печерський районний суд міста києва
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 березня 2023 року м. Київ

Печерський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглядаючи кримінальне провадження № 0000350 відомості про яке 12.12.2016 внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за обвинуваченням

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, -

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_4 ; захисники: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ; обвинувачений ОСОБА_3

В С Т А Н О В И В :

Печерським районним судом м. Києва здійснюється судовий розгляд кримінального провадження № 0000350 відомості про яке 12.12.2016 внесено до ЄРДР за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Захисники ОСОБА_5 та ОСОБА_6 в судовому засіданні клопотали про відвід прокурора військової прокуратури Київського гарнізону ОСОБА_4 , оскільки останній на стадії досудового розслідування приймав участь в якості слідчого, а за версією сторони захисту мала місце провокація злочину з боку окремих працівників органу досудового розслідування, що достеменно відомо останньому та на думку сторони захисту вказує на особисту зацікавленість прокурора ОСОБА_4 в осудженні ОСОБА_3 за однобічно зібраними доказами, що викривають, без урахування тих, що виправдовують обвинуваченого.

Обвинувачений ОСОБА_3 заяву захисників про відвід прокурора підтримав, просив задовольнити.

Прокурор ОСОБА_4 , заперечив проти задоволення заяви про відвід, та вважав вказану заяву безпідставною та не обґрунтованою.

Заслухавши учасників судового провадження, оцінивши ступінь обґрунтованості заяви про відвід прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження в обсязі, що стосуються заяви яка вирішується, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 80 КПК України, за наявності підстав, передбачених ст.ст. 75-79 КПК України, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, захисник, представник, експерт, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід. За цими ж підставами їм може бути заявлено відвід особами, які беруть участь у кримінальному провадженні. Заяви про відвід можуть бути заявлені як під час досудового розслідування, так і під час судового провадження. Заяви про відвід під час досудового розслідування подаються одразу після встановлення підстав для такого відводу. Заяви про відвід під час судового провадження подаються до початку судового розгляду. Подання заяви про відвід після початку судового розгляду допускається лише у випадках, якщо підстава для відводу стала відома після початку судового розгляду.

У ст. 77 КПК України, визначені підстави для відводу прокурора, в тому числі: прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні:

1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача;

2) якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, перекладач;

3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.

Статтею 7 КПК України визначено, що однією із засад кримінального провадження є законність.

У ст. 9 КПК України, яка присвячена розкриттю основних принципів законності, зазначено, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Так, однією з складових засади законності є обов`язок прокурора, керівника органу досудового розслідування, слідчого всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень (ч. 2 ст. 9 КПК України).

Іншими словами, неупередженість (об`єктивність) дослідження обставин провадження слідчим, прокурором передбачає вчинення ними процесуальних дій, ухвалення процесуальних рішень лише з підстав, встановлених КПК, та на основі зібраних фактичних даних, без обвинувального ухилу та особистої зацікавленості у вирішенні справи. У разі отримання під час проведення слідчої (розшукової) дії доказів, які можуть вказати на невинуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, слідчий, прокурор зобов`язані провести відповідну слідчу дію в повному обсязі й складені при цьому процесуальні документи долучити до матеріалів справи та надати їх судові у випадку звернення до нього з обвинувальним актом, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності або клопотанням про застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру.

Відповідно до Керівних принципів ООН щодо ролі обвинувачів, прийнятих восьмим Конгресом ООН із запобігання злочинності і поводження з правопорушниками (Гавана, Куба, 27.08.-07.09.1990), обвинувачі відповідно до закону виконують свої обов`язки справедливо, послідовно та швидко, поважають і захищають людську гідність й захищають права людини, сприяючи тим самим забезпеченню належного процесу і безперебійного функціонування системи кримінального правосуддя. При виконанні своїх обов`язків обвинувачі виконують свої функції неупереджено та уникають будь-якої дискримінації на основі політичних переконань, соціального походження, раси, культури, статі або будь-якої іншої дискримінації; захищають державні інтереси, діють об`єктивно, належним чином враховують становище підозрюваного та жертви і звертають увагу на всі обставини, що мають відношення до справи, незалежно від того, вигідні чи невигідні вони для підозрюваного (п. п. 12, 13).

Необ`єктивність, упереджене і дискримінаційне ставлення прокурора до учасників кримінального провадження і поєднання в одній особі різних процесуальних функцій є підставою для відводу (самовідводу) прокурора.

Отже, неупередженість прокурора є необхідною умовою успішного виконання своїх конституційних функцій (ст. 131-1 Конституції України) та виконання своїх повноважень, як на досудовому розслідуванні, так і в судовому провадженні (ст. 36 КПК) для здійснення завдань кримінального провадження (ст. 2 КПК) та забезпечення законності (ст. 9 КПК).

Однією з усталених правових позицій ЄСПЛ є положення про те, що справедливість під час провадження необхідно оцінювати, беручи до уваги весь процес у цілому, яку цей судовий орган висловлював в низці своїх рішень. Так, стосовно дотримання п. п. «а» п. 3 ст. 6 ЄКПЛ ЄСПЛ зазначив, що у кримінальній справі надання повної, детальної інформації щодо пред`явленого особі обвинувачення та, відповідно, про правову кваліфікацію, яку суд може дати відповідним фактам, є важливою передумовою забезпечення справедливого судового розгляду (рішення у справі «Dallos v. Hungary» від 01.03.2001 № 29082/95, п. 47).

