ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/1602/19 Номер провадження 11-кп/814/228/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 квітня 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю:
при секретарі ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченої ОСОБА_8
розглянувши у режимі відеоконференції з ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» кримінальне провадження № 0002828, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 31.08.2018 за апеляційними скаргами прокурора Полтавської місцевої прокуратури ОСОБА_9 та захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченої ОСОБА_8 на вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 20 червня 2019 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Остап`є Великобагачанського району Полтавського області, громадянки України, з середньою освітою, не працюючої, розлученої, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , маючу на утриманні малолітню дитину, раніше судимої:
- 24.03.2014 Октябрським районним судом м. Полтава за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнена з іспитовим строком на 1 рік;
- 04.03.2015 Київським районним судом м. Полтава за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 70, ст. 71 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі;
- 27.11.2017 Октябрським районним судом м. Полтава за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до 1 року 17 днів позбавлення волі. Звільнена 27.11.2017 по відбуттю покарання;
- 19.09.2018 року Ленінським районним судом м. Полтава за ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнена від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
- 05.12.2018 Октябрським районним судом м. Полтава за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнена від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
- 26.02.2019 року Київським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі, вирок від 19.09.2018 ухвалено виконувати окремо,

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст. 185 КК України на 1 рік позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м.Полтава від 19.09.2018 та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 1 (один) місяць.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного за вироком Київського районного суду м. Полтава від 26.02.2019 більш суворим покаранням, призначеним за цим вироком, остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 2 місяці.
Ухвалою Октябрського районного суду від 05.07.2019 виправлено описку у даному вироку та зазначено, що підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного за вироком Київського районного суду м. Полтава від 26.02.2019 більш суворим покаранням, призначеним за цим вироком, остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.
Початок строку покарання встановлено рахувати з 20.06.2019.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави судові витрати за проведення експертизи в сумі 3432 грн.
За вироком суду 30 серпня 2018 року приблизно о 14 год. 20 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Простор» ТОВ «Стиль Д», що по вул. Небесної Сотні, 16 у м. Полтава, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з торгівельного стенду станок для гоління ТМ «Gillette MACH-3 Turbo станок + 5 картриджів», вартістю 299, 67 грн., який належав ТОВ «Стиль».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «Стиль» матеріального збитку на суму 299, 67 гривень.
30 вересня 2018 року приблизно о 21 год. 39 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «ЄВА-616» ТОВ «РУШ», що по вул. Соборності, 27 у м. Полтаві, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з полиці вітрини туш для вій ТМ «Loreal Paris» «Volume Million Lashes Fatale», вартістю 205, 33 грн., яка належала ТОВ «Руш».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «РУШ» матеріального збитку на суму 205, 33 гривень.
14 жовтня 2018 року приблизно о 18 год. 35 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Брусничка» ТОВ «Український Рітейл», що по вул. Грушевського, 4 у м. Полтаві, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з полиці вітрини каву розчинну «Льор» вагою 100 г., вартістю 140, 76 грн., три плитки шоколаду «Міленіум Оранж», вагою 100 г., вартістю 26, 97 грн. кожна, на загальну суму 221, 67 грн., які належали ТОВ «Український рітейл».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «Український рітейл» матеріального збитку на суму 221, 67 гривень.
16 жовтня 2018 року приблизно о 14 год. 30 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Брусничка» ТОВ «Український Рітейл, що по вул. Грушевського, 4 у м. Полтаві, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з полиці вітрини каву розчину «Льор», вагою 100 г., вартістю 140,76 грн., три плитки шоколаду «Мілленіум Оранж», вагою 100 г., вартістю 26,97 грн., кожна, банани вагою 1 кг., вартістю 20, 98 грн., а всього на загальну суму 242, 65 грн., які належали ТОВ «Український рітейл».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «Український рітейл» матеріального збитку на суму 242, 65 гривень.
