Справа № 545/4222/23
Провадження № 1-в/545/698/23
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05.12.2023 року Полтавський районний суд Полтавської області у складі

головуючого судді: ОСОБА_1 ,

при секретарі: ОСОБА_2 ,

за участю прокурора: ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Полтавського районного суду Полтавської області подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» про приведення вироку суду до вимог діючого законодавства у відповідності ч. 2 і 3 статті 74 КК України відносно засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Соловіївка, Брусилівського р-ну, Житомирської обл., проживаючого АДРЕСА_1 , не одружений, українець, громадянина України.

Раніше судимий: 19.04.2017 року Ірпінським міським судом Київської обл. за ст. 309 ч.2, 75 КК України до 4 років позбавлення волі з випробовуванням з іспитовим строком на 3 роки. Ухвалою Ірпінського міського суду Київської обл. від 26.08.2022 р. іспитовий строк скасовано. У відповідності до вимог ст. 72 ч.5 КК України зараховано до строку покарання час перебування під вартою з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Засуджений: 19.07.2023 року Ірпінським міським судом Київської обл. за ст. 309 ч.2, 71 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі, -

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшло подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» про приведення вироку суду до вимог діючого законодавства у відповідності ч. 2 і 3 статті 74 КК України відносно засудженого.

В обґрунтування подання зазначено, що в державній установі «Божковська виправна колонія (№16)» відбуває покарання засуджений ОСОБА_5 , 1986 року народження, за вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.07.2023 р. яким засуджений за ст.309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 71 шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.09.2017 р. та остаточне покарання призначено 4 роки 3 місяці позбавлення волі.

Як було встановлено при вивченні матеріалів особової справи, та в подальшому з отриманих копій судових рішень, вбачається що ОСОБА_5 відповідно до вироку Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.04.2017 р. засуджений за злочин передбачений за ч. 2 ст. 309, 75 КК України призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки. Одночасно у відповідності до вимог ст. 72 ч.5 КК України також було зараховано до строку покарання час перебування під вартою з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

В подальшому ухвалою Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 р. іспитовий строк скасовано та направлено в місця позбавлення волі для відбування покарання на 4 роки позбавлення волі. Одночасно у відповідності до вимог ст. 72 ч.5 КК України зараховано до строку покарання час перебування під вартою з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Що в календарному обчисленні на час винесення ухвали становить 1 рік 11 міс. 18 днів. Тобто невідбута частина покарання становила 2 роки 12 дні.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22 листопада 2018 року

№ 2617-VIII (Відомості Верховної Ради (ВВР), 2019, № 17, ст.71), який вступив в законну силу 01.07.2020 року п. 88) у статті 309: абзац другий частина другої викладено в новій редакції «караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років". При цьому строк покарання у вигляді 4 років позбавлення волі перевищує максимальну санкцію ч. 2 ст. 309 КК України в новій редакції.

Виходячи з викладеного, вбачається, що призначена засудженому міра покарання, перевищує санкцію нового закону.

Представник ДУ подання підтримав.

Прокурор не заперечував щодо задоволення подання.

Засуджений надав суду заяву про розгляд справи у його відсутність, в якій зазначив, що подання підтримує. Відповідно ст. 539 КПК України його неявка не перешкоджає розгляду справи, тому суд розглядає подання у його відсутність.

Дослідивши надані матеріали та матеріали особової справи засудженого, суд приходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 раніше судимий вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.04.2017 р. за ч. 2 ст. 309, 75 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки. Ухвалою Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 р. іспитовий строк скасовано та направлено в місця позбавлення волі для відбування покарання на 4 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 п. 13 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 КПК України цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.

01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII.

До набрання чинності Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року, санкція ч. 2 ст. 309 КК України передбачала покарання у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років.

Після набрання чинності Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року, тобто з 01.07.2020 року, санкція ч. 2 ст. 309 КК України передбачає покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.

Відповідно до ч. 1, ч. 3 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимості. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу

Враховуючи той факт, що ОСОБА_5 був засуджений вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.04.2017 р. засуджений за ч.2 ст. 309 КК України до 4 років позбавлення волі з випробовуванням з іспитовим строком на 3 роки, в редакції, яка діяла до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ч. 2 ст. 309 КК України, викладену в новій редакції, суд доходить висновку про необхідність подання ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» задовольнити, визначивши ОСОБА_5 покарання у виді 3 років позбавлення волі відповідно до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII.

