УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 травня 2023 року

Слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора у кримінальному провадженні - прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 , про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0001370 від 11.09.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Прокурор у кримінальному провадженні - прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0001370 від 11.09.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначив, що у провадженні слідчого відділення ВП №3 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області перебувають матеріали кримінального провадження № 0001370, що внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11.09.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України. Підставою для внесення кримінального провадження до ЄРДР стало повідомлення співробітника поліції про те, що під час несення служби у відділенні Нової пошти № 17, розташованої за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, було виявлено цигарки без марок акцизного збору.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 11.09.2022, у період часу з 11 години 00 хвилин до 12 години 10 хвилин ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , знаходячись біля відділення № 17 ТОВ «Нова пошта», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, зберігав для подальшого транспортування, з метою збуту, підакцизні товари, а саме тютюнові вироби, без відповідних дозвільних документів.

11.09.2022, у період часу з 13 години 30 хвилин по 14 годину 22 хвилин, старшим слідчим СВ ВП № 3 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_5 , за участю ОСОБА_4 проведено огляд місця події на ділянці місцевості біля відділення № 17 ТОВ «Нова пошта», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, у результаті якого виявлено та вилучено тютюнові вироби без марок акцизного податку:

- 500 пачок цигарок «Lifa Menthol», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «AVALON RED super slims», упакованих до 2 коробок по 250 пачок;

- 500 пачок цигарок «Compliment RED super slims», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Compliment Blue super slims», упакованих до 1 коробки;

- 600 пачок цигарок «Nistru», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Nano BRUT LUXURY», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Chesterfield Blue», упакованих до 1 коробки.

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя (справа №336/4665/22) від 14.09.2022 на вилучене майно накладено арешт та воно визнано речовим доказом.

28.04.2023 за результатами досудового розслідування прийнято постанову про закриття кримінального провадження.

Рішення про закриття провадження обґрунтовано тим, що 08.04.2023 володільцем вилученого майна ОСОБА_4 подано заяву, в якій він просить передати на потреби підрозділів Збройних Сил України вилучені у нього тютюнові вироби. Такі його дії виключають наявність обставин, які вказують на його злочинний умисел, направлений на незаконний збут підакцизного товару з метою отримання незаконного прибутку, тобто елементу складу злочину - суб`єктивної сторони.

На території України указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з Російською Федерацією. В умовах воєнного стану забезпечення потреб підрозділів Збройних Сил України є суспільно корисною дією, яка має своєю метою забезпечення фізіологічних потреб осіб, що здійснюють захист інтересів громадянського суспільства, держави та її суверенітету. Відповідно такі обставини нівелюють суспільну небезпечність дій ОСОБА_4 , пов`язаних з незаконним обігом підакцизних товарів.

Крім того, прийнято до уваги, що Запорізькою обласною військовою адміністрацією листом від 14.07.2022 за вихідним № 06834/08-46 проінформовано про необхідність забезпечення тютюновими виробами підрозділів Збройних Сил України, зокрема військової частини № НОМЕР_1 (9 полк оперативного призначення Національної гвардії Збройних Сил України).

Також, до слідчого відділення відділу поліції № 3 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшла заява т.в.о командира військової частини № НОМЕР_2 Національної гвардії України полковника ОСОБА_6 з проханням, у разі наявності кримінальних проваджень, по яких були вилучені тютюнові вироби, вирішити питання, згідно чинного Законодавства України, щодо їх передачі на потреби НОМЕР_3 окремої бригади охорони громадського порядку « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

На підставі викладеного, прокурор звернувся із вказаним клопотання, відповідно до якого просить скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 14.09.2022, на речові докази та застосувати щодо них спеціальну конфіскацію шляхом передачі військової частини № НОМЕР_2 (23 окрема бригада охорони громадського порядку «Хортиця»), а саме: 500 пачок цигарок «Lifa Menthol», 500 пачок цигарок «AVALON RED super slims», 500 пачок цигарок «Compliment RED super slims», 500 пачок цигарок Compliment Blue super slims», 600 пачок цигарок «Nistru», 500 пачок цигарок «Nano BRUT LUXURY», 500 пачок цигарок «Chesterfield Blue».