21 жовтня 2018 року приблизно о 14 год. 50 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «ЄВА-624» ТОВ «РУШ», що по вул. Європейській, 106 у м. Полтава, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з полиці вітрини картридж для гоління ТМ «Джилет Фьюжен 5», вартістю 450, 00 грн., який належав ТОВ «Руш».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «РУШ» матеріального збитку на суму 450, 00 гривень.
02 листопада 2018 року приблизно о 18 год. 55 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Брусничка» ТОВ «Український Рітейл», що по вул. Грушевського, 4 в м. Полтаві, умисно, повторно, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з полиці вітрини каву розчину «Льор», вагою 100 г., вартістю 204, 66 грн., три плитки шоколаду «Мілленіум Оранж», вагою 100 г., вартістю 34, 16 грн., кожна, шоколад «Кіндер джой», вартістю 39, 56 грн., а всього на загальну суму 346, 70 грн., які належали ТОВ «Український рітейл».
Після вчиненого ОСОБА_8 з місця події втекла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «Український рітейл» матеріального збитку на суму 346, 70 гривень.
У подані апеляційній скарзі Захисник ОСОБА_7 просить вирок суду відносно ОСОБА_8 змінити та пом`якшити призначене судом покарання, звільнивши обвинувачену від призначеного покарання з іспитовим строком на підставі ст. 79 КК України. Зазначає, що обвинувачена у вчинених злочинах вину визнала повністю, у СІЗО відсутні нормальні умови для виховання дитини.
Прокурор у своїй апеляційній скарзі просить вирок суду відносно ОСОБА_8 скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч.1 ст.71 КК України, а також невідповідністю призначеного покарання тяжкості вчиненого та особі обвинуваченої внаслідок м`якості.
Зазначає, що суд при призначенні покарання ОСОБА_8 на підставі ч.1 ст.71 КК України, неправильно застосував Закон України про кримінальну відповідальність, оскільки вона була засуджена вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 05.12.2018 за правилами ч.4 ст.70 КК України де враховано вирок Ленінського районного суду м. Полтава від 19.09.2018 та ОСОБА_8 призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України.
Таким чином, вирок Ленінського районного суду м. Полтава від 19.09.2018 вже був врахований при призначенні ОСОБА_8 покарання за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 05.12.2018, у зв`язку з чим повторне врахування вказаного вироку при призначенні покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України, на думку прокурора, є неприпустимим.
Вважає, що суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_8 покарання за вчинені злочини, недостатньо врахував суспільну небезпечність вчиненою нею злочинів, та особу обвинуваченої, яка характеризується посередньо, раніше неодноразово притягувалась до кримінальної відповідальності за вчинення аналогічних злочинів, на шлях виправлення не стала.
Звертає увагу на те, що строк покарання обвинуваченій ОСОБА_8 слід рахувати з 22.01.2019, оскільки ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 22.01.2019 ОСОБА_8 у даному кримінальному провадженні було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою.
За наслідками апеляційного розгляду прокурор просить ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 засудити за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до призначеного покарання приєднати невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Полтава від 26.02.2019 та остаточно призначити покарання ОСОБА_8 у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі. Вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 05.12.2018 виконувати окремо. Зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_8 час перебування її під вартою з 22.01.2019.
Інші учасники провадження вирок суду не оскаржили.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 на підтримку апеляційної скарги державного обвинувача, захисника ОСОБА_7 на підтримку своєї апеляційної скарги, обвинувачену ОСОБА_8 , яка підтримала апеляційну скаргу свого захисника, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, суд дійшов висновку.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, відповідають фактичним обставинам провадження, правильність правової кваліфікації її дій в апеляційних скаргах не оскаржуються, а тому, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.

Призначаючи покарання, суд першої інстанції, відповідно до вимог ст.ст. 50, 65 КК України та роз`яснень Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відноситься до злочину середньої тяжкості; особу обвинуваченої, яка є раніше неодноразово засуджувалась вчинення злочинів проти власності; визнання вини, стан здоров`я, думку потерпілих, досудову доповідь; наявність обставин, які пом`якшують покарання, а саме: щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину і перебування потерпілої у стані вагітності, а також обставину, яка обтяжує покарання, а саме: рецидив злочинів.

