Справа №577/48/18 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/417/22 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних провадженнях
УХВАЛА
Іменем України

08 лютого 2022 року колегія суддів Сумського апеляційного суду в складі:

судді-доповідача - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми кримінальне провадження № 577/48/18 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 13.07.2021, якою відмовлено у задоволенні його клопотання про приведення вироку у відповідність до діючого законодавства,

учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

установила:

В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_9 просить ухвалу суду скасувати та постановити нову ухвалу, якою пом`якшити йому покарання за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018, оскільки наразі санкція ч. 2 ст. 309 КК, за якою його було засуджено вказаним вироком, передбачає максимальне покарання у виді 3-х років позбавлення волі.

08.06.2021 до Конотопського міськрайонного суду Сумської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про приведення вироку Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018 у відповідність до ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 за № 2617-VIII, оскільки цим законом внесено зміни до КК, зокрема диспозиції та санкції ч. 2 ст. 309 КК, які є підставою для пом`якшення йому остаточного покарання.

Ухвалою Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 13.07.2021 у задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_8 було відмовлено. Своє рішення суд першої інстанції умотивував тим, що ОСОБА_8 засуджений вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018, в тому числі за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК, який він вчинив протягом року після засудження за цією статтею, а тому кваліфікація його дій зміні не підлягає, призначене покарання не перевищує максимальну межу покарання, встановлену санкцією нового закону.

Вислухавши суддю-доповідача про зміст оскарженого судового рішення, засудженого ОСОБА_8 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, прокурора ОСОБА_7 про залишення судового рішення без змін, а апеляційної скарги без задоволення, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи поданої апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно ст. 370 КПК, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, а згідно ч. 2, 3 ст. 74 КК особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання. Призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими ч. 1 ст. 72 цього Кодексу.

Ухваливши рішення про відмову у задоволенні клопотання засудженого, судом першої інстанції наведені вимоги кримінального процесуального закону були дотримані.

Зокрема, ОСОБА_8 був засуджений вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 28.07.2017 за ч. 2 ст. 309 КК (незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збути, які мали місце 19.04.2017, вчинені повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК) і за цим вироком йому було призначено покарання із застосуванням ст. 69 КК у виді 2-х років обмеження волі.

Крім того, вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018 ОСОБА_8 було засуджено за ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 311, ч. 1 ст. 70 КК до покарання у виді 3-х років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 28.07.2017 у виді 1 року обмеження волі, і остаточно ОСОБА_8 призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Відповідно ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи, а згідно ч. 1, 2 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

01.07.2020 набрав чинності ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII, яким внесені зміни до КК та КПК, зокрема до диспозиції та санкції ч. 2 ст. 309 КК.

Так, після внесених змін диспозиція ч. 2 ст. 309 КК не містить такої кваліфікуючої ознаки як повторність, тобто дії ОСОБА_8 за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 28.07.2017 з 01.07.2020 мають бути кваліфіковані як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, відповідальність за які передбачена ч. 1 ст. 309 КК.

Разом з тим, максимальним покаранням за санкцією ч. 1 ст. 309 КК (в ред. ЗУ від 22.11.2018 за № 2617-VIII) є покарання у виді обмеження волі на строк до 5 років. Тобто, призначене ОСОБА_8 покарання за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 28.07.2017 у виді 2-х років обмеження волі не перевищує максимальну межу санкції нового закону, а тому суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для застосування до засудженого ОСОБА_8 положень ч. 3 ст. 74 КК за цим вироком.

Не є слушною і вимога засудженого ОСОБА_8 про необхідність приведення вироку Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018 у відповідність з вимогами закону, оскільки призначене йому покарання за ч. 2 ст. 309 КК у виді 3-х років позбавлення волі не перевищує санкцію цієї частини статті в новій редакції, а внесені до її диспозиції зміни не змінюють правової кваліфікації правопорушення, інкримінованого засудженому, підстави для перекваліфікації його дій та визначення покарання іншого виду або розміру відсутні.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання засудженого щодо пом`якшення покарання за ч. 2 ст. 309 КК, яке поглинуло покарання, призначене цим вироком за ч. 1 ст. 311 КК за правилами ч. 1 ст. 70 КК.

Що стосується остаточного покарання, призначеного ОСОБА_8 вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 27.03.2018, то воно визначене за сукупністю вироків з урахуванням вимог ст. 71 КК, відповідно до ч. 4 якої, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Таким чином, доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 є необґрунтованими і задоволенню не підлягають, ухвала суду першої інстанції є законною, обґрунтованою та умотивованою, внаслідок чого це судове рішення підлягає залишенню без змін, а наведена вище апеляційна скарга засудженого без задоволення.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 418 і 419 КПК України,

постановила:

Ухвалу Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 13.07.2021 відносно ОСОБА_6 залишити без змін, а його апеляційну скаргу на цю ухвалу без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4