ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №644/5613/24 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/335/25 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.114-2, ч.3 ст.436-2 КК України
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 січня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-обвинуваченого ОСОБА_7 ,

-захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 31 липня 2024 року, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м.Харкова, громадянин України, одруженого, працюючого далекобійником та швійником, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

засуджено:

-за ч.2 ст.114-2 КК України на 5 років позбавлення волі;

-за ч.3 ст.436-2 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень ОСОБА_7 визначено остаточне покарання - 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

Кримінальне провадженні розглянуто в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення суду першої інстанції

Як установив суд, 22 лютого 2022 року президент російської федерації, реалізуючи злочинний план, направив до ради федерації звернення про використання Збройних Сил російської федерації (РФ) за межами РФ, яке було задоволено.

Зокрема, згідно з Конституцією України, Україна є суверенною і незалежною державою. Суверенітет України поширюється на всю її територію, яка в межах існуючого кордону є цілісною і недоторканною. Перебування на території України підрозділів збройних сил інших держав з порушенням процедури, визначеної Конституцією та законами України, Гаазькими конвенціями 1907 року, IV Женевською конвенцією 1949 року, а також всупереч Меморандуму про гарантії безпеки у зв`язку з приєднанням України до Договору про нерозповсюдження ядерної зброї 1994 року, Договору про дружбу, співробітництво і партнерство між Україною і Російською Федерацією 1997 року та іншими міжнародно-правовими актами є окупацією частини території суверенної держави Україна та міжнародним протиправним діянням з усіма наслідками, передбаченими міжнародним правом.

Всупереч вказаним нормам міжнародного права президент російської ОСОБА_9 , а також інші невстановлені на цей час представники влади РФ, діючи всупереч вимогам пунктам 1, 2 Меморандуму про гарантії безпеки у зв`язку з приєднанням України до Договору про нерозповсюдження ядерної зброї від 05 грудня 1994 року, принципам Заключного акту Наради з безпеки та співробітництва в Європі від 01 серпня 1975 року та вимогам ч. 4 ст. 2 Статуту ООН і Декларацій Генеральної Асамблеї Організації Об`єднаних Націй від 09 грудня 1981 року № 36/103, від 16 грудня 1970 року № 2734 (XXV), від 21 грудня 1965 року № 2131 (XX), від 14 грудня 1974 року № 3314 (XXIX), спланували, підготували і розв`язали агресивну війну та воєнний конфлікт проти України, а саме віддали наказ на вторгнення підрозділів збройних сил російської федерації (далі - ЗС РФ) на територію України.

До здійснення збройної агресії РФ проти України керівництвом держави- агресора залучено незаконні збройні формування силового блоку терористичної організації «ДНР».

Так, одним із першочергових етапів реалізації злочинного умислу щодо збройного нападу на державу Україна передбачалося здійснення вторгнення найбільш підготовлених та мобільних підрозділів ЗС РФ, у тому числі спеціального призначення, на територію держави Україна для організації силових захоплень та взяття під контроль будівель і споруд, що забезпечують діяльність органів державної влади України з метою перешкоджання їх нормальній роботі та здійснення силового впливу на їх діяльність; блокування та взяття під контроль військових частин Збройних Сил України (далі - ЗС України), Державної прикордонної служби України (далі - ДПС України), підрозділів Національної гвардії України (далі - НГ України) для перешкоджання їх законній діяльності щодо відсічі збройної агресії РФ, оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканості; перекриття та блокування авіаційного, транспортного та морського сполучення по території держави Україна з метою недопущення пересування військових підрозділів ЗС України та представників правоохоронних органів для протидії збройній агресії ЗС РФ; пошкодження військових об`єктів ЗС України, які мають важливе оборонне значення та об`єктів, які мають важливе народногосподарське чи оборонне значення.

