ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 643/3057/18 Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/1507/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 жовтня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - адвоката ОСОБА_7 ,
обвинуваченого - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Московського районного суду м.Харкова від 22 грудня 2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, українця, із середньою освітою, не одруженого, тимчасово не працюючого, раніше не судимого, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 ,
визнано винним та засуджено за ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням ст.69 КК України до 4 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Згідно вироку, ОСОБА_8 визнаний винним в тому, що він точну дату та час в ході досудового розслідування встановити не виявилось можливим, при невстановлених обставинах незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс у невстановленому в ході досудового розслідування місті та розмірі, який став незаконно зберігати за місцем свого мешкання на території домоволодіння АДРЕСА_1 з метою подальшого збуту. Продовжуючи свою злочинну діяльність, точну дату та час в ході досудового розслідування не встановлено, при невстановлених обставинах частину раніше придбаного особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс ОСОБА_8 перетер через металеве сито, чим незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, точний розмір, якого в ході досудового слідства не встановлений, який став незаконно зберігати за місцем свого мешкання на території домоволодіння АДРЕСА_1 з метою подальшого збуту.
18.01.2018 року приблизно о 11:28 год., ОСОБА_8 в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки особливо небезпечного наркотичного засобу, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання з метою збуту та незаконний збут вищевказаного особливо небезпечного наркотичного засобу, знаходячись за місцем свого мешкання, на території домоволодіння АДРЕСА_1 , з метою особистого збагачення за рахунок збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, зустрівся з ОСОБА_10 - особою, якій доручено проведення оперативної закупки, де останній передав ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 200 грн. однією купюрою СЛ 7500876, в якості оплати за збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, а ОСОБА_8 передав ОСОБА_10 пачку з-під цигарок, в якій знаходився полімерний згорток з речовиною рослинного походження, в сухому і подрібненому стані.
18.01.2018 об 11:33 працівникам поліції на парковці автотранспорту біля ТРЦ «Французький бульвар» за адресою: м. Харків, вул. Ак. Павлова, 44Б
ОСОБА_10 добровільно видав пачку з-під цигарок, в якій знаходився полімерній згорток з рослинною речовиною сухою та подрібненою, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, маса у перерахунку на суху речовину становить 8,0130 грам, яку йому незаконно збув ОСОБА_8 при вищевказаних обставинах.
Крім того, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів, діючи повторно із раніше придбаного та виготовленого ним особливо небезпечного наркотичного засобу, який останній незаконно зберігав за місцем свого мешкання з метою подальшого збуту 26.01.2018, взяв 8,3509 грам особливо небезпечного наркотичного засобу каннабіс та цього ж дня приблизно об 11:30, ОСОБА_8 в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання з метою збуту та незаконний збут вищевказаного особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, знаходячись за місцем свого мешкання, на території домоволодіння АДРЕСА_1 , з метою особистого збагачення за рахунок збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, зустрівся з ОСОБА_10 - особою, якій доручено проведення оперативної закупки, де останній передав ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 200 гривень дві купюри номіналом по 100 грн. ЕА 1482765, МЗ 6713293, в якості оплати за збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, а ОСОБА_8 передав ОСОБА_10 полімерний пакет з речовиною рослинного походження, в сухому і подрібненому стані.
26.01.2018 об 11:40 на парковці автотранспорту біля ТРЦ «Французький бульвар» за адресою: м. Харків, вул. Ак. Павлова, 44Б ОСОБА_10 добровільно видав полімерній пакет з рослинною речовиною сухою та подрібненою, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, маса у перерахунку на суху речовину становить 8,3509 грам, яку йому незаконно збув ОСОБА_8 при вищевказаних обставинах.
В подальшому, злочинна діяльність ОСОБА_8 була зупинена працівниками поліції, які 26.01.2018 о 12:00 затримали його в порядку ст. 208 КПК України, поряд з буд.99, по вул. Ак. Павлова в м. Харкові, де в ході особистого обшуку виявлено та вилучено з правого заднього карману одягнутих на ОСОБА_8 штанів грошові кошти в сумі 200 грн., дві купюри номіналом по 100 грн. ЕА 1482765, МЗ 6713293, які останній отримав від ОСОБА_10 за збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс.
Також, ОСОБА_8 , знаходячись у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів, діючи повторно, раніше придбаний та виготовлений ним особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, точний розмір, якого в ході досудового слідства не встановлений, незаконно зберігав за місцем свого мешкання з метою подальшого збуту.
26.01.2018 в період часу з 12:18 до 13:42, в ході обшуку домоволодіння АДРЕСА_1 за місцем мешкання ОСОБА_8 , в присутності останнього та понятих виявлено і вилучено: три паперових згортка, картонна коробка та три полімерні пакети з рослиною речовиною, сухою і подрібненою, металеве сито із залишками речовини рослинного походження сухою, полімерний мішок з рослинами конопель. Згідно висновку експертизи матеріалів, речовин та виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №277 від 09.02.2018, надана на дослідження речовина рослинного походження, масою: 1522,6 г., 135,8487 г., 0,0321 г., 136,3 г., 93,7 г., 1,0378 г. є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Речовина рослинного походження, масою: 98,8 г., 1,5979 г., 0,7621 г., містить особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс. Маса канабісу після відділення домішок та в перерахунку на суху речовину становить: 1388,0112 г., 43,8716 г., 135,8488 г., 0,0294 г., 124,0603 г., 93,7 г., 0,5015 г., 0,2667 г., 3,3804 г., загальна маса становить 1789,6699 г., що є великим розміром, яку ОСОБА_8 зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , з метою збуту.
В апеляційній скарзі прокурор просить оскаржуваний вирок стосовно ОСОБА_8 скасувати, у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, тобто через його м`якість а також у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок Харківським апеляційним судом по кримінальному провадженню відносно ОСОБА_8 за ч.2 ст.307 КК та призначити йому покарання у вигляді позбавлення волі строком на 7 років з конфіскацією всього належного йому майна.
В обґрунтування посилається на те, що суд при призначенні обвинуваченому покарання не в повній мірі врахував обставини та наслідки злочинних дій обвинуваченого, а саме той факт, що він скоїв три епізоди умисного тяжкого кримінального правопорушення, а припинення його протиправних дій було не добровільне волевиявлення останнього, а результат дії правоохоронних органів, тим більше що обвинувачений вчинив кримінальне правопорушення знаходячись у стані викликаному вживанням наркотичних засобів.
Також зазначив, що суд призначаючи покарання обвинуваченому із застосуванням вимог ст.69 КК України, послався на низьку хронічних захворювань згідно довідки від 20.04.2018 року та визнав їх в подальшому обставинами, які пом`якшують покарання для обвинуваченого, незважаючи на те, що на момент винесення вироку підтверджуючих документів вказаних фактів не було.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримку апеляційної скарги, думку обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти її задоволення та просили вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження, а також вирок суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Дії обвинуваченого кваліфіковано правильно, висновки суду відносно фактичних обставин справи, які в суді першої інстанції не заперечувались і відносно яких відповідно до вимог ч.3 ст.349 КПК України докази не досліджувались, колегія суддів на підставі ч.2 ст.394 та ч.1 ст.404 КПК України, не перевіряє.

