Справа № 751/6185/19 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/135/20
Категорія - ч. 2 ст. 185 кК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 січня 2020 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Чернігові кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора Чернігівської міської прокуратури ОСОБА_6 та обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 06 листопада 2019 року, щодо

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернігова, громадянина України, українця, з повною загальною середньою освітою, не працюючого, розлученого, має на утриманні малолітню дитину, 2006 року народження, без зареєстрованого місця проживання, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 23.07.2018 року Новозаводським районним судом м. Чернігова за ч. 1 ст. 185 КК України до 100 годин громадських робіт; 31.05.2019 року Новозаводським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст. 185, 71 КК України до 2 років 10 днів позбавлення волі;

який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_9 ,

В С Т А Н О В И Л А :

Вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 06 листопада 2019 року ОСОБА_10 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання:

- за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України у виді 1 (одного) року позбавлення волі;

- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено покарання за сукупністю злочинів у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 31.05.2019 року та остаточно за сукупністю вироків ОСОБА_8 призначено покарання у виді 3 (трьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання визначено рахувати з моменту фактичного затримання з 01.07.2019 року.

До вступу вироку у законну силу визначено тимчасово залишити ОСОБА_8 у ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор».

Долю речових доказів вирішено у порядку ст. 100 КПК України.

Як встановив суд першої інстанції, 27.12.2018 року, близько 19 год. 20 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: вул. Ринкова, буд. 1, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав чотири пляшки бальзаму для волосся ТМ «Pantene» об`ємом 360-400 мл вартістю 69 грн 00 коп. кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 276 грн 00 коп., що належить фізичній особі-підприємцю ОСОБА_11 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на вказану суму.

28.12.2018 року, близько 14 год. 15 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: вул. Ринкова, буд. 1, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав перчатки жіночі трикотажні з візерунком та ремінцем в асортименті (91-121), код 32682, вартістю 76 грн 00 коп., перчатки жіночі флісові з шкіряною вставкою, в асортименті (1810), код 32780, вартістю 89 грн 00 коп., дві пляшки шампуню та гелю для душу ТМ «СПОРТСТАР» д/чол. об`ємом 250 мл вартістю 28 грн 00 коп. кожна, загальною вартістю 56 грн, упаковку чаю ТМ «Lipton» Earl Grey з пелюстками волошки та ногітків 20 пак. вартістю 27 грн 00 коп., дві упаковки чаю ТМ «Lipton» Tropical Fruit 20 пак. вартістю 27 грн 00 коп. кожна, загальною вартістю 54 грн, упаковку чаю ТМ «Tess» Flame трав`яний 25*2 г вартістю 23 грн 50 коп., упаковку чаю ТМ «Кертіс» Французький трюфель 20 пак. вартістю 29 грн 00 коп., дві упаковки чаю ТМ «Кертіс» ФремМохіто 20 пак. вартістю 29 грн 00 коп кожна, загальною вартістю 58 грн, а всього таємно викрав майна на загальну суму 412 грн 50 коп., що належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_11 , чим спричинив останній матеріальнушкоду на вказану суму.

25.01.2019 року, близько 11 год. 59 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Базис», який розташований за адресою: вул. Любецька, буд. 42, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини таємно викрав упаковку кави розчинної ТМ «Якобс Монарх» вагою 400 г вартістю 270 грн 40 коп., що належить ПАТ «Базис», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

09.02.2019 року близько 10 год. 39 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Космо», який розташований за адресою: пр. Перемоги, буд. 84, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав дві пляшки чоловічого гелю для душу ТМ «Адідас» вартістю 57,56 грн за одну пляшку загальною вартістю 115 грн 12 коп., три пляшки засобу для миття посуду ТМ «Fairy Platinum» лимон та лайм об`ємом 650 мл вартістю 37 грн 40 коп. кожна, дві пляшки засобу для миття посуду ТМ «Fairy Platinum» крижана свіжість об`ємом 650 мл вартістю 37 грн 40 коп. кожна, загальною вартістю 187 грн 00 коп., а всього таємно викрав майна на загальну суму 302 грн 12 коп., що належить ТОВ «СУМАТРА-ЛТД», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 25.02.2019 року близько 17 год. 33 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Союз», який розташований за адресою: вул. Шевченка, буд. 27, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав три пляшки коньяку ТМ «RESERVE VSOP» 5 р 40% об`ємом 0,5 л вартістю 112 грн 70 коп. кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 338 грн 10 коп., що належить ТОВ «АЛЬЯНС МАРКЕТ», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 15.03.2019 року близько 17 год. 40 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Еко-маркет», який розташований за адресою: вул. Рокосовського, буд. 7, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав 4 пляшки коньяку ТМ «Коблево» ординарний 3* 40% об`ємом 0,5 л вартістю 89 грн 05 коп. кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 356 грн 20 коп., що належить ТОВ «ЕКО», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.04.2019 року близько 12 год. 12 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Космо», який розташований за адресою: пр. Перемоги, буд. 84, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав десять пляшок шампуню ТМ «H&Sholders» об`ємом 400 мл вартістю 81 грн 40 коп кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 814 грн 00 коп., що належить ТОВ «СУМАТРА-ЛТД», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

