Дата документу 28.01.2021 Справа № 323/1598/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/778/147/21 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 323/1598/18 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2021 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,

захисника адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференц зв`язку, матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора Оріхівського відділу Токмацької місцевої прокуратури ОСОБА_9 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 09 квітня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні подання філії державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області Оріхівського районного центру стосовно ОСОБА_7 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі.

Згідно зі змістом ухвали, до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло подання Оріхівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області в якому зазначено, що ОСОБА_7 засуджений 18 вересня 2018 року Оріхівським районним судом Запорізької області за ч.1 ст.309 Кримінального кодексу України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки. На підставі ст.76 КК України на засудженого покладені обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з цигань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання.

Поставлений на облік до Оріхівського районного сектору 23 жовтня 2018 року та ознайомлений з порядком та умовами відбування покарання 30 жовтня 2018 року. Згідно постанови про встановлення днів явки на реєстрацію від 30 жовтня 2018 року ОСОБА_7 призначений день реєстрації перша, друга, третя та четверта п`ятниця кожного місяця.
Згідно зібраних документів, які знаходяться в особовій справі №51/2018 встановлено, що ОСОБА_7 неодноразово не з`явився на реєстрацію до уповноваженого органу з питань пробації, причини неявки не повідомляв, в 2019 році притягувався до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.178 КУпАП.
Тому у поданні просили скасувати звільнення відбування покарання з випробуванням ОСОБА_7 засудженого 18 вересня 2018 року Оріхівським районним судом Запорізької області за ч.1 ст.309 Кримінального кодексу України.

Вивчивши подання та матеріали особової справи, заслухавши пояснення представника органу пробації, засудженого і його захисника , думку прокурора, суд дійшов висновку, що підстав для скасування звільнення від відбування покарання і направлення засудженого для відбування покарання не має.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати, винести нову ухвалу якою задовольнити подання органу пробації про скасування звільнення від відбування покарання з випробовуванням ОСОБА_7 та направлення його в місця позбавлення волі.

Апеляційну скаргу обґрунтовує тим, що ОСОБА_7 показав себе з негативної сторони під час іспитового строку, систематично порушував умови відбування покарання, не з`являвся для реєстрації до органу пробації (5 разів) і не відповідав на телефонні дзвінки інспектора, неодноразово змінював адресу проживання. Апелянт вважає що висновки суду на предмет поважності причин пропуску явок є необґрунтованими, оскільки сам факт перебування на роботі не є поважною причиною, по друге окрім тверджень самого засудженого факт його працевлаштування не підтверджений жодним доказом більш того останній не зміг вказати ні назви підприємств ні прізвища роботодавців (де і у яких начебто працював засуджений). Також апелянт вважає необґрунтованими висновки суду в контексті поважності причин пропуску внаслідок стану здоров`я. Висновки суду щодо позитивної характеристики прокурор з огляду відсутності постійного місця проживання і притягнення останнього до адміністративної відповідальності.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, засудженого та його захисника, які заперечували проти скарги прокурора; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора, який брав участь в розгляді подання підлягає задоволенню, а ухвала суду скасуванню.

Відповідно до ч.1 ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
У відповідності з положеннями п.8 ч.1 ст.537 КПК України суду надано право під час виконання вироків вирішувати питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного судом.
Відповідно до вимог ч.2 ст.78 КК України, якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, які потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

Згідно до ч.ч. 2-3 ст.166 КВК України, якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, кримінально-виконавча інспекція вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання. Невиконанням обов`язків вважається таке, коли засуджений не виконав хоч один з обов`язків, які було покладено на нього судом.

Відповідно до абз.1 п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» №7 від 24.10.2003, згідно з ч.2 ст.78 КК України суд за поданням органу, який здійснює контроль за поведінкою засудженого, звільненого від відбування покарання з випробуванням, може прийняти рішення про скасування звільнення та про направлення засудженого для відбування призначеного покарання в разі невиконання покладених на нього обов`язків, визначених ст.76 КК, або систематичного (три і більше разів) вчинення правопорушень, що потягли адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення.
Як вбачається з п 5.3. розділу 4 Інструкції про порядок виконання покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, та здійснення контролю щодо осіб, засуджених до таких покарань затвердженої наказом Державного департаменту України з питань виконання покарань, Міністерства внутрішніх справ України від 19.12.2003 № 270/1560, якщо засуджена особа не виконує покладених на неї судом обов`язків після застереження у виді письмового попередження або три і більше разів вчинювала правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про її небажання стати на шлях виправлення, а також коли засуджена особа не з`являється до інспекції два і більше разів без поважних причин (що повинно бути підтверджено матеріалами) або зникла з метою ухилення від контролю за її поведінкою з постійного місця проживання, або засуджена жінка не займається доглядом, вихованням дитини, то інспекція вносить до суду подання (додаток 44 до цієї Інструкції) про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженої особи для відбування призначеного судом покарання.
На думку колегії суддів, зазначених вимог закону судом першої інстанції було дотримано не у повному обсязі.
Так, відповідно до ч.3 ст.164 КВК України, звільнені від відбування покарання з випробуванням зобов`язані: виконувати обов`язки, які покладені на них судом; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; з`являтися за викликом до зазначеного органу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 18.09.2018 ОСОБА_7 засуджений за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 3 роки, на підставі ст.ст.75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.