При призначенні покарання ОСОБА_8 суд діяв з дотриманням вимог ст.65 КК України, а саме: врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів; конкретні обставини справи; щире каяття; дані про особу обвинуваченого, раніше не судимий, до кримінальної відповідальності притягається вперше, на обліках у лікарів психіатра та нарколога не перебуває, згідно акту судово-наркологічної експертизи за №90 від 22.02.2018 ОСОБА_8 поставлений діагноз: синдром залежності від вживання коноплі та алкоголю. За місцем мешкання ОСОБА_8 характеризується задовільно.

Відповідно до ст.ст.66, 67 КК України судом враховано наявність обставин, що пом`якшують покарання у виді щирого каяття, та обставину, що обтяжує покарання - вчинення злочину, особою, що перебувала у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів.

Окрім цього, судом першої інстанції обґрунтовано визнані як обставини, що пом`якшують покарання те, що ОСОБА_8 має низку хронічних захворювань, а саме: виразкова хвороба 12-палої кишки, перфорація виразки передньої стінки, пілородуоденальної ділянки, дифузний серозно-фібринозний перитоніт, гострий серединний лівобічний отит, про що свідчить довідка головного лікаря КЗОЗ «Харківської міської поліклініки №20» від 20.04.2018. Перебуває на диспансерному обліку лікарів медичної частини №27 філії ЦОЗДКВС України у Харківській та Луганській областях з діагнозом: Дисциркуляторна посттравматична енцефалопатія І ступеню; гіпертонічна хвороба ІІ ступеню.

Отже апеляційні доводи прокурора, щодо відсутності на момент ухвалення оскаржуваного вироку підтверджуючих медичних документів про наявність вищевказаних захворювань у обвинуваченого, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки вони спростовуються наявною в матеріалах справи інформацією, яка була надана головним лікарем КЗОЗ «Харківської міської поліклініки № 20» від 20.04.2018 року № 484, щодо наявності вказаних хвороб у обвинуваченого ОСОБА_8 (т.1 а.с.46).

Надаючи оцінку доводам апеляційної скарги, колегія суддів враховує, що відповідно до ч.2 ст.50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

ОСОБА_8 хоча і скоїв умисний тяжкий злочин, але повністю визнав свою вину, щиросердно розкаявся у скоєному і саме ця позиція обвинуваченого дозволила розкрити та розслідувати 3 епізоди злочинів, на що посилається прокурор в апеляційній скарзі.

Вимога прокурора про збільшення ОСОБА_8 строку покарання у виді позбавлення волі в достатній мірі не буде ефективно впливати на виправлення засудженого та попередження скоєння ним нових злочинів, оскільки останнього вже позбавлено волі на строк чотири роки, а тому є формальною.

Таким чином покарання, призначене судом першої інстанції ОСОБА_8 із застосуванням вимог ст.69 КК України, відповідає тяжкості скоєних ним кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого, підстав вважати призначене покарання явно несправедливим у зв`язку із його м`якістю колегія суддів не має.

Керуючись ст.ст. 405,407 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 залишити без задоволення.

Вирок Московського районного суду м.Харкова від 22 грудня 2020 року у відношенні ОСОБА_8 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді: