Провадження № 1-кс/686/6421/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 серпня 2023 року м. Хмельницький

Слідча суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , володільця майна ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання слідчого ВРЗЗС слідчого відділу Хмельницького районного управління поліції ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_4 , погоджене із прокурором, про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні №0000264,

встановила:

27.07.2023 слідчий ВРЗЗС слідчого відділу Хмельницького районного управління поліції ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням, погодженим із прокурором Окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_5 про тимчасовий доступ до вилученого у ОСОБА_3 під час її особистого обшуку мобільного телефону марки «POCO» моделі М32 жовтого кольору IMEI1 НОМЕР_1 , IMEI2 НОМЕР_2 , з сім-карткою з номером мобільного телефону НОМЕР_3 з метою огляду пристрою та можливістю копіювання інформації з особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вхідних та вихідних дзвінків, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відеофайлів які можуть бути використані як докази.

ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000264, відомості у якому внесено до ЄРДР 21.06.2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 307 КК України.

Клопотання обґрунтовано тим, що «21.06.2023 року працівниками ХРУП ГУНП в Хмельницькій області у гр. ОСОБА_3 неподалік АДРЕСА_1 , було виявлено понад 30 поліетиленових пакетиків, в середині яких знаходиться кристалічна речовина, білого кольору, що являється особливо небезпечною психотропною речовиною, яку остання зберігала з метою збуту.

22.02.2023 року слідчим СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_6 було проведено затримання гр. ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в порядку ст. 208 КПК України, під час особистого обшуку якої було виявлено та вилучено мобільний телефон марки «POCO» моделі М32 жовтого кольору IMEI1 НОМЕР_1 , IMEI2 НОМЕР_2 , з сім-карткою з номером мобільного телефону НОМЕР_3 , разом із прозорим силіконовим чохлом, які в подальшому було вилучено та поміщено до сейф пакету №PSP1265828.

22.06.2023 слідчим ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_4 вказаний телефон визнано речовим доказом.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_3 , усвідомлюючи протиправність своїх дій, діючи умисно, порушуючи правовий режим обігу наркотичних засобів та психотропних речовин в Україні, всупереч вимогам Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», а саме: ст. 2, яка передбачає, що наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори з урахуванням доцільності їх використання у медичній практиці та залежно від ступеня їх небезпечності для здоров`я людини і застосовуваних заходів контролю за їх обігом включаються до відповідно пронумерованих списків таблиць Переліку: таблиця II містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю, ст. 7, яка передбачає, що діяльність з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, та прекурсорів, включених до таблиці IV Переліку, здійснюється суб`єктами господарювання за наявності в них ліцензії на здійснення відповідних видів діяльності, ст. 12, яка передбачає, що обіг наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, допускається для використання у медичній практиці за призначенням лікаря, а також у цілях, передбачених статтями 19, 20 та 23 цього Закону, ст. 25, яка передбачає, що зберігання наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у будь-яких кількостях в цілях, не передбачених цим Законом, забороняється та ст. 27, яка передбачає, що придбання наркотичних засобів і психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, фізичною особою за медичними показаннями здійснюється лише за рецептом лікаря, не маючи відповідно дозволу, з метою отримання незаконного прибутку від протиправної реалізації, психотропної речовини в великих розмірах та особливо небезпечної психотропної речовини в особливо великих розмірах, у невстановлений досудовим розслідуванням, день, час та місці умисно, незаконно придбала з метою подальшого незаконного збуту сто три поліетиленових згортків, які обмотані ізолюючою стрічкою, у яких знаходилась психотропна речовина амфетамін, загальною масою 1,86911 г., обіг якої обмежено, особливо небезпечна психотропна речовина 4-MMC, загальною масою 21,1378 г., обіг якої заборонено, та особливо небезпечна психотропна речовина PVP, загальною масою 23,5492 г., обіг якої заборонено та умисно прийняла рішення про їх збут, шляхом розкладання «закладок», який полягав у тому, що остання ховала згортки із психотропною та особливо небезпечною психотропною речовиною, під різними предметами на місцевості в загально доступних місцях, після чого за допомогою мобільного телефону, марки POCO жовтого кольору із IMEI НОМЕР_4 , IMEI НОМЕР_5 , з сім-карткою з номером мобільного телефону НОМЕР_3 , який перебував у її власності, фіксувала місцезнаходження вказаної психотропної речовини та зберігала фотознімки для подальшого пересилання за допомогою мобільного застосунку «Телеграм», невстановленим в ході досудового розслідування особам, з метою подальшого незаконного збуту.

22 червня 2023 року в період часу з 00 год. 54 хв. по 02 год. 01 хв. поблизу будинку АДРЕСА_2 в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_3 , працівниками поліції виявлено та вилучено 103 поліетиленових згортків, які обмотані ізолюючою стрічкою в яких знаходилась психотропна речовина амфетамін, загальною масою 1,86911 г., обіг якої згідно Списку № 2 Таблиці № 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ № 770 від 6 травня 2000 року обмежено та маса якої становить великі розміри, у відповідності до Таблиці 2 невеликих, великих та особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом МОЗ України № 188 від 1 серпня 2000 року, особливо небезпечна психотропна речовина 4-MMC, загальною масою 21,1378 г., обіг якої згідно Списку № 2 Таблиці № 1 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ № 770 від 6 травня 2000 року заборонено та маса якої становить особливо великі розміри, у відповідності до Таблиці 2 невеликих, великих та особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом МОЗ України № 188 від 1 серпня 2000 року та особливо небезпечна психотропна речовина PVP, загальною масою 23,5492 г., обіг якої згідно Списку № 2 Таблиці № 1 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ № 770 від 6 травня 2000 року заборонено та маса якої становить особливо великі розміри, у відповідності до Таблиці 2 невеликих, великих та особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом МОЗ України № 188 від 1 серпня 2000 року.