На обліку Оріхівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області ОСОБА_7 перебуває з 23.10.2018 по теперішній час.

30.10.2018 ОСОБА_7 з`явився до Оріхівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області та ознайомлений з порядком та умовами відбування покарання з випробуванням, йому роз`яснені обов`язки, покладені на нього судом: періодично з`являтися на реєстрацію до уповноваженого органу з питань пробацїї; повідомляти уповноважений орган з питань пробацїї про зміну місця проживання, роботи або навчання. Також останній попереджений про відповідальність за ухилення від відбування покарання та допущення адміністративних правопорушень, скоєння нових злочинів, про що у письмовій формі відібрано підписку, також винесена постанова про встановлення днів явки для реєстрації - перша, друга, третя та четверта п`ятниця кожного місяця, з якою засуджений був ознайомлений під підпис.

Проте, ОСОБА_7 не з`явився на чергову реєстрацію 13.09.2019. 16.09.2019 ОСОБА_7 з`явився до Оріхівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області, у нього відібрано пояснення, у якому повідомлялось, що причиною неявки на реєстрацію було те, що він не встиг, оскільки був на роботі, однак документального підтвердження даного факту не надав. За порушення обов`язку - періодично з`являтися для реєстрації ОСОБА_7 винесено письмове попередження та нагадані вимоги ст.166 КВК України про те, що в разі невиконання обов`язків, покладених на нього судом або систематичного небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання.

20.12.2019 ОСОБА_7 не з`явився на чергову реєстрацію до органу з питань пробації. 21.12.2019 ОСОБА_7 в телефонній розмові повідомив, що він не з`явився на реєстрацію, оскільки 18.12.2019 зламав ногу, звертався за медичною допомогою до лікаря Оріхівської ЦРЛ Горячковського. Згідно відповіді на запит Оріхівська ЦРЛ від 03.02.2020, повідомила, що ОСОБА_7 з 18.12.2019 по 03.02.2020 за медичною допомогою до лікаря травматолога ОСОБА_10 не звертався.

Також засуджений ОСОБА_7 не з`являвся на реєстрацію до органу з питань пробації 10.01.2020, 17.01.2020 та 24.01.2020, причини неявки не повідомляв.

31.01.2020 засуджений ОСОБА_7 з`явився до органу з питань пробації та пояснив, що він не з`являвся на реєстрацію 10.01.2020, 17.01.2020 та 24.01.2020, у зв`язку з поганим самопочуттям, але в лікарню не звертався.

Разом з тим, засуджений ОСОБА_7 09.04.2019 притягався до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.44, ст.106-2 КУпАП.

У зв`язку з цим, 04.02.2020 начальник Оріхівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області звернувся до суду з поданням про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення ОСОБА_7 для відбування покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 18.09.2018 у виді позбавлення волі на 3 роки.

Ухвалою Оріхівського районного суду Запорізької області від 09.04.2020 відмовлено у задоволенні вказаного подання.

Однак із такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погодитись не може, адже викладене свідчить про те, що засуджений ОСОБА_7 не виконав покладенні на нього вироком суду обов`язки, що свідчить про його небажання стати на шлях виправлення.

Апеляційний суд зазначає, що звільнення від відбування покарання з випробуванням полягає у звільненні засудженого від основного покарання за умови, що він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.

Засудженим ОСОБА_7 не виконано умов, передбачених ст.ст.75, 76, 78 КК України і протягом іспитового строку він порушив покладені на нього обов`язки, що фактично підтвердив і сам засуджений в судовому засіданні суду апеляційної інстанції, пояснивши, що дійсно декілька разів не приходив на відмітку в орган пробації.

Під час апеляційного розгляду засуджений ОСОБА_7 у зв`язку з неявкою, ухвалою від 08.09.2020 оголошений у розшук.

На виконання ухвали про розшук засудженого ОСОБА_7 , 12.10.2020 надійшла інформація, що ОСОБА_7 утримується в ДУ «Вільнянська УВП (№11)» за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307, ч.1 ст.309 КК України.

За таких обставин, колегія суддів доходить висновку, що судом першої інстанції зроблено хибний висновок про відсутність підстав для направлення засудженого ОСОБА_7 для відбуття призначеного покарання.

Із огляду на зазначене, доводи апеляційної скарги прокурора про неналежне виконання ОСОБА_7 обов`язків, покладених на нього вироком суду, та необхідність його направлення для реального відбування покарання є обґрунтованими і підтверджуються матеріалами кримінального провадження.

Виходячи з наведеного, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а ухвала місцевого суду - скасуванню з постановленням нової ухвали, якою слід задовольнити подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення ОСОБА_7 для відбування покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 18.09.2018 у виді позбавлення волі на 3 роки.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу прокурора Оріхівського відділу Токмацької місцевої прокуратури ОСОБА_9 задовольнити.
Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 09 квітня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні подання філії державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області Оріхівського районного центру стосовно ОСОБА_7 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі, скасувати.

Задовольнити подання філії державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області Оріхівського районного центру скасувати звільнення від відбування покарання з випробовуванням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та направити його в місця позбавлення волі.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4