Номер провадження: 11-кп/813/536/21
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.08.2021 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючий суддя ОСОБА_2 ,

судді: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретарів судового засідання: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

прокурорів: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції між Одеським апеляційним судом та ДУ «Вознесенська виправна колонія №72» апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_9 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 25.11.2020 року, щодо:
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львів, громадянина України, маючого середню освіту, не одруженого, офіційно не працевлаштованого, раніше судимого,-

встановив:

оскарженою ухвалою Малиновського районного суду м. Одеси задоволено клопотання засудженого ОСОБА_10 , щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання та у відповідності до ч.5 ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 року) зараховано засудженому ОСОБА_10 у строк відбування покарання за вироком Кіровського районного суду м. Астрахань РФ від 27.04.2017 року не зарахований строк попереднього ув`язнення з 21.06.2016 року по 17.09.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою районного суду прокурор ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на її незаконність та необґрунтованість, просить скасувати ухвалу частково та постановити нову, якою задовольнити клопотання ОСОБА_10 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення та зарахувати останньому його попереднє ув`язнення з моменту його фактичного затримання 19.10.2016 року до вступу вироку Кіровського районного суду м. Астрахань РФ від 27.04.2017 року у законну силу. Крім того, прокурор вказує на те, що судом не правильно застосовано Закон України про кримінальну відповідальність, з огляду на те, що у своєму рішенні суд послався на відбування покарання ОСОБА_10 на підставі ухвали апеляційного суду Одеської області від 17.09.2018 року, що у свою чергу є помилковим, оскільки останній відбуває покарання за вироком Кіровського районного суду м. Астрахань РФ від 27.04.2017 року.

Разом з апеляційною скаргою прокурор подав клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження ухвали районного суду. Однак, подання прокурором клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження є зайвим, оскільки прокурором фактично дотримано строк звернення з апеляційною скаргою, а тому строк на апеляційне оскарження поновлення не потребує.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу; засудженого, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора; перевіривши матеріали судової справи та обговоривши доводи апеляційної скарги; апеляційний суд приходить до висновку про таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України (далі КПК), судові рішення суду першої інстанції перевіряються апеляційним судом в межах апеляційної скарги, але положеннями ч.2 цієї ж статті передбачено, що суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.
Апеляційним судом встановлено, що оскаржувана ухвала районного суду винесена з недотриманням вимог закону, оскільки при прийнятті рішення, суд фактично обмежився дослідженням лише довідки ДУ «Одеський слідчий ізолятор», в якій зазначено на якій підставі ОСОБА_10 перебуває під вартою, та клопотання засудженого ОСОБА_10 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення.
Згідно з матеріалами судового провадження, засуджений ОСОБА_10 24.09.2020 року звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.п. 1-3).

28.09.2020 року суд першої інстанції звернувся із запитом до ДУ «Одеський слідчий ізолятор» про направлення на адресу суду копій документів відносно ОСОБА_10 для розгляду поданого останнім клопотання.

01.10.2020 року начальником ДУ «Одеський слідчий ізолятор» було надіслано довідку, в якій зазначено з яких підстав засуджений ОСОБА_10 перебуває під вартою, а також копію ухвали апеляційного суду Одеської області від 17.09.2018 року, якою вирок Кіровського районного суду м. Астрахань РФ від 27.04.2017 року приведений у відповідність із законодавством України та визначено, що відповідальність за вчинений злочин ОСОБА_10 відповідає положенням ч.2 ст.307 КК України.
Статтею 72 КК України визначено порядок складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення.

Разом, з тим районний суд задовольняючи клопотання засудженого ОСОБА_10 не дотримався вимог закону, оскільки при розгляді клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення, не отримав від установи виконання покарань документів, які б надавали суду оцінити законність вимог засудженого, зокрема судових рішень на підставі яких засуджений відбуває покарання.

Враховуючи наведені обставини та факт відсутності в матеріалах судової справи належних документів для правильності вирішення питання щодо можливості зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_10 , а також у зв`язку із ненаданням прокурором апеляційному суду таких документів, апеляційний суд позбавлений можливості прийняти остаточне рішення за заявою засудженого за результатами розгляду скарги прокурора.

Відповідно до ч.1 ст.412 КПК судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо рішення ухвалене з істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Встановлені апеляційним судом обставини, з урахуванням вимог ч.1 ст.412 КПК, є безумовною підставою для скасування оскаржуваного рішення суду та призначення нового розгляду в суді першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 412, 415, 419, 424, 532, 537, 539 КПК України, апеляційний суд,-

постановив:

Апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_9 задовольнити частково.

Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 25.11.2020 року, якою засудженому ОСОБА_10 зараховано строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання за вироком Кіровського районного суду м. Астрахань РФ від 27.04.2017 року скасувати та призначити новий розгляд клопотання засудженого ОСОБА_10 про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення згідно положень ч.5 ст.72 КК України, у суді першої інстанції, в іншому складі суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4