24 лютого 2022 року Указом Президента України № 64/2022, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» введено воєнний стан на всій території України.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 06.11.2023 № 734/2023, яким на часткову зміну статті 1 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в України», затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14.03.2022 № 133/2022, затвердженим Законом України від 15.03.2022 № 2119-IX, Указом від 18.04.2022 № 259/2022, затвердженим Законом України від 21.04.2022 № 2212-IX, Указом від 17.05.2022 № 341/2022, затвердженим Законом України від 22.05.2022 № 2263-IX, Указом від 12.08.2022 № 573/2022, затвердженим Законом України від 15.08.2022 № 2500-IX, Указом від 07.11.2022 № 757/2022, затвердженим Законом України від 16.11.2022 № 2738-IX, Указом від 06.02.2023 № 58/2023, затвердженим Законом України від 07.02.2023 № 2915-IX, Указом від 01.05.2023 № 254/2023, затвердженим Законом України від 02.05.2023 № 3057-IX, Указом від 26.07.2023 № 451/2023, затвердженим Законом України від 27.07.2023 № 3275-IX) продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 16.11.2023 строком на 90 діб, до 14.02.2024. Законом України № 3684-ІХ передбачено продовження воєнного стану з 05 години ЗО хвилин 14.05.2024 на 90 діб, тобто до 12.08.2024 до 05 години 30 хвилин.

У період з 12.05.2024 по 19.05.2024 рік, у ОСОБА_7 , який перебував за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , виник кримінально-протиправний умисел, направлений на поширення в умовах воєнного стану інформації про розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, якщо така інформація не розміщувалася у відкритому доступі Генеральним штабом Збройних Сил України, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами.

Так, ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим у системі месенджер - Telegram як ОСОБА_10 , використовуючи номер мобільного телефону НОМЕР_1 , використовуючи власний мобільний телефон марки Redmi 8 imei 1/ НОМЕР_2 , imei 2/ НОМЕР_3 в приватних повідомленнях месенджері «Telegram» акаунт зареєстрований як « ІНФОРМАЦІЯ_44 » надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме:

12.05.2024 з 19 год. 08 хв. по 20 год 34 хв. зазначеним чином опублікував та надав текстову інформацію «танкова частина у районі Воєнведу, колишнє льотне училище», вказавши адресу вул. Сергія Тархова м. Харкова.

12.05.2024 об 20 год. 38 хв. опублікував та надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме «продовольчій склад ВСУ територія жир комбінату на Баварії».

12.05.2024 о 20 год 40 хв. опублікував надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме: «м. Харків, біля станції метро Масельского, колишній завод для сліпих, блок пост та пункт постійної дислокації військових».

12.05.2024 о 21 год 15 хв. опублікував та надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме: «м. Харків, 18 поліклініка (станція метро Пролетарська наразі Індустріальна, розміщення Орджонікідзевського військомату)».

14.05.2024 о 12 год 27 хв. опублікував та надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме: «блок пост виїзд з міста у бік м. Чугуїв та на виїзд з міста смт Пісочин».

14.05.2024 о 22 год 55 хв. опублікував надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме: «інтернат район Східний по вул. Миру та Івана Каркача, знаходяться поліція та евакуйовані».

19.05.2024 о 15 год 35 хв. опублікував надав текстову інформацію про розташування Збройних військ України із можливістю їх ідентифікації на місцевості, а саме: «розміщення ПВО у районі Аеропорту та смт Пісочин, район промзони вдовж ріки розміщення засобів ураження та живої сили».

При цьому, опублікована та надана ОСОБА_7 інформація щодо розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, не розміщувалася у відкритому доступі Генеральним штабом Збройних Сил України, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами.

Таким чином, ОСОБА_7 у зазначений вище період часу вчинив кримінальне правопорушення, а саме несанкціоноване поширенням інформації про рух, переміщення або розміщення Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, вчинене в умовах воєнного стану, основними взаємозв`язаними ознаками та мотивами якого є: -спеціальний антидержавницький мотив - вчинення діяння на шкоду інтересам України; -мета - заподіяння шкоди національній безпеці України; -доведення через мережу «Інтернет» несанкціонованої інформації про рух, переміщення та розміщення військової техніки, українських військовослужбовців та інших утворених відповідно до законів України військових формувань умовах воєнного стану, розуміючи, що надана ним інформація в подальшому може бути використана проти ЗСУ, які здійснюють відсіч збройній агресії рф проти України. Також, кримінально караним фактором щодо не санкціонованості розповсюдженої інформації являється факт відсутності розміщення чи поширення цієї інформації Міністерством оборони України, Генеральним штабом ЗСУ, або іншими уповноваженими державними органами. Зазначені дії мають добровільний характер, здійснені з власного бажання, без фізичного та психічного примусу.

Крім того, у ОСОБА_7 , виник злочинний намір на вчинення дій, спрямованих проти миру, безпеки людства та міжнародного правопорядку.

