствами фонда; открытие счета в учреждениях банков; решения всех вопросов, связанных с деятельностью фонда и т.д. Наряду с этими председатель фонда имеет право первой подписи на любых официальных документах фонда.
ОСОБА_6подтвердил суду, что он ознакомлен с уставом деятельности фонда и с функциями председателя правления фонда.
Таким образом, ОСОБА_6 являлся должностным лицом и в пределах служебных обязанностей должен был совершать определенные действия.
Согласно договору обслуживания банковского счета системой «Клиент-банк»от 26.08.2005г. между АКИБ «УкСиббанк»и ВБФ «Сварог»в лице ОСОБА_6, банк подключил фонд к системе дистанционного обслуживания «Клиент-банк»с помощью персонального компьютера. Этим договором предусмотрено, что клиент, т.е. ВБФ «Сварог», обязан обеспечить сохранение предоставленного банком программного обеспечения имени и пароля пользователя системы «Клиент-банк»таким образом, чтобы исключить доступ к нему лиц, не уполномоченных на проведение операций с системой «Клиент-банк».(т.1. л.д.195-199).
В ходе досудебного следствия с участием защитника ОСОБА_6 подтвердил, что с момента основания фонда между фондом и банком АКИБ «УкрСиббанк»подписан договор о банковском обслуживании в системе электронных платежей по системе «Клиент-банк». Платежи осуществлялись с использованием портативного переносного оборудования ноутбука, который находился у него на рабочем месте, ключ с кодами доступа находился у него. Однако он их также оставлял на рабочем месте и ключами кодов могли спокойно воспользоваться посторонние лица и произвести банковские операции по перечислению денежных средств. Лично он не осуществлял контроль о поступлении и перечислении денежных средств фонда.
По заключению экспертного экономического исследования от 1.03.2010г., проведенного Киевским научно-исследовательским институтом судебных экспертиз, выводы акта проверки от 12.11.2009г. о неправомерности предоставления временной финансовой помощи субъектам предпринимательской деятельности ООО «Спецтехапарат»и ООО «Восток-профстрой»за счет благотворительных взносов нормативно обоснованы.
Факты перечисления фондом указанных средств субъектам предпринимательской деятельности в виде временной финансовой помощи подтверждается реестром расходов с фонда «Сварог»по выпискам банка.
Сам ОСОБА_6 подтвердил суду, что оперативное управление и финансовую деятельность фонда он не осуществлял.
Тогда как согласно уставу ВБФ «Сварог»ОСОБА_6 обязан был выполнять возложенные на него служебные обязанности лично, а не иное лицо, по рекомендации которого, как он утверждает, дал показания на досудебном следствии.
Такие утверждения ОСОБА_6 являются несостоятельными, поскольку показания на досудебном следствии даны им в присутствии защитника и достоверность их он подтвердил своей подписью.
В этих показаниях ОСОБА_6 кроме отсутствия контроля с его стороны за использованием компьютера, подтвердил, что окончательное решение о предоставлении благотворительной помощи в виде перечисления денежных средств или оплаты предоставленных платежных поручений принимает единолично председатель правления ВБФ «Сварог», т.е. ОСОБА_6
Таким образом, ОСОБА_6 самоустранился от выполнения возложенных на него уставом обязанностей, не осуществлял контроль за использованием установленной на компьютере системы «Клиент-банк», что позволило с использованием этой системы с расчетного счета фонда на расчетные счета других предприятий без ведома ОСОБА_6 иными лицами перечислять денежные средства с назначением «платежа временная финансовая помощь»- ООО «Спецтехаппарат»и ООО «Восток профстрой», которые не возращены фонду.
Изложенное свидетельствует о ненадлежащем исполнении ОСОБА_6 своих служебных обязанностей вследствии недобросовестного отношения к ним.
Таким образом, деяние, которое вменено ОСОБА_6, действительно имело место, оно содержит состав преступления, предусмотренный ч.2 ст.367 УК Украины, и ОСОБА_6 виновен в его совершении, т.е. в служебной халатности.
В судебном заседании ОСОБА_6 ходатайствует об освобождении его от уголовной ответственности и прекращении уголовного дела в отношении него в соответствии со ст.48 УК Украины, т.е. в связи с изменением обстановки, связанной с его состоянием здоровья.
