н/п 1-кс/766/7739/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.09.2020 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , слідчого ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , підозрюваного ОСОБА_6 , розглянувши клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУ НП в Херсонській області лейтенанта поліції ОСОБА_4 по кримінальному провадженню №0002718 від 18.08.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України про примусове відбирання біологічних зразків у ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , -

ВСТАНОВИВ:
Слідчий СВ Херсонського ВП ГУ НП в Херсонській області лейтенант поліції ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді з клопотанням про примусове відбирання біологічних зразків у ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому просить надати дозвіл слідчому СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_4 , заступнику начальника СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_7 , співробітникам Управління стратегічних розслідувань в Херсонській області ДСР НП України, експертам КУ «Бюро судово-медичної експертизи» Херсонської обласної ради та працівникам медичних установ за дорученням слідчого на здійснення примусового відбирання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме зразків крові та/або букального епітелію (слини), в умовах ДУ «Херсонський слідчий ізолятор», за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,10, примусово.

Мотивуючи клопотання слідчий вказує, що у провадженні СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області перебуває кримінальне провадження № 0002718, за підозрою гр. ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України, вчинених за попередньою змовою групою осіб.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за попередньою змовою з ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, незаконно придбали чотири згортки з речовинами рослинного походження буро-зеленого кольору з пряним запахом, які відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № 2287-НР від 22.12.2019, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину - 4,376г, а також тридцять дев`ять згортків із вмістом таблеток та кристалічних речовин білого кольору, які відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № 60-НР від 22.01.2020, містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), загальною масою метадону 5,6202г, (що відповідно до Таблиці невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом МОЗ України № 188 від 01.08.2000 року, якщо маса наркотичного засобу метадон становить від 1,6 до 20,0 грам, то вказана маса є великим розміром).

Вказані наркотичні засоби у згортках, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, запакували у два круглих згортки, обгорнувши їх ліпкою стрічкою, і зберігали з метою їх збуту у місця позбавлення волі на територію Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», шляхом їх перекиду через огорожу установи.

В подальшому, ОСОБА_6 , 17.08.2019 року близько 22:44, знаходячись на проїжджій частині по вул. Ракетній в м. Херсоні, маючи при собі два круглих згортки, обгорнутих ліпкою стрічкою із вмістом розфасованих у них особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс та наркотичним засобом, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон) у великому розмірі, здійснив їх збут у місця позбавлення волі, шляхом перекиду через огорожу на ділянку контрольно-слідової смуги № 7, розташованої на території Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», за адресою: м. Херсон, вул. Некрасова, 234, де зберігалась до моменту виявлення та вилучення наркотичних засобів з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду вищевказаної території, проведеного 18.08.2019 року в період часу з 03.20 год. до 03.50 год. за вказаною адресою.

Таким чином, ОСОБА_6 , підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів і наркотичних засобів у великих розмірах, вчинений за попередньою змовою групою осіб у місця позбавлення волі.

Крім того, встановлено, що ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за попередньою змовою з ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, незаконно придбали два згортки із вмістом кристалічних речовин білого кольору, які відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № 1223-НР від 07.07.2020, містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), загальною масою метадону 0,2503г.

Вказані наркотичні засоби у згортках, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, запакували в один згорток, обгорнувши його ліпкою стрічкою, і зберігали з метою їх збуту у місця позбавлення волі на територію Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», шляхом їх перекиду через огорожу установи.

В подальшому, ОСОБА_6 , 15.06.2020 року близько 15:51, знаходячись на проїжджій частині по вул. Ракетній в м. Херсоні, маючи при собі згорток, обгорнутий ліпкою стрічкою із вмістом розфасованого у ньому наркотичного засобу, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), здійснив його збут у місця позбавлення волі, шляхом перекиду через огорожу на ділянку виробничої зони неподалік контрольно-слідової смуги № 5, № 6, розташованої на території Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», за адресою: м. Херсон, вул. Некрасова, 234, де зберігався до моменту виявлення та вилучення наркотичного засобу з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду вищевказаної території, проведеного 15.06.2020 року в період часу з 16.56 год. до 17.25 год. за вказаною адресою.

Таким чином, ОСОБА_6 , підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут наркотичних засобів, вчинений повторно за попередньою змовою групою осіб у місця позбавлення волі.

Крім того, встановлено, що ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за попередньою змовою з ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, незаконно придбали два згортки із вмістом кристалічних речовин білого кольору, які відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України № 1241-НР від 13.07.2020, містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), загальною масою метадону 0,2670г.

Вказані наркотичні засоби у згортках, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, запакували в один згорток, обгорнувши його ліпкою стрічкою, і зберігали з метою їх збуту у місця позбавлення волі на територію Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», шляхом їх перекиду через огорожу установи.