Так, ОСОБА_7 будучи користувачем в кроссплатформенній системі миттєвого обміну повідомленнями (месенджер) с функціями обміну текстовими, голосовими і відео повідомленнями, а також стікерамщ фотографіями та файлами багатьох форматів, а також будучі активним користувачем груп Telegram каналах які є засобами масової інформації, а саме: «ІНФОРМАЦІЯ_45» за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 , « На самом деле в Харькове » за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_4 , « ІНФОРМАЦІЯ_5 » за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_6 , « Никогда такого не было и вот… » за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_8 , « ІНФОРМАЦІЯ_9 » за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_10 , « ІНФОРМАЦІЯ_47 » за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 , та будучи зареєстрованим у вказаній системі - Telegram як ОСОБА_10 , використовуючи помер мобільного телефону НОМЕР_1 , використовуючи власний мобільний телефон марки Redmi 8 іmeі 1/ НОМЕР_2 , іmеі 2/ НОМЕР_3 в період часу з 03.11.2022 до 25.05.2024 перебуваючи в невстановлених під час досудового розслідування місцях та будучи громадянином України, публікував такі матеріали:

03 листопада 2023 року о 13:13 год. ОСОБА_7 використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « Поздравления с Днем Народной .... » додав та поширив коментар « Харьков Украина в состав России ».

08.12.2023 о 13:27 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « ОСОБА_9 объявил, что... » додав та поширив коментар « Харьков за ОСОБА_9 ».

08.12.2023 о 14:37 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_46 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_10 додав та поширив коментар « Харьков за ОСОБА_9 ».

30.12.2023 о 15:14 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_46 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_10 поширив текстове повідомлення - коментар «Братья дайте ответ за Белгород соседи держитесь Харьков тоже ждет Россию и желательно пусть прилетит по бывшим военкоматам центральный сейчас находится на южном вокзале возле областного морга».

16.01.2024 о 22:33 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_46 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_21 поширив відеоролік палаючого вогню та текстове повідомлення - коментар « Работайте братья Харьков ждет Россию матушку »

08.02.2024 о 19:26 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_48 на публікацію «Тут админ - долоо...б вражеского ТГ- канала решил голо....» поширив фотозображення ОСОБА_9 з надписами ОСОБА_9 мой призидент сколько надо столько и будет, я горжусь своим президентом» та додав коментар «Одекватные Харьковчане ждут Россию матушку и только ОСОБА_12 ».

08.02.2024 о 20:57 год. ОСОБА_7 перебуваючи у певстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_46 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_10 поширив текстове повідомлення - коментар «генерал 200 теперь точно ждем хороших новостей с фронта нашим парням ангела хранителя за плечами и одного пожелания остаться в живых и работайте братья одекватные Харьковчане ждут Россию матушку 300.30.3 братья».

11.02.2024 о 23:07 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « Тут же взрывы в Харькове » поширив фотозображення військового в полум`ї та додав коментар « Работайте братья одекватные Харьковчане ждут Россию матушку и ангела хранителя за плечами ».

15.02.2024 о 22:49 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « Украинские ТГ-каналы о взрывах в В... » поширив публікацію - коментар «работайте братья одекватные Харьковчане ждут Россию матушку».

15.02.2024 о 23:49 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « За Белгород от Байкальской тактической группы » поширив публікацію - коментар « Харьков всегда был русским городом ».

16.02.2024 о 00:24 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « За Белгород от Байкальской тактической группы » поширив публікацію - коментар «Сам в шоке я и сейчас в усраине в русском городе Харьков и вижу что происходит и как по квартирам мрази тцкашные лазят пока уходить от них получается».

01.03.2024 о 19:50 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, дііючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_33 поширив тектове повідомлення - коментар «Спасибо за работу так держать одекватные Харьковчане надеяться что и Харьков будет русский город».

07.03.2024 о 12:18 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_33 поширив тектове повідомлення - коментар «Будем держать кулаки за русских парней держитесь ребята ангела хранителя вам за плечи мнение одекватных Харьковчан и Харьков оудет русский город как и раньше ».

08.03.2024 о 09:38 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал Никогда такого не было и вот … за посиланням t.me/durovalitll поширив публікацію-малюнок з зображенням російського танку з «Z» з військовими та надписом « Храни вас Бог пацаны ».

