У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 січня 2022 року м. Біла Церква

Білоцерківський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Біла Церква Київської області в приміщенні Білоцерківського міськрайонного суду Київської області в режимі відеконференції з ДУ «Білоцерківська ВК (№ 35)» клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Лисичанськ, Луганської області, громадянина України, неодруженого, непрацюючого, до засудження проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого 11.06.2018 вироком Шевченківського районного суду м. Києва за ч. 2 ст. 187 КК України,

про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,-

сторони кримінального провадження та інші учасники судового провадження: прокурор Білоцерківської окружної прокуратури ОСОБА_4 , представник Державної установи «Білоцерківської виправної колонії (№35)» ОСОБА_5 , засуджений ОСОБА_3 ,

У С Т А Н О В И В:

Білоцерківського міськрайонного суду Київської області звернувся засуджений ОСОБА_3 , який відбуває покарання у ДУ «Білоцерківська виправна колонія (№35)», із клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення з 02.11.2017 до 26.04.2019 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 21.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Клопотання мотивує тим, що вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 11.06.2018 він був засуджений за ч. 2 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна. Ухвалою Київського апеляційного суду від 14.03.2019 вказаний вирок залишений без змін. Зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 9 ЦПК України під час кримінального провадження суд зобов`язаний неухильно дотримуватись положень Конституції України. Відповідно до положень ст. 8 Конституції України Конституція України має найвищу юридичну силу. Закони повинні відповідати їй. Норми Конституції є нормами прямої дії. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Конституції України при прийнятті нових Законів чи внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав та свобод. Відповідно до ст. 58 Конституції України Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

У 2016 вступив у дію Закон № 838-VIII від 21.11.2015 відповідно до якого були внесені зміни в положення ч. 2 ст. 72 КК України по питанню перерахунку часу попереднього ув`язнення який проводився з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Потім в положення ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, якими були звужені зміст обсяг прав, які були раніше передбачені в Законі України № 838-VIII, відповідно до яких один день попереднього ув`язнення зараховується за один день позбавлення волі. Просить врахувати прямі норми Конституції України, зокрема, ст. 58 Конституції України.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Представник адміністрації колонії просив відмовити у задоволенні клопотання засудженого посилаючись на його необгрунтованість.

Прокурор у судовому засіданні висловив думку про те, що законні підстави для задоволення клопотання засудженого відсутні, тому у його задоволенні слід відмовити.

Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Часом вчинення злочину згідно із ч. 3 ст. 4 КК України визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

За загальним правилом, відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України закон про кримінальну відповідальність має пряму дію у часі. Це означає, що закон поширює свою дію на ті кримінально-правові відносини, які виникли після набрання ним чинності (тобто на момент їх виникнення відповідний закон про кримінальну відповідальність уже набрав чинності і ще не втратив її).

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Ці норми кореспондують з нормою ст. 58 Конституції України про те, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

26.11.2015 було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи, а Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України.
В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_3 засуджено вироком Шевченківського районного суду м. Києва 11.06.2018 за ч. 2 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією належного йому на праві власності майна. Вказаний злочин ОСОБА_3 вчинив 29.09.2017. На підставі ст. 72 КК України зараховано у строк покарання попереднє ув`язнення, починаючи з 02.11.2017. Відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 11.06.2018 набрав законної сили 14.03.2019.

Відповідно до ч. 6 ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, який міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 в справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Враховуючи, що ОСОБА_3 засуджений за злочин, що вчинений ним 29.09.2017, тобто під час дії ст. 72 КК України у редакції Закону №2046-VIII, то у строк покарання засудженому судом правильно зараховано строк попереднього ув`язнення з 02.11.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі, відповідно положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 26.11.2015.

У розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили (14.03.2019) до дати прибуття до місця відбуття покарання (26.04.2019).

Отже, підстави для перерахунку строку попереднього ув`язнення за період з 02.11.2017 по 26.04.2019 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі, відсутні.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд приходить до висновку, що в задоволенні клопотання ОСОБА_3 про перерахунок строку попереднього ув`язнення слід відмовити.
Керуючись ст. 72 КК України, ст. 369-372, 392-393, 395, 537, 539 КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст.72 КК України відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подання апеляційної скарги протягом семи днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали оголошено 13.01.2022 о 08:30 год.

Суддя ОСОБА_6