Прокурор клопотання підтримав, надавши відповідну заяву.

Розглянувши клопотання, дослідивши матеріали додані до клопотання, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Судом встановлено, що 11.09.2022 до Єдиного реєстру досудових розслідувань були внесені відомості про скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України (кримінальне провадження № 0001370). До матеріалів клопотання додані копії документів, якими слідчий обґрунтовує доводи клопотання, витяг з ЄРДР щодо кримінального провадження і долучені документи, що підтверджують обставини, викладені у клопотанні.

Так, 14.09.2022 ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя накладено арешт на тимчасово вилучене майно, що перебувало у володінні ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме на вилучені 11.09.2022 в ході проведення огляду місця події на ділянці місцевості, біля відділення № 17 ТОВ «Нова пошта», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, на якій виявлено тютюнові вироби без марки акцизного податку, в загальній кількості 3600 пачок.

Також встановлено, що до відділу поліції № 3 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшло звернення від т.в.о командира військової частини № НОМЕР_2 ІНФОРМАЦІЯ_3 з проханням, у разі наявності кримінальних проваджень, по яких були вилучені тютюнові вироби, вирішити питання, згідно чинного Законодавства України, щодо їх передачі на потреби НОМЕР_3 окремої бригади охорони громадського порядку « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

08.04.2023 до слідчого відділення відділу поліції № 3 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшла заява від ОСОБА_4 про те, що останній добровільно просить передати на потреби військовим усі цигарки, які були вилучені в нього 11.09.2022.

Постановою старшого слідчого СВ ВП №3 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області від 28.04.2023 кримінальне провадження, внесене до ЄОДР за № 0001370 від 11.09.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, у зв`язку з відсутністю складу кримінального правопорушення, на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України закрито.

На території України Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з російською федерацією.

Порядок вирішення долі речових доказів, яке має статус арештованого майна, що підлягає спеціальній конфіскації, визначено у ст. 96-1, ст. 96-2 КК України, ст. 100, ст. 171-174 КПК України.

Згідно частини 3 статті 174 КПК України прокурор одночасно з винесенням постанови про закриття кримінального провадження скасовує арешт майна, якщо воно не підлягає спеціальній конфіскації. Таким чином, сторона обвинувачення в особі прокурора у провадженні не уповноважена приймати рішення щодо вирішення долі майна, яке підлягає спеціальній конфіскації. Аналогічних повноважень не має слідчий.

Згідно статті 174 КПК України вирішення питання скасування арешту з одночасним вирішенням питання про спеціальну конфіскацію у разі прийняття остаточного процесуального рішення у провадженні відноситься до компетенції суду.

Згідно ст. 96-1 Кримінального кодексу України передбачено застосування спеціальної конфіскації щодо майна, яке було предметом злочину.

Зокрема, згідно частини 1 статті 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого частиною 1 статті 204 КК України.

Згідно пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: згідно пункту 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Згідно пункту 3 частини 1 статті 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено, - переходять у власність держави.

Відповідно до положень п. 213.1.1 Податкового кодексу України (далі - ПКУ) об`єктами оподаткування є реалізації вироблених в України підакцизних товарів (продукції), до яких згідно пункту 215.3.2 ПКУ, зокрема, відносяться тютюнові вироби та безпосередньо цигарки.

Відповідно до п. 226.2 ПКУ, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності обігу товарів.

Згідно з п. 226.11 ПКУ, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку марками акцизного податку тютюнових виробів, забороняються.

Окрім того, з питань відповідності положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України Конституційним судом України 30.06.2022 у справі № 1-22/2020 (391/20) постановлено рішення № 1-р/2022 (далі Рішення), правові позиції якого мають істотне значення та також повинні бути враховані.

Згідно абзацу 3 пункту 5.7 Рішення Конституційний Суд України дійшов висновку, що застосування спеціальної конфіскації припиняє незаконне та недобросовісне володіння, тимчасово набуте внаслідок вчинення умисного кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, визначеного Особливою частиною КК України, тобто з порушенням приписів Конституції України та законів України, прав та інтересів учасників суспільних відносин.