15.03.2024 о 23:37 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію «Зеленский назвал росиян подонками, а удары ....» поширив публікацію - коментар «опять мразота вылезла ОСОБА_14 начал трандеть а нас за так мразота поднимай белый флаг и садись за стол переговоров а не транди хрень всякую а парням России матушки репост и уважуха работайте братья это мнение одекватных Харьковчан и ангела хранителя вам за плечи 300.30.3. одно пожелание а гнида будь ты проклят до седьмого колена».

17.03.2024 о 23:30 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_40 поширив текстове повідомлення - «Если бы в Харькове были выборы одекватные Харьковчане проголосовали за ОСОБА_12 тоже».

24.03.2024 о 17:34 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_33 поширив текстове повідомлення коментар «Вообще и одекватные Харьковчане тоже за ОСОБА_12 Белгород соседи держитесь одекватные Харьковчане сочуствуют Вам».

22.04.2024 о 23:26 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал На самом деле в Харькове за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_43 » поширив публікацію малюнок (стікер) з зображенням російського військового в касці з зображенням флагу РФ та надписом «мы с Вами, Работайте братья».

12.05.2024 о 15:26 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « Ребята стикер Росийського прапору родненькие, разнисите к @ям там все и всех... » поширив публікацію - коментар « Белгород соседи держитесь одекватные Харьковчане тоже ждут Россию матушку нас тоже достали уже эти твари очень больно смотреть на ваше горе ».

12.05.2024 о 15:58 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_33 поширив текстове повідомлення - коментар « Бумеранг прилетит обязательно работайте братья одекватные Харьковчане тоже ждут Россию матушку достали уже эти мрази всушные ».

12.05.2024 о 16:10 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал На самом деле в Харькове за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_43 » поширив текстове повідомлення «Одекватные Харьковчане ждут Россию матушку и ждем когда следовм за синегубовым станет на лыжи седой граф терехов».

12.05.2024 о 17:49 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ОСОБА_13 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_33 поширив текстове повідомлення - коментар « Саш привет с Харькова хорошие новости приходят по поводу этих мразей всушных Харьков заждался возвращения домой ».

16.05.2024 о 14:40 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал ІНФОРМАЦІЯ_47 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_12 на публікацію « Бойцы групировки Север передают привет » поширив публікацію - коментар «парни вы лучшие ангела хранителя вам не оба плеча одекватные Харьковчане ждут Россию матушку освободительницу достали уже эти мрази всушные и просроченный наркоша держим кулаки за наших ребят».

25.05.2024 о 00:37 год. ОСОБА_7 перебуваючи у невстановленому під час досудового розслідування місці, діючи повторно, використовуючи Telegram канал На самом деле в Харькове за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_43 » поширив публікацію з зображенням російського військового на фоні неба, вогню, герба та прапору Російської Федерації та надписом «Поклон тебе, содат России!» та коментарем до публікації «работайте братья одекватные харьковчане ждут Россию матушку».

Судом встановлено, що вищезазначені публікації та коментарі містили виправдовування та заперечення збройної агресії Російської Федерації проти України та глорифікацію її учасників, публікації у телеграмм-каналах, починаючі з коментаря, опублікованого 08.12.2023 о 13:27 та по коментар, опублікований 25.05.2024 о 00:37 год вчинені повторно, що становить склад кримінального правопорушення-злочину, передбаченого частиною 3 статті 436-2 Кримінального кодексу України «Виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії Російської Федерації проти України, глорифікація її учасників», а саме Виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії Російської Федерації проти України, розпочатої у 2014 році, у тому числі шляхом представлення збройної агресії Російської Федерації проти України як внутрішнього громадянського конфлікту, виправдовування, визнання правомірною, заперечення тимчасової окупації частини території України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році, представників збройних формувань Російської Федерації, і регулярних незаконних збройних формувань, озброєних банд та груп найманців, створених, підпорядкованих, керованих та фінансованих Російською Федерацією, а також представників окупаційної адміністрації Російської Федерації, яку складають її державні органи і структури, функціонально відповідальні за управління тимчасово окупованими територіями України, та представників підконтрольних Російській Федерації самопроголошених органів, які узурпували виконання владних функцій на тимчасово окупованих територіях України, вчинені повторно.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ставить питання про скасування вироку у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. Указав, що суд, призначивши ОСОБА_7 однакове за видом і розміром покарання у виді 5 років позбавлення волі за злочини, передбачені ч.2 ст.114-2 КК України та ч.3 ст.436-2 КК України, відповідно до ч.1 ст.70 КК України фактично застосував принцип поглинення покарань, що є неправильним застосуванням кримінального закону при призначенні покарання. Крім того указав, що суд, при призначенні покарання, не в повній мірі врахував, що ОСОБА_7 , будучи обізнаним про введення Президентом України воєнного стану та загальної мобілізації на всій території України з 24.02.2022 та здійснення відсічі Збройними силами України збройній агресії рф, здійснював господарську діяльність, тим самим визнаючи владу окупаційної адміністрації рф, жодним чином не виявив патріотизму до держави, громадянином якої є, підриваючи територіальну цілісність та інтереси національної безпеки України. Крім того, при призначенні покарання ОСОБА_7 суд першої інстанції не прийняв до уваги обставину, яка обтяжує покарання - вчинення злочину з використанням умов воєнного стану. Просить ухвалити вирок апеляційним судом, яким призначити ОСОБА_7 покарання:

