Справа № 744/1758/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/470/19
Категорія - 185 Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 червня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретаря судового засідання ОСОБА_5

За участю учасників судового провадження:

Прокурора ОСОБА_6

Захисника ОСОБА_7

Розглянула у відкритому судовому засіданні в порядку апеляційного розгляду кримінальне провадження, внесене в єдиний реєстр досудових розслідувань № 0000175, за апеляційною скаргою прокурора Семенівського відділу Менської місцевої прокуратури на вирок Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 15 березня 2019 року

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком суду ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Нижня Аларча, Аламединського району, Республіки Киргизія, громадянин України, з повною загальною середньою освітою, тимчасово не працюючий офіційно, неодружений, проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий, остання судимість за вироком від 12.12.2018 за ч. 3 ст. 185, 71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі.

засуджений за ст. 185 ч. 3 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком суду від