Крім того, судом встановлено, що ухвалою Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 р. якою іспитовий строк було скасовано та направлено ОСОБА_5 в місця позбавлення волі, у відповідності до вимог ст. 72 ч.5 КК України також було зараховано до строку покарання час перебування під вартою з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі ( Що в календарному обчисленні становить 1 рік 11 міс. 18 днів. Тобто невідбута частина покарання з врахуванням новопризначеного покарання у вигляді 3 років позбавлення волі становить 1 рік 12 днів.)

Вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.07.2023 р., за яким ОСОБА_5 на даний час відбуває покарання, засуджений за ст.309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до вказаного вироку невідбутої частини покарання за попереднім вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.09.2017 р. остаточне покарання призначено 4 роки 3 місяці позбавлення волі.

Згідно матеріалів особової справи взятий під варту 28.02.2023 року тобто з зазначеної дати почав реально відбувати покарання як за вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.04.2017 р. так і за остаточним покаранням призначеним за вироком Ірпінського міського суду Київської області від 19.07.2023 р. з врахуванням зарахованого строку відбуття покарання

з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Згідно ч. 4 ст. 12 КК України, нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років.

За ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно ч. 2 ст. 71 КК України, при складанні покарань за сукупністю вироків загальний строк покарання не може перевищувати максимального строку, встановленого для даного виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. При складанні покарань у виді позбавлення волі загальний строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю вироків, не повинен перевищувати п`ятнадцяти років, а у випадку, якщо хоча б одне із кримінальних правопорушень є особливо тяжким злочином, загальний строк позбавлення волі може бути більшим п`ятнадцяти років, але не повинен перевищувати двадцяти п`яти років. При складанні покарань у виді довічного позбавлення волі та будь-яких менш суворих покарань загальний строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю вироків, визначається шляхом поглинення менш суворих покарань довічним позбавленням волі.

Тобто до призначеного покарання у вигляді 3 років позбавлення волі приєднано невідбуту частину покарання у вигляді 1 року 3 місяців позбавлення волі, що перевищує фактично невідбуту частину покарання з визначеного строку покарання у вигляді 3 років позбавлення волі за вироком Ірпінського міського суду Київської області від 19.04.2017 р. так за вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 19.07.2023 р

Призначення покарання за вироком Ірпінського міського суду Київської обл. від 26.08.2022 р. у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі погіршить становище особи, що порушуватиме принцип дії кримінального закону у часі, закріплені у ст.4 та ст. 5 КК України, з огляду на що, приводячи вирок у відповідність, слід вважати ОСОБА_5 засудженим вироком Ірпінського міського суду Київської області від 19.04.2017 року за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України з випробовуванням з іспитовим строком на 2 роки. З врахуванням ухвали Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 р. якою іспитовий строк було скасовано та направлено ОСОБА_5 в місця позбавлення волі, у відповідності до вимог ст. 72 ч.5 КК України якому також було зараховано до строку покарання час перебування під вартою з 18.04.2016 р. по 11.04.2017 р. у розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

На підставі викладеного суд вважає, що вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19 квітня 2017 року, ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 та вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19.07.2023 року слід привести у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII.

Керуючись ст.ст.12, 71,537,539 КПК України,

УХВАЛИВ:

Подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» про приведення вироку суду до вимог діючого законодавства у відповідності ч. 2 і 3 статті 74 КК України відносно засудженого ОСОБА_5 - задовольнити.

Вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19 квітня 2017 року, Ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 та вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19.07.2023 року привести у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII.

Викласти перший абзац резолютивної частини вироку Ірпінського міського суду Київської області від 19 квітня 2017 року в наступній редакції:

« ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнати винним у скоєнні злочину передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначити йому покарання по цій статті у виді позбавлення волі строком 3 (три) роки.»

В іншій частині вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19 квітня 2017 року залишити без змін.

Змінити Ухвалу Ірпінського міського суду Київської обл. від 26.08.2022 р. якою іспитовий строк ОСОБА_5 скасовано.

Викласти перший абзац резолютивної сатини ухвали в наступній редакції:

« Скасувати звільнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від відбування покарання із випробуванням, призначеного вироком Ірпінського міського суду Київської області від 19 квітня 2017 року та направити його для відбування призначеного покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.»

В іншій частині ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 26.08.2022 р. залишити без змін.

Змінити вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19.07.2023 року.

Викласти другий абзаци резолютивної частини зазначеного вироку в наступній редакції:

«На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Ірпінського міського суду Київської області від 19.09.2017 р., призначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.»

В іншій частині вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19.07.2023 року залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1