490/4395/18 19.06.2023
н/п 1-кп/490/518/2019
Центральний районний суд м. Миколаєва
Справа № 490/4395/18
У Х В А Л А

19 червня 2023 року м.Миколаїв

Центральний районний суд м.Миколаєва у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

під час розгляду у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Миколаєві кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0003287 від 17.10.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_3 та його захисника - адвоката ОСОБА_5 ,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Центрального районного суду м.Миколаєва знаходиться кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.

В судовому засіданні захисником обвинуваченого ОСОБА_3 - адвокатом ОСОБА_5 подано письмове клопотання про повернення обвинувального акту по кримінальному провадженню №0003287 від 17.10.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України, прокурору, як такий, що не відповідає вимогам КПК України.

В обґрунтування поданого клопотання захисник зазначив, що відповідно до вимог статті 55 КПК України, потерпілим у кримінальному провадженні може бути фізична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано моральної, фізичної або майнової шкоди. Як вбачається з обвинувального акту, кримінальне провадження заведено на підставі заяви ОСОБА_6 від 10.11.2017 року про вимагання у нього керівником ОСОБА_3 грошових коштів за безперешкодне виконання ним своїх службових обов`язків. А отже, на думку сторони захисту, ОСОБА_6 є потерпілим по справі. У зв`язку з тим, що обвинувальний акт має містити анкетні дані кожного потерпілого (прізвище, ім`я, по батькові, дата та місце народження, місце проживання, громадянство) та при розгляді кримінального провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, участь потерпілого в судовому розгляді є обов`язковою, окрім випадків, передбачених ст.325 КПК України, сторона захисту вважає, що відповідно до вимог п.3 ч.3 ст.314 КПК України обвинувальний акт у даному кримінальному провадженні підлягає поверненню прокурору.

Обвинувачений ОСОБА_3 подане клопотання захисника підтримав.

Прокурор проти задоволення клопотання захисника заперечувала з тих підстав, що на даний час здійснюється судовий розгляд даного кримінального провадження і суд позбавлений можливості вирішувати питання, передбачені ст.314 КПК України.

Вислухавши думку учасників кримінального провадження по суті клопотання, оглянувши матеріали судової справи, суд приходить до наступних висновків.

У відповідності до положень ст.2 КПК України, одним із завдань кримінального провадження - є застосування до кожного учасника кримінального провадження належної правової процедури.

Згідно вимог ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинувальний акт відносно ОСОБА_3 надійшов до Центрального районного суду м.Миколаєва 31.05.2018 року та перебувало у провадженні судді ОСОБА_7 .. По даній судовій справі призначались підготовчі судові засідання на 03.07.2018 року та 18.09.2018 року, які відкладались у зв`язку з перебуванням судді в нарадчій кімнаті по іншому кримінальному провадженню та зайнятістю судді в іншому судовому процесі.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.01.2019 року вказане кримінальне провадження було перерозподілено та передано в провадження судді Центрального районного суду м.Миколаєва ОСОБА_8 .. Підготовче судове засідання по даній справі було призначено на 08.02.2019 року, за результатами проведення якого постановлено ухвалу про призначення судового розгляду на підставі обвинувального акту у кримінальному провадження №0003287 від 17.10.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.

14.09.2022 року за результатами повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями, у зв`язку з відрядженням судді Центрального районного суду м.Миколаєва ОСОБА_8 до Приморського районного суду м.Одеси (рішення Верховного Суду від 08 серпня 2022 року №345/0/149-22), головуючим по даному кримінальному провадженню визначено суддю Центрального районного суду м.Миколаєва ОСОБА_1 , який прийняв судову справу до свого провадження та призначив до судового розгляду.

Частиною першою статті 319 КПК України регламентовано, що судовий розгляд у кримінальному провадженні повинен бути проведений в одному складі суддів. У разі якщо суддя позбавлений можливості брати участь у судовому засіданні, він має бути замінений іншим суддею, який визначається у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу. Після заміни судді судовий розгляд розпочинається спочатку, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті та статтею 320 цього Кодексу.