Крім того, в ході досудового розслідування встановлено, що вилучений в ході особистого обшуку мобільний телефон, може містити інформацію у встановленому програмному забезпеченні у вигляді месенджерів, а також СМС-повідомлень, списку вихідних та вхідних викликів, фото- та відеофайлів що підтверджують причетність ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , до вчинення даного кримінального правопорушення, а також вчинення інших злочинів у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, в тому числі і до можливого збуту наркотичних засобів методом «закладок», вчинених на території міста Хмельницького, що має важливе істотне, доказове значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні.

Проте, відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 162 КПК України, інформація, яка може міститися у чатах месенджерів в мобільних додатках, вилучених мобільних пристроїв - є особистим листуванням особи та іншим записами особистого характеру і відносяться до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю.

У зв`язку з вищевикладеним у слідства виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до вилученого мобільного телефону з метою огляду пристрою на предмет наявності та копіювання інформації з особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відеофайлів з метою отримання відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення».

Слідчий у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином. У поданому клопотання прохав проводити судовий розгляд у його відсутності.

Власник мобільного телефону ОСОБА_3 у судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечила, пояснивши, що у її телефоні міститься інформація особистого характеру, розголошувати яку вона не бажає.

Заслухавши думку ОСОБА_3 , дослідивши матеріали клопотання, слідча суддя дійшла висновку про його задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Відповідно до пунктів 5 та 6 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні повинно бути зазначено зокрема значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Приписами частин 5 та 6 ст.163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Оцінивши обґрунтованість та підставність наведених слідчим доводів, слідча суддя дійшла висновку, що ним доведено наявність достатніх підстав, передбачених ч. 5 ст.163 КПК України, вважати, що володільцем інформації, яка міститься у мобільному телефоні марки «POCO» моделі М32 жовтого кольору IMEI1 НОМЕР_1 , IMEI2 НОМЕР_2 , який було вилучено 22.06.2023 у ході у ході особистого обшуку ОСОБА_3 , є підозрювана, витребовувана інформація відносяться до охоронюваної законом таємниці, оскільки містить особисте листування підозрюваної та інші її записи особистого характеру, сама по собі так і в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Також слідчим доведено, що ці речі та документи можливо використати як доказ та те, що без їх отримання не виявляється можливим іншими способами довести обставини, які передбачається довести в ході досудового розслідування кримінального провадження.

У постанові ВС від 9 квітня 2020 року у справі № 727/6578/17 висловлена позиція про те, що якщо інформація, яка була наявна в мобільному телефоні, була досліджена органом досудового розслідування шляхом включення телефону та огляду текстових повідомлень, які в ньому знаходились та доступ до яких не був пов`язаний із наданням володільцем відповідного доступу до електронних інформаційних систем, то це може бути оформлено як огляд предмета - телефону та оформлено відповідним протоколом, який складений з дотриманням вимог КПК.

Мобільний телефон ОСОБА_3 заблоковано, для розблокування пристрою необхідно подолати систему логічного захисту, а тому враховуючи викладене та висловлене у судовому засіданні небажання ОСОБА_3 на здійснення огляду її мобільного телефону, слідча суддя розцінює це як волевиявлення підозрюваної на обмеження доступу сторонніх осіб до вмісту особистого листування та інших записів особистого характеру, наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, книзі дзвінків, фотогалереї, наявних у мобільному телефоні.

А тому у даному випадку в уповноважених осіб органу досудового розслідування відсутні повноваження на здійснення огляду та копіювання інформації, яка міститься у мобільному телефоні марки «POCO» моделі М32 жовтого кольору IMEI1 НОМЕР_1 , IMEI2 НОМЕР_2 без відповідного дозволу слідчого судді.

Відтак, з урахуванням доведених дізнавачем обставин, а саме: підстав для застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у ст. 160, 163 КПК України; що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права та свободи, оскільки отримати вказану в клопотанні інформацію неможливо іншим способом; за допомогою саме такого виду заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ, може бути виконане завдання дізнавача щодо забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування, слідча суддя вважає, що клопотання дізнавача є підставним, обґрунтованим і підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.163, 164 КПК України, слідчий суддя,

постановила:

Клопотання слідчого ВРЗЗС слідчого відділу Хмельницького районного управління поліції ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_4 задовольнити.

Надати дозвіл слідчому ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_4 , слідчому ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_7 , а також слідчим слідчої групи: ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_6 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 на тимчасовий доступ до мобільного телефону марки марки «POCO» моделі М32 жовтого кольору IMEI1 НОМЕР_1 , IMEI2 НОМЕР_2 , з сім-карткою з номером мобільного телефону НОМЕР_3 , який належить ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , з можливістю огляду та копіювання інформації з особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вхідних та вихідних дзвінків, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відео файлів, яка стосується обставин придбання, зберігання, збуту, пересилання, перевезення наркотичних засобів.

Зобов`язати ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 надати тимчасовий доступ до мобільного телефону з можливістю огляду та копіювання інформації, яка стосується обставин придбання, зберігання, збуту, пересилання, перевезення наркотичних засобів.

Ухвала діє по 03 вересня 2023 року.

Відповідно до ст.166 КПК України у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили з моменту її проголошення.

Слідча суддя