В подальшому, ОСОБА_6 , 19.06.2020 року близько 14:50, знаходячись на проїжджій частині по вул. Ракетній в м. Херсоні, маючи при собі згорток, обгорнутий ліпкою стрічкою із вмістом розфасованого у ньому наркотичного засобу, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), здійснив його збут у місця позбавлення волі, шляхом перекиду через огорожу на ділянку контрольно-слідової смуги № 6, розташованої на території Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», за адресою: м. Херсон, вул. Некрасова, 234, де зберігався до моменту виявлення та вилучення наркотичного засобу з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду вищевказаної території, проведеного 19.06.2020 року в період часу з 16.35 год. до 17.02 год. за вказаною адресою.

Таким чином, ОСОБА_6 , підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут наркотичних засобів, вчинений повторно за попередньою змовою групою осіб у місця позбавлення волі.

Крім того, встановлено, що ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за попередньою змовою з ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, незаконно придбали п`ять згортків із вмістом кристалічних речовин білого кольору, які за анатомо-морфологічними ознаками зовні схожі на наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон.

Вказані кристалічні речовини білого кольору у згортках, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, запакували в один згорток, обгорнувши його ліпкою стрічкою, і зберігали з метою їх збуту у місця позбавлення волі на територію Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», шляхом їх перекиду через огорожу установи.

В подальшому, ОСОБА_6 , 24.07.2020 року близько 15:30, знаходячись на проїжджій частині по вул. Ракетній в м. Херсоні, маючи при собі згорток, обгорнутий ліпкою стрічкою із вмістом розфасованих у ньому кристалічних речовин білого кольору, які за анатомо-морфологічними ознаками зовні схожі на наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), здійснив його збут у місця позбавлення волі, шляхом перекиду через огорожу на ділянку контрольно-слідової смуги № 6, розташованої на території Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», за адресою: м. Херсон, вул. Некрасова, 234, де зберігався до моменту виявлення та вилучення наркотичного засобу з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду вищевказаної території, проведеного 24.06.2020 року в період часу з 19.04 год. до 19.51 год. за вказаною адресою.

Таким чином, ОСОБА_6 , підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут наркотичних засобів, вчинений повторно за попередньою змовою групою осіб у місця позбавлення волі.

24.07.2020 о 15:30 ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 було затримано в порядку ст. 208 КПК України на проїжджій частині біля домоволодіння № 176 по вул. Антипенка в м. Херсоні, після того, як останній діючи узгоджено з ОСОБА_8 24.07.2020 року близько 15:30, знаходячись на проїжджій частині по вул. Ракетній в м. Херсоні, маючи при собі згорток, обгорнутий ліпкою стрічкою із вмістом розфасованих у ньому кристалічних речовин білого кольору, які за анатомо-морфологічними ознаками зовні схожі на наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон (6-диметиламіно)-4,4-дифеніл-3-гептанон), здійснив його збут у місця позбавлення волі, шляхом перекиду через огорожу на ділянку контрольно-слідової смуги № 6, розташованої на території Державної установи «Північна виправна колонія (№90)», за адресою: м. Херсон, вул. Некрасова, 234, де зберігався до моменту виявлення та вилучення наркотичного засобу з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду вищевказаної території, проведеного 24.06.2020 року в період часу з 19.04 год. до 19.51 год. за вказаною адресою.

25.07.2020 ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , повідомлено про підозру у вчиненні ним кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України.

27.07.2020 відносно підозрюваного ОСОБА_6 слідчим суддею Херсонського міського суду Херсонської області було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком до 18.09.2020 року.

24.07.2020 року прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 було винесено постанову про здійснення відбору біологічних зразків - а саме змивів з поверхні рук гр. ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проведення якого було доручено слідчому у кримінальному провадженні заступнику начальника СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_7 .

24.07.2020 року підозрюваний ОСОБА_6 , ознайомившись зі змістом постанови про здійснення відбору біологічних зразків, в присутності свого захисника, а також двох понятих, відмовився добровільно надавати біологічні зразки (змиви зі своїх рук), що було зафіксовано у постанові про здійснення відбору біологічних зразків. Факт вказаної відмови був підтверджений підписом захисника ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_9 , а також підписами двох понятих у постанові про здійснення відбору біологічних зразків.

З урахуванням рішення Європейського суду з прав людини по справі Саундерс проти Сполученого Королівства від 17.12.1997 вбачається, що попри відсутність згадки у статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, право мовчати, а також право не свідчити проти себе є загальновизнаними міжнародними нормами, покладеними в основу поняття справедливого судового розгляду за статтею 6 Конвенції. Їх логічне обґрунтування полягає, між іншим, у захисті обвинувачуваного від тиску з боку властей, що тим самим сприяє запобіганню судовим помилкам і досягненню цілей статті 6. Право не свідчити проти себе, зокрема, передбачає, що сторона обвинувачення у кримінальній справі намагається довести свої обвинувачення, не спираючись на докази, отримані методами тиску та примусу проти волі обвинуваченого. Право не свідчити проти себе головним чином пов`язане з повагою до бажання обвинуваченого мовчати. Як цілком зрозуміло, у правових системах Договірних Сторін Конвенції та в інших державах це правило не поширюється на використання в кримінальному провадженні матеріалів, які можуть бути отримані від обвинуваченого під примусом, матеріалів, які існують незалежно від волі підозрюваного, такі, як змушування дихати в алкогольно-респіраторну трубку, аналізи крові, слини, сечі, зразки шкіри для аналізу ДНК, тощо.