Слід зазначити, що судове провадження, виходячи з положень п.24 ч.1 ст.3 КПК України, складається з підготовчого провадження і судового розгляду, і у кожної з цих стадій процесу є своє призначення та завдання.

Також главами 27 та 28 КПК України визначена різна процедура проведення підготовчого судового провадження та судового розгляду.

Згідно з ч.2 ст.347 КПК України, судовий розгляд починається з оголошення прокурором короткого викладу обвинувального акта.

Таким чином, відповідно до зазначених положень КПК України, після повторного автоматизованого розподілу матеріалів кримінального провадження, з вказаних підстав, відповідно до ч.1 ст.319 КПК України, саме судовий розгляд кримінального провадження по суті (а не підготовче судове засідання), повинен розпочатись з початку, відповідно до положень Глави 28 КПК України.

Отже, положеннями діючого КПК України не передбачено такої процесуальної дії, як повернення зі стадії судового розгляду на стадію підготовчого судового засідання, оскільки відповідно до ч.1 ст.319 КПК України, навіть у випадку заміни судді чинний КПК України не передбачає можливості повернення на стадію підготовчого засідання, а лише надає можливість розпочати спочатку саме судовий розгляд, який, відповідно до положень ч.2 ст.347 КПК України, починається з оголошення прокурором короткого викладу обвинувального акта.

З урахуванням викладеного, cуд приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_5 про повернення обвинувальному акту у даному кримінальному провадженні прокурору.

Щодо посилання захисника про визначення процесуального статусу певної особи у справі у якості потерпілого, слід зазначити наступне.

Відповідно до вимог ч.ч.1-3 ст.55 КПК України, потерпілим у кримінальному провадженні може бути фізична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано моральної, фізичної або майнової шкоди, юридична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано майнової шкоди, а також адміністратор за випуском облігацій, який відповідно до положень Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки" діє в інтересах власників облігацій, яким кримінальним правопорушенням завдано майнової шкоди. Права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення. Потерпілим є також особа, яка не є заявником, але якій кримінальним правопорушенням завдана шкода і у зв`язку з цим вона після початку кримінального провадження подала заяву про залучення її до провадження як потерпілого.

Слід зазначити, що в основі набуття фізичною чи юридичною особою статусу потерпілого у кримінальному провадженні лежить одночасна сукупність таких умов: фактичної (завдання кримінальним правопорушенням відповідної шкоди) та формальної (подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого).

Поняття видів шкоди, що можуть бути завдані потерпілому, визначається з урахуванням положень цивільного і кримінального права. При визначенні шкоди як підстави для визнання особи потерпілим необхідно виходити із того, що шкода має бути безпосередньо спричинена особі кримінальним правопорушенням.

Таким чином, на момент визнання особи потерпілим необхідно виходити із презумпції заподіяння шкоди кримінальним правопорушенням, враховуючи достатні дані про такий факт.

Як вбачається з обвинувального акту ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України, а саме: в одержанні службовою особою неправомірної вигоди за не вчинення такою службовою особою в інтересах того, хто надає таку неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням наданого їй службового становища, поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.

Злочин, передбачений ч.3 ст.368 КК України, не є злочином, об`єктом посягання якого виступають життя та здоров`я особи, честь та гідність особи, статева свобода та статева недоторканість особи або інші особисті права і свободи людини і громадянина.

Відповідно до Розділу XVII КК України, ст.368 цього Кодексу відноситься до злочинів у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг, а тому об`єктом посягання цього злочину не можуть бути права та інтереси фізичної особи.

Крім того, згідно ч.1 ст.337 КПК України, судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, крім випадків, передбачених цією статтею.

Відтак, враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку, що доводи захисника про наявність підстав для залучення ОСОБА_6 до участі у справі в якості потерпілого у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_3 , який обвинувачується за ч.3 ст.368 КК України, є безпідставними та необґрунтованими.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.55, 319, 372 КПК України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_5 про повернення обвинувального акту у кримінальному провадженні №0003287 від 17.10.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України, прокурору - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий ОСОБА_1