Крім того, ЄСПЛ нагадав, що положення п. п. «а» п. 3 ст. 6 ЄКПЛ необхідно аналізувати у світлі більш загальної норми про право на справедливий судовий розгляд, гарантоване п. 1 цієї статті.

У кримінальній справі надання повної, детальної інформації щодо пред`явленого особі обвинувачення та, відповідно, про правову кваліфікацію, яку суд може дати відповідним фактам, є важливою передумовою забезпечення справедливого судового розгляду (рішення у справі «Pelissier and Sassi v. France» від 25.03.1999 № 25444/94, п. 52; рішення у справі «Mattoccia v. Itali» від 25.07.2000 № 23969/94, п. 58).

З урахуванням оціночного характеру категорії неупередженості в КПК не надається вичерпного переліку її критеріїв.

Структурне положення ст. 131-1 Конституції України визначає місце прокуратури в системі державної влади України, а також те, що прокуратура належить до української системи правосуддя, опосередковано випливає також із того припису Основного Закону, відповідно до якого саме в системі правосуддя згідно із законом утворюються та діють органи та установи, що провадять стосовно суддів і прокурорів рівнозначно - їх добір, професійну підготовку, оцінювання та розгляд справ щодо їх дисциплінарної відповідальності.

Кримінальний процесуальний закон не містить положень щодо недопустимості участі прокурора у кримінальному провадженні в суді першої інстанцій, якщо він брав участь в якості слідчого у кримінальному провадженні під час досудового розслідування.

Натомість, такі положення містяться у ч. 1 ст. 76 КПК України та передбачають недопустимість повторної участі судді, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій.

Згідно правових позицій, висловлених у рішеннях ЄСПЛ, який констатує в аналогічних випадках порушення п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950, ратифікованої Законом України від 17.07.1997 № 475/97-ВР, де зазначено, що кожна людина при визначенні її громадянських прав і обов`язків або при висуненні проти неї будь-якого кримінального обвинувачення має право на справедливий і відкритий розгляд впродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, створеним відповідно до закону.

При цьому, така інституція як «Суд» в розумінні практики ЄСПЛ має відноситься не тільки до суду, а і до інших державних органів в тому числі і прокуратури.

Водночас, судом встановлено, що зокрема, але не виключно старшим слідчим військової прокуратури Київського гарнізону, майором юстиції ОСОБА_4 прийнято рішення про початок досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000350, про що 12.12.2016 внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідуваньза ч. 4 ст. 190 КК України (Т. 4 а.с. 1).

Натомість, матеріали кримінального провадження, які представлені суду прокурором, не містять наданого стороною захисту в обґрунтування наявності підстав для відводу, повідомлення від 12.12.2016, де в тому числі слідчим ОСОБА_4 прийнято рішення про внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про кримінальне правопорушення за ч. 4 ст. 190 КК України та початок досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000350.

Як вбачається із наданої стороною захисту постанови першого заступника військового прокурора Київського гарнізону ОСОБА_7 від 25.12.2017 про зміну групи слідчих, змінилась і правова кваліфікація розслідуваного кримінального правопорушення на ч. 4 ст. 191 КК України (Т. 1 а.с. 44).

З реєстру матеріалів досудового розслідування також вбачається, що 19.01.2018 постановою слідчого ОСОБА_8 змінено правову кваліфікацію розслідуваного кримінального правопорушення за ч. 4 ст. 190 КК України на ч. 3 ст. 368 цього Кодексу, про що 24.01.2018 внесено зміни до Єдиного реєстру досудових розслідувань (Т. 1 а.с. 45).

24.01.2018 ОСОБА_3 повідомлено про підозру в одержанні неправомірної вигоди у великому розмірі , за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, дій з використанням службового становища, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України (Т. 1 а.с. 45).

Суд, переконаний, що поєднання в одній особі різних процесуальних функцій, викликає у інших учасників кримінального провадження сумнів в об`єктивності, неупередженості та з урахуванням версії сторони захисту щодо провокації злочину, в тому числі й дискримінаційного ставлення до обвинуваченого, що є підставою для відводу прокурора.

Таким чином, з метою дотримання загальних засад кримінального провадження щодо верховенство права, законності та недопущення обставин, що можуть викликати сумнів у неупередженості прокурора, керуючись принципами закладеними в ст.ст. 2, 7-9, 77 КПК України щодо об`єктивності та неупередженості, та щоб у сторін кримінального провадження в майбутньому не виникло сумнівів у необ`єктивності та неупередженості прокурора при розгляді даного кримінального провадження, суд приходить до переконання про задоволення заяви про відвід прокурора ОСОБА_4 .

Керуючись ст.ст. 77, 80-81, 318, 372 КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Заяву захисників - задовольнити.

Відвести прокурора військової прокуратури Київського гарнізону ОСОБА_4 від участі у кримінальному провадженні 0000350 відомості про яке 12.12.2016 внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за обвинуваченням ОСОБА_3 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1