Обсудив ходатайство ОСОБА_6, выслушав мнение участников судебного разбирательства и заключение прокурора, суд считает, что оно подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Деяние, предусмотренное ч.2 ст.367 УК Украины, которое вменено ОСОБА_6, в силу ст.12 УК Украины классифицируется как преступление средней тяжести.
ОСОБА_6 ранее не судим; характеризуется исключительно положительно; награжден знаком МВД Украины «За содействие органам внутренних дел МВД», а также Харьковским областным союзом ветеранов Афганистана орденом «За доблесть и честь»; является пенсионером МО Украины и инвалидом войны второй группы.
Ко времени рассмотрения дела в суде и в период его рассмотрения изменились условия жизни ОСОБА_6, связанные с его состоянием здоровья.
Согласно выписки из истории болезни №863 Государственного учреждения «Институт терапии им. Л.Т. Малой АМН Украины»ОСОБА_6 страдает гипертонической болезнью 3 стадии и ишемической болезнью сердца; в декабре 2009г. перенес инфаркт миокарда, а 4.03.2010г. острый повторный распространенный инфаркт миокарда. Риск очень высокий. В связи с заболеванием в этом учреждении он находился на лечении с 19.02.2010г. по 19.03.2010г.
По поводу аналогичных заболеваний ОСОБА_6 находился на стационарном лечении в кардиологическом отделении ГКБ №17 с 11.12.2009г. по 2.01.2010г. и с 5.02.2010г. по 18.02.2010г., а в период с 9.06.2010г. по 24.06.2010г. в отделении сосудистой патологии головного мозга ИНПН АМН Украины, о чем свидетельствуют выписки из истории болезни №319 (т.9 л.д.183), №435 (т.9 л.д.181-182), №2197 (т.9 л.д.175-176).
Кроме того, в связи с аналогичным заболеванием ОСОБА_6 находился на стационарном лечении после повторной транзиторной ишемической атаки с 12.08.2010г. по 16.08.2010г. в неврологическом отделении (выписка из истории болезни №9990 т.9 л.д. 174); с 7.10.2010г. по 29.10.2010- в отделении гипертензий института терапии (выписка из истории болезни №3896 т.9. л.д.172); с 1.02.2011г. по 18.02.2011г. в отделении сосудистой патологии головного мозга ИНПН АМН Украины (выписка из истории болезни №443 т.9 л.д.170).
Согласно выписки из истории болезни №892 института терапии ОСОБА_6 находился с аналогичным заболеванием с 17.02.2011г. по 10.03.2011г. в связи с третьим инфарктом миокарда.
Из выписки из истории болезни №2494 института терапии им. Л.Т. Малой АМН Украины ОСОБА_6 находился на лечении с 17.05.2011г. по 1.06.2011г. с диагнозом: гипертоническая болезнь 3 стадии, 3 степени, ИБС. Постинфарктный (12.2009г., 02.2010г., 03.2011г.) кардиосклероз. Атеросклероз аорты, коронарных артерий. Кальциноз левой коронарной артерии. Относительная недостаточность митрального клапана 1ст. Риск очень высокий.
Таким образом, критическое состояние здоровья ОСОБА_6 свидетельствует об изменении обстановки в его жизни и в пользу вывода об устранении возможности совершения им преступления в будущем, а поэтому он перестал общественно опасным.
При таких обстоятельствах, суд считает возможным на основании ст.48 УК Украины в связи с изменением обстановки освободить ОСОБА_6 от уголовной ответственности, а уголовное дело в отношении его в соответствии со ст.7 УПК Украины прекратить.
Меру пересечения в отношении ОСОБА_6 в виде подписки о невыезде отменить.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.7, 282 УПК Украины, ст.48 УК Украины, суд,-
Ходатайство ОСОБА_6 удовлетворить.
ОСОБА_6 на основании ст. 48 УК Украины в связи с изменением обстановки освободить от уголовной ответственности по ч.2 ст.367 УК Украины и уголовное дело в отношении его по ч.2 ст.367 УК Украины в соответствии со ст.7 УПК Украины прекратить.
Меру пресечения в отношении ОСОБА_6 в виде подписки о невыезде отменить.
Постановление может быть обжаловано в Высший специализированный суд Украины по рассмотрению
гражданских и уголовных дел через апелляционный суд Харьковской области в течении семи суток со дня его вынесения.
Судья
апелляционного суда
Харьковской области ОСОБА_1