Справа № 128/555/20
УХВАЛА
Іменем України

12 березня 2020 року м. Вінниця

Вінницький районний суд Вінницької області у складі:

судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря ОСОБА_2

та учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 (у присутності представника Державної установи «Стрижавська ВК (№ 81)» ОСОБА_5 , який не є учасником судового провадження),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду, в режимі відеоконференції в дистанційному провадженні з Державною установою «Стрижавська виправна колонія (№ 81)», заяву засудженого ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

УСТАНОВИВ:

27.02.2020 до Вінницького районного суду Вінницької області надійшла заява засудженого ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України за період з 13.11.2018 по 16.12.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_4 підтримав свою заяву в повному обсязі, просив її задовольнити.
Прокурор ОСОБА_3 просив відмовити в задоволенні заяви ОСОБА_4 , оскільки термін, про який він просить, не є попереднім ув`язненням.
Заслухавши думки учасників судового провадження, вивчивши подану засудженим заяву, оглянувши матеріали витребуваної особової справи засудженого ОСОБА_4 , суд дійшов такого висновку.
У відповідності до ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, в тому числі й питання про застосування перерахунку строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.

В судовому засіданні установлено, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в Державній установі «Стрижавська виправна колонія (№ 81)» за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 27 червня 2019 року, яким його засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України, з застосуванням ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років; початок строку відбування покарання вирішено рахувати з дня ухвалення даного вироку 27 червня 2019 року.

Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 27 червня 2019 року ОСОБА_4 було зараховано в строк покарання частково відбуте покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21 вересня 2018 року з дня його фактичного затримання до 26 червня 2019 року включно. Однак ухвалою Вінницького апеляційного суду від 15 жовтня 2019 року вказаний вирок змінено в частині зарахування строку відбування покарання ОСОБА_4 , виключено з резолютивної частини вироку вказівку про зарахування ОСОБА_4 у строк покарання, призначеного за сукупністю вироків, частково відбуте покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21 вересня 2018 року з дня затримання до 26 червня 2019 року.

Згідно з протоколом затримання від 12 листопада 2018 року ОСОБА_4 було затримано на виконання вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 21 вересня 2018 року, який набрав законної сили 30 жовтня 2018 року відповідно до ухвали Апеляційного суду Вінницької області.

Ухвалою судді Вінницького міського суду Вінницької області від 21 листопада 2018 року вирішено тимчасово залишити обвинуваченого ОСОБА_4 в слідчому ізоляторі Державної установи «Вінницька установа виконання покарань (№1)» для подальшої його доставки до Вінницького міського суду Вінницької області на час розгляду кримінального провадження за обвинуваченням його за ч. 2 ст. 185 КК України.

Відповідно до Витягу з протоколу № 77 від 10.12.2019 комісії Центрально-Західного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції з питань визначення рівня безпеки виправної колонії особам, засудженим, в тому числі, й до позбавлення волі на певний строк засудженому ОСОБА_4 визначено вид колонії: середнього рівня безпеки для чоловіків, які раніше відбували покарання у виді позбавлення волі ДУ «Стрижавська виправна колонія (№ 81)».

Згідно з нарядом про направлення осіб, засуджених, в тому числі, й до позбавлення волі на певний строк (який є додатком до протоколу № 77 від 10.12.2019), ОСОБА_4 вибув для подальшого відбування покарання 11.12.2019. В Державну установу «Стрижавська виправна колонія (№ 81)» ОСОБА_4 прибув 16 грудня 2019 року.

«Попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття.
Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України.

Зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його).

Згідно з вимогами Закону України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, до ч. 5 ст. 72 КК України було внесено зміни.
Так, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Цією ж нормою було встановлено, що у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
18 травня 2017 року Верховна Рада України прийняла Закон «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення)» № 2046-VIII, який набрав законної сили 21.06.2017. Вказаним законом скасовуються зміни, внесені до Кримінального кодексу України законом «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (№ 838-VІІІ від 26.11.2015), яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Відповідно до положень, викладених у ст. 8 КПК України, вбачається, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Частинами 1, 3 статті 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Суд також враховує правову позицію Великої Палати Верховного Суду, висловлену в постанові від 29.08.2018 по справі № 663/537/17. Згідно з правовим висновком щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підпадає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
Таким чином, судом встановлено, що засуджений ОСОБА_4 просить зарахувати йому у строк відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, період з 13 листопада 2018 року (з дня, який є наступним після дня його затримання на виконання вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 21 вересня 2018 року) по 16 грудня 2019 року (дату прибуття для подальшого відбування покарання доДержавної установи «Стрижавська ВК (№ 81)».
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 15 жовтня 2019 року вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 27 червня 2019 року змінено в частині зарахування строку відбування покарання ОСОБА_4 , виключено з резолютивної частини вироку вказівку про зарахування ОСОБА_4 у строк покарання, призначеного за сукупністю вироків, частково відбуте покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21 вересня 2018 року з дня затримання до 26 червня 2019 року.

Змінюючи вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 27 червня 2019 року в частині зарахування строку відбування покарання Вінницький апеляційний суд керувався тим, що ОСОБА_4 раніше судимий вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2018. У подальшому ОСОБА_4 затримано на виконання даного вироку та направлено для відбування призначеного цим вироком покарання. У даному кримінальному провадженні запобіжний захід ОСОБА_4 не обирався. За таких обставин ОСОБА_4 з дня його затримання і до дня ухвалення оскаржуваного вироку відбував покарання за попереднім вироком суду від 21.09.2018. Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 27.06.2019 ОСОБА_4 засуджено за злочини, які він вчинив 29.09.2018 та 12.11.2018, тобто після ухвалення попереднього вироку. Тому вказаний строк вже враховано при визначенні невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Звертаючись до Вінницького районного суду Вінницької області з заявою про перерахунок строку покарання, ОСОБА_4 фактично не погоджується з ухвалою Вінницького апеляційного суду від 15 жовтня 2019 року.

Кримінальним процесуальним законодавством визначено певний порядок оскарження судових рішень. Однак, Вінницький районний суд Вінницької області не є судом, який здійснює перегляд рішень інших судів.

Крім того, період з 27 червня 2019 року (дати ухвалення вироку Вінницьким міським судом Вінницької області) по 15 жовтня 2019 року (дату набрання цим вироком законної сили відповідно до ухвали Вінницького апеляційного суду) не підлягає перерахунку згідно з ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки його фактично включено у строк відбування покарання ОСОБА_4 і саме з цього часу рахується початок строку відбування покарання, а період з 15 жовтня 2019 року (дати набрання вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 27 червня 2019 року законної сили відповідно до ухвали Вінницького апеляційного суду) по 16 грудня 2019 року (дату прибуття ОСОБА_4 для подальшого відбування покарання доДержавної установи «Стрижавська ВК (№ 81)» у розумінні ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» не вважається попереднім ув`язненням, оскільки таке закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
З вищезаначених підстав заява ОСОБА_4 задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 376, 537, 539 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні заяви засудженого ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

СУДДЯ ОСОБА_1