У своєму Рішенні суд вказав, що спеціальна конфіскація як захід впливу на особу має некаральний характер, а метою застосування якого є припинення використання грошей та іншого майна, набутих унаслідок злочинної або іншої протиправної діяльності, як цілі або засобу кримінально-протиправної діяльності.

Частиною 1 ст.98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 100 КПК України речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, у вигляді предметів, великих партій товарів, зберігання яких через громіздкість або з інших причин неможливо без зайвих труднощів або витрати по забезпеченню спеціальних умов зберігання яких співмірні з їх вартістю, а також речові докази у вигляді товарів або продукції, що піддаються швидкому псуванню: передаються за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Відповідно до частини восьмої цієї статті реалізація, технологічна переробка або знищення речових доказів здійснюється в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п. 28 Порядку зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов`язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1104 від 19.11.2012 року, речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, які через громіздкість або з інших причин, визначених у КПК України, не можуть зберігатися без зайвих труднощів в обладнаних приміщеннях або в інших місцях зберігання, визначених у пунктах 17-26 цього Порядку, передаються (крім випадків, коли такі речові докази повернуто власникові або передано йому на відповідальне зберігання) за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду торговельному підприємству для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Чинне законодавство не регулює питань вирішення долі речових доказів у воєнний час, тому суд не позбавлений права прийняти рішення керуючись загальними принципами судочинства.

Приймаючи до уваги те, що за матеріалами кримінального провадження вилучені цигарки віднесені до категорії вилучених з обігу лише через відсутність марок акцизного податку України, а не через невідповідність якості за своїми складовими, та підлягають спеціальній конфіскації при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни, суд вважає можливим вирішити долю цих предметів у запропонований військовою адміністрацією спосіб.

На підставі вищевикладеного, враховуючи те, що вказане кримінальне провадження закрито, власник вилученого майна добровільно просить передати на потреби військової частини № НОМЕР_2 ( НОМЕР_3 окрема бригада охорони громадського порядку «Хортиця») вилучене 11.09.2022 в ході проведення огляду місця події на ділянці місцевості, біля відділення № 17 ТОВ «Нова пошта», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, майно, що перебувало у володінні ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме тютюнові вироби без марки акцизного податку, в загальній кількості 3600 пачок, без будь-якого відшкодування його вартості у подальшому, слідчий суддя вважає, що клопотання - підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.98, 100 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора у кримінальному провадженні - прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 , про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0001370 від 11.09.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України задовольнити.

Скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 14.09.2022 на тютюнові вироби без марок акцизного податку в загальній кількості 3600 пачок:

- 500 пачок цигарок «Lifa Menthol», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «AVALON RED super slims», упакованих до 2 коробок по 250 пачок;

- 500 пачок цигарок «Compliment RED super slims», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Compliment Blue super slims», упакованих до 1 коробки;

- 600 пачок цигарок «Nistru», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Nano BRUT LUXURY», упакованих до 1 коробки;

- 500 пачок цигарок «Chesterfield Blue», упакованих до 1 коробки, у загальній кількості 3600 пачок цигарок.

Речові докази, у кримінальному провадженні № 0001370 від 11.09.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, вилучені 11.09.2022 у ході проведення огляду місця події на ділянці місцевості, біля відділення № 17 ТОВ «Нова пошта», розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Авраменка, 13, а саме: тютюнові вироби без марки акцизного податку: 500 пачок цигарок «Lifa Menthol», 500 пачок цигарок «AVALON RED super slims», 500 пачок цигарок «Compliment RED super slims», 500 пачок цигарок Compliment Blue super slims», 600 пачок цигарок «Nistru», 500 пачок цигарок «Nano BRUT LUXURY», 500 пачок цигарок «Chesterfield Blue»., у загальній кількості 3600 пачок, передати військовій частині № НОМЕР_2 , 23 окрема бригада охорони громадського порядку «Хортиця», без подальшого відшкодування їх вартості.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Запорізького апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1