Звідси очевидно, що надавати зразки для порівняльного дослідження і зберігати мовчання зовсім не рівнозначні поняття тому використання ст. 63 Конституції України для обґрунтування відмови від надання порівняльних зразків є неприйнятним.

З огляду на викладене, виникла необхідність в примусовому відібранні у підозрюваного ОСОБА_6 біологічних зразків, а саме зразків крові та/або букального епітелію (слини) для встановлення факту наявності його слідів на змивах вилучених з поверхні згортка, обгорнутого ліпкою стрічкою, в ході проведення огляду місця події, що мав місце 15.06.2020 року в період часу з 16.56 год. до 17.25 год., для встановлення факту наявності його слідів на змивах вилучених з поверхні згортка, обгорнутого ліпкою стрічкою, в ході проведення огляду місця події, що мав місце 19.06.2020 року в період часу з 16.35 год. до 17.02 год., а також для встановлення факту наявності його слідів на змивах вилучених з поверхні згортка, обгорнутого ліпкою стрічкою, в ході проведення огляду місця події, що мав місце 24.06.2020 року в період часу з 19.04 год. до 19.51 год., що має важливе значення для встановлення обставини у кримінальному провадженні та в подальшому може бути використано в суді як доказ факту вчинення інкримінованих ОСОБА_6 , злочинів.

Посилаючись на вищевикладені обставини, слідчий просить клопотання задовольнити.

В судовому засіданні слідчий та прокурор, клопотання підтримали в повному обсязі та просили його задовольнити з підстав зазначених у ньому.

Підозрюваний та його захисник в судовому засіданні заперечували проти задоволення клопотання, посилаючись на його безпідставність та необґрунтованість. Крім того зазначили, що діючим законодавством не передбачений механізм відібрання біологічних зразків.

Заслухавши пояснення слідчого, прокурора, підозрюваного та його захисника, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя прийшов до наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 245 КПК України, у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.
Відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України, відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.
Згідно ч. 2 ст. 241 КПК України, освідування здійснюється на підставі постанови прокурора та, за необхідності, за участю судово-медичного експерта або лікаря. Освідування, яке супроводжується оголенням освідуваної особи, здійснюється особами тієї ж статі, за винятком його проведення лікарем і за згодою особи, яка освідується. Слідчий, прокурор не вправі бути присутнім при освідуванні особи іншої статі, коли це пов`язано з необхідністю оголювати особу, що підлягає освідуванню.
У відповідності до ч. 4 ст. 241 КПК України, при освідуванні не допускаються дії, які принижують честь і гідність особи або небезпечні для її здоров`я. За необхідності здійснюється фіксування наявності чи відсутності на тілі особи, яка підлягає освідуванню, слідів кримінального правопорушення або особливих прикмет шляхом фотографування, відеозапису чи інших технічних засобів. Зображення, демонстрація яких може розглядатись як образлива для освідуваної особи, зберігаються в опечатаному вигляді і можуть надаватися лише суду під час судового розгляду.
Враховуючи доводи клопотання слідчого, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню частково, оскільки можливість відібрання вказаних у клопотанні біологічних зразків забезпечить виконання завдань кримінального провадження щодо повного, швидкого та неупередженого розслідування, а також враховуючи, що підозрюваний відмовився добровільно надати біологічні зразки.
Що стосується вимог слідчого, щодо примусового відібрання зразків крові, то в цій частині клопотання задоволенню не підлягає, оскільки слідчим не доведено, що їх відібрання не є небезпечним для життя та здоров`я підозрюваного та для потреб досудового розслідування необхідний саме такий ступінь втручання у права та інтереси особи. Разом з цим, необхідно зазначити, що оскільки КПК України не містить механізму відібрання біологічних зразків, при цьому з огляду на положення ст. 241 КПК України передбачена можливість участі судово-медичного експерта, лікаря, слідчий суддя вважає за доцільне при вчиненні вказаної процесуальної дії залучити зазначених осіб.

Керуючись ст. ст. 241, 245 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУ НП в Херсонській області лейтенанта поліції ОСОБА_4 по кримінальному провадженню №0002718 від 18.08.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України про примусове відбирання біологічних зразків у ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 - задовольнити частково.

Надати дозвіл слідчому СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_4 , заступнику начальника СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_7 , здійснити примусове відбирання біологічних зразків, а саме зразків букального епітелію (слини) у підозрюваного ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з залученням судово-медичного експерта, лікаря.

В іншій частині клопотання відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголошений в приміщенні суду 07.09.2020 р. о 12 год. 50 хв.

Слідчий суддяОСОБА_1