Призначене ОСОБА_8 покарання, передбачене санкцією ч. 2 ст. 185 КК України, а саме 1 рік позбавлення волі, відповідає вимогам статей 50, 65 КК України, за своїм видом і розміром є справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченої та попередження нових злочинів, не є надмірно м`яким або суворим, а тому підстав для ухвалення нового вироку та призначення більш тяжкого покарання або зміни вироку та звільнення обвинуваченої від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 79 КК України, про що поставлено питання в апеляційних скаргах, колегія суддів не вбачає.
Разом з цим доводи прокурора про неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність та встановлення початку строку відбування покарання є обґрунтованими.

Ухвалюючи оскаржуваний вирок, суд першої інстанції зазначив, що ОСОБА_8 вчинила злочини під час іспитового строку за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 19.09.2018, а тому покарання останній має бути призначено за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст. 71 КК України.

Проте, указаний вирок вже був врахований при призначенні ОСОБА_8 покарання за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 05.12.2018 (а.с. 154), яким ОСОБА_8 , шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком, більш суворим за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 19.09.2018, за правилами ч.4 ст.70 КК України, призначено остаточне покарання у виді 2 років позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України.
Тобто вирок Ленінського районного суду м. Полтава від 19.09.2018 вже був врахований іншим вироком, а тому, повторне врахування вироку при призначенні покарання у оскаржуваному вироку на підставі ч.1 ст.71 КК України, на думку колегії суддів, є помилковим та має бути виключене з вироку.
Враховуючи наведене вище, колегія суддів вважає правильним залишити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді та розмірі, визначеному судом першої інстанції 1 рік позбавлення волі та призначити остаточне покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України, оскільки обвинувачена вчинила злочини до її засудження вироком Київського районного суду м. Полтава від 26.02.2019.
Також, вірними є твердження прокурора про те, що строк покарання ОСОБА_8 слід рахувати з 22.01.2019, а не з 20.06.2019, як зазначив місцевий суд у своєму рішенні, оскільки із матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 22.01.2019 у кримінальному провадженні №0002828 від 31.08.2018 підозрюваній ОСОБА_8 було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою з 22.01.2019 (а.с. 59-61). В подальшому запобіжний захід щодо ОСОБА_8 не змінювався.
Крім того, ухвалою від 05.07.2019 про виправлення описки, суд фактично зменшив призначене покарання ОСОБА_8 з 2 років 2 місяців позбавлення волі до 2 років 1 місяця позбавлення волі.

Тобто, суд, всупереч вимогам ст. 379 КПК України, ухвалою про виправлення описки суттєво змінив зміст вироку.

З огляду на вказане вирок суду необхідно змінити, а ухвалу скасувати, а тому апеляційні скарги прокурора та захисника підлягають частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України колегія суддів,

УХВАЛИЛА :
Апеляційні скарги прокурора Полтавської місцевої прокуратури ОСОБА_9 та захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченої ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 20.06.2019 щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання та встановлення початку строку відбування покарання змінити.

Визначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.185 КК України у розмірі, встановленому судом першої інстанції 1 рік позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Полтава від 26.02.2019 та остаточно призначити покарання ОСОБА_8 у виді 1 року 4 місяців позбавлення волі.
Виключити з вироку посилання про призначення ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.
Вирок Октябрського районного суду м. Полтаві від 05.12.2018, якою ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 на 2 роки позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з випробуванням із іспитовим строком на 2 роки виконувати окремо.
Початок строку відбування покарання обвинуваченій ОСОБА_8 рахувати з 22.01.2019.
В порядку ст.404 КПК України скасувати ухвалу Октябрського районного суду м. Полтава від 05.07.2019 про виправлення описки у вироку Октябрського районного суду м. Полтава від 20.06.2019.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Кримінального касаційного суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженим в той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4