23.05.2019 року близько 17 год. 40 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Седам Маркет №11», який розташований за адресою: вул. Івана Богуна, буд. 46 -А, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав дві пляшки коньяку ТМ «Коблево» 5 зірок об`ємом 0,5 л вартістю 132 грн 08 коп. кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 264 грн 16 коп., що належить ТОВ «ТОРНАДО-РЕ», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 24.05.2019 року, близько 15 год. 36 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Седам Маркет №11», який розташований за адресою: вул. Івана Богуна, буд. 46-А, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, намагався таємно викрасти дві пляшки коньяку ТМ «Болград 5 зірок» об`ємом 0,5 л вартістю 156 грн 25 коп. кожна, загальною вартістю 312 грн 50 коп. та дві пляшки коньяку ТМ «Болград 4 зірки» об`ємом 0,5 л вартістю 146 грн 25 коп. кожна, загальною вартістю 292 грн 50 коп., а всього намагався таємно викрасти майна на загальну суму 605 грн 00 коп., що належить ТОВ «ТОРНАДО-РЕ», чим намагався спричинити матеріальну шкоду останньому на вказану суму. Однак, виконавши всі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки пройшовши з вказаним майном каси магазину, не розрахувавшись за нього, був затриманий продавцем магазину між вихідними дверима з нього.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 26.05.2019 року близько 13 год. 38 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Watsons», який розташований за адресою: пр. Миру, буд. 32, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав п`ять кремів ТМ «NIVEA» вартістю 97 грн 50 коп. кожен, а всього таємно викрав майна на загальну суму 487 грн 50 коп., що належить ТОВ «ДЦ УКРАЇНА», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 27.05.2019 року близько 12 год. 27 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Watsons», який розташований за адресою: пр. Миру, буд. 32, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав два креми TM «NIVEA» вартістю 97 грн 50 коп. кожен, а всього таємно викрав майна на загальну суму 195 грн 00 коп., що належить ТОВ «ДЦ УКРАЇНА», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 04.06.2019 року близько 13 год. 10 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Квартал», який розташований за адресою: пр-т Пермоги, буд. 54, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав три пляшки коньяку ТМ «Коблево» ємкістю 0,5 літра вартістю 112 грн 24 коп кожна, а всього таємно викрав майна на загальну суму 336 грн 72 коп, що належить ТОВ «АЛЬЯНС МАРКЕТ», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 10.06.2019 року близько 13 год. 35 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Будматеріали», який розташований за адресою: пр. Перемоги, буд. 63-а, м. Чернігів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав шліфмашинку кутову марки «Макіта» модель «GA 5021» 1050 Вт, вартістю 3 124 грн 17 коп., що належить ТОВ «ЧЕРНІГІВТОРГ», чим спричинив даному суб`єкту господарювання матеріальну шкоду на вказану суму.

Не погоджуючись із вироком суду, не оспорюючи кваліфікацію дій та доведеність вини обвинуваченого, прокурор подала апеляційну скаргу, в якій просить змінити вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та вважати ОСОБА_8 засудженим до покарання, призначеного судом першої інстанції та остаточного на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарання за даним вироком та вироком Новозаводського районного суду від 31.05.2019 року - у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що судом неправильно застосовано положення ст. 71 КК України, оскільки ОСОБА_8 був засуджений 31.05.2019 року Новозаводським районним судом м. Чернігова за ряд злочинів до остаточного покарання на підставі ст. 70 ч. 1 та 71 КК України, після цього 04.06.2019 та 10.06.2019 року вчинив нові злочини, однак попередній вирок щодо нього набув чинності 02.07.2019 року, тому йому необхідно було призначити покарання за сукупністю злочинів, а не вироків, оскільки до набрання вироком законної сили діє презумпція невинуватості.

Обвинувачений також не погодився із вироком суду в частині призначеного покарання та просив його пом`якшити, врахувати що, вчинені ним злочини несуть мінімальну суспільну небезпеку, суми завданих збитків не значні, потерпілими навіть не заявлені позови, тому вважає, що має шанс на виправлення у більш короткий строк покарання, який також передбачений санкціями статей, за якими його притягнуто до відповідальності та просить врахувати стан його здоров`я.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав вимоги своєї апеляційної скарги та заперечував проти апеляційної скарги обвинуваченого з підстав її необґрунтованості вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Суд першої інстанції розглядав кримінальне провадження відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України та визнав недоцільним досліджувати докази стосовно тих фактичних обставин справи, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясував, що обвинувачений правильно розуміє зміст цих обставин і немає сумнівів у добровільності та істинності його позиції, а також роз`яснив, що у такому випадку він буде позбавлений права оспорювати ці фактичні обставини справи у апеляційному порядку.

Під час судового засідання у суді першої інстанції обвинувачений свою вину у скоєнні даних кримінальних правопорушень визнав повністю.

Висновок суду про доведеність його вини у вчиненні зазначених у вироку діянь за обставин, встановлених судом, відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, підтверджується сукупністю зібраних у кримінальному провадженні і досліджених в судовому засіданні доказів, яким судом першої інстанції дана оцінка в сукупності з іншими доказами і на підставі яких прийнято законне та обґрунтоване рішення.

Дії ОСОБА_8 судом вірно кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України, як умисні, які виразилися у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), вчиненій повторно та за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України як закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжку) вчинене повторно.

Обставини вчинення кримінальних правопорушень та кваліфікація дій обвинуваченого не оспорюються, тому в цій частині вирок суду не переглядається.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Призначаючи покарання обвинуваченому, суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості скоєних злочинів, обставини, пом`якшуючі його покарання, якими судом визнано щире каяття та сприяння у розкритті злочину, та відсутність обставин, що його обтяжують, особу обвинуваченого, який розлучений, має на утриманні малолітню дитину, офіційно не працює, раніше неодноразово судимий, протягом 2019 року притягувався до адміністративної відповідальності, на обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, враховано судом і матеріальне становище обвинуваченого та стан його здоров`я. За таких обставин, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про необхідність призначення покарання в межах санкцій статей, за якими він притягується до відповідальності та за сукупністю злочинів, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України.

Перевіряючи доводи обвинуваченого щодо суворості покарання, колегія суддів вважає їх безпідставними, оскільки судом першої інстанції враховані всі обставини, на які посилається апелянт у апеляційній скарзі та призначено адекватне покарання, яке відповідає вимогам ст.50 КК України.

Разом з тим, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_8 за правилами ч. 1 ст. 71 КК України, суд допустився помилки, на що слушно звернуто увагу прокурором в апеляційній скарзі.

Так, з матеріалів провадження вбачається, що останній 31 травня 2019 року був засуджений вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України приєднано частково невідбуту частину покарання за попереднім вироком від 23.07.2018 року та остаточно призначено покарання у виді 2 років 10 днів позбавлення волі. Даний вирок суду набрав законної сили 02 липня 2019 року.

У даному кримінальному провадженні ОСОБА_8 обвинувачується та визнаний винуватим судом першої інстанції за злочини, скоєні 27,28.12.2018 року, 25.01.2019 року, 09,25.02.2019 року, 15.03.2019 року, 11.04.2019 та 23,24, 26 та 27.05.2019 року, тобто до ухвалення відносно нього вироку 31 травня 2019 року, а також у період вступу вироку у законну силу (з 31.05.2019 року по 02.07.2019 року), ОСОБА_8 скоїв ще два злочини 04.06.2019 та 10.06.2019 року, тому покарання і за ці два злочини має призначатися відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України, а не за сукупністю вироків (ст. 71 КК України) як помилково призначив суд.

Таке у повній мірі узгоджується із положеннями ст. 17 КПК України, що особа не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили та позицією Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду, викладеною у постанові від 18.06.2019 року у справі № 461/604/18, який дійшов висновку, що до набрання обвинувальним вироком законної сили особа не може вважатися такою, що піддана кримінальному покаранню, а, відповідно, не може йти мова про невідбуте покарання.

Тому колегія суддів погоджується з позицією сторони обвинувачення про необхідність зміни вироку у цій частині.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 404-405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Чернігівської міської прокуратури ОСОБА_6 задовольнити, апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 06 листопада 2019 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині призначеного остаточного покарання.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, ч. 2 ст. 185 КК України та ч. 1 ст. 70 КК України, до покарання, обраного судом першої інстанції.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань за даним вироком та за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 31 травня 2019 року, остаточно призначити покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі строком 3 роки 3 місяці.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який перебуває під вартою, у той самий строк з моменту отримання ним копії ухвали суду.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4