-за ч.2 ст.114-2 КК України - 6 років позбавлення волі;

-за ч.3 ст.436-2 КК України - 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити - 6 років позбавлення волі без конфіскації майна.

Позиції учасників апеляційного провадження

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

Обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_8 заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора та просили вирок суду залишити без змін.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора, думку обвинуваченого, захисника, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч.1 ст.70 КК України та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, є обґрунтованими.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд призначає покарання в межах, установлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи його ступінь тяжкості, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. При цьому особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження злочинів.

Суд першої інстанції не в повній мірі врахував цих вимог закону, у зв`язку з чим помилково призначив ОСОБА_7 покарання, яке за своїм розміром є явно несправедливим через м`якість.

Приймаючи таке рішення суд послався на характер і ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, його щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, визнавши останні дві обставини пом`якшуючими покарання.

Як було вірно зазначено судом першої інстанції, кваліфікація кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.114-2 КК України передбачає вчинення злочину в умовах воєнного або надзвичайного стану, тобто є кваліфікуючою обставиною відповідної статті кримінального кодексу, а злочин, передбачений ч.3 статті 436-2 КК України прямо пов`язаний саме з військовою агресією рф, наслідком початку якої є введення в Україні воєнного стану.

Таким чином доводи апеляційної скарги прокурора про наявність обтяжуючої покарання обставини - вчинення злочину з використанням умов воєнного стану, є безпідставними.

Однак, суд у повній мірі не врахував високий ступінь суспільної небезпеки вчинених ОСОБА_7 злочинів, їх умисний характер, а також необхідність посилення превентивної та виховної ролі покарання в умовах воєнного стану.

Враховуючи викладені обставини та особу обвинуваченого, колегія суддів приходить до висновку про те, що призначене ОСОБА_7 покарання за своїм розміром є явно не справедливим через м`якість, його не можна визнати необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченого і попередження нових злочинів.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, при сукупності кримінальних правопорушень суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожне кримінальне правопорушення окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

П.21 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» передбачено, що суд вправі визначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим при призначенні за окремі злочини, що входять у сукупність, покарання як одного виду, так і різних. Однакові за видом і розміром покарання поглиненню не підлягають, крім випадку, коли вони призначені у максимальних межах санкцій статей (санкцій частин статей) КК України.

Однак, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 остаточне покарання, суд першої інстанції вищенаведених вимог кримінального закону не дотримався чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки покарання за ч.2 ст.114-2, ч.3 ст.436-2 КК України призначено не у максимальному розмірі, а тому воно не підлягало поглинанню.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасувати на підставі п.4 ч.1, ч.2 ст.409 КПК України, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого і відповідно до вимог, передбачених п.2 ч.1 ст.420 КПК України ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання відповідно до положень ст.65 КК України в межах, установлених у санкціях ч.2 ст.114-2, ч.3 ст.436-2 КК України, з урахування тяжкості вчинених правопорушень, його наслідків і даних про особу обвинуваченого із застосуванням положень ч.ч.1, 4 ст.70 КК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419, 420 КПК України, колегія суддів,-

ЗАСУДИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 31 липня 2024 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_7 покарання:

-за ч.2 ст.114-2 КК України - 5 років 6 місяців позбавлення волі;

-за ч.3 ст.436-2 КК України - 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_7 визначити остаточне покарання - 5 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

У решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим у той же строк з моменту вручення йому копії вироку.

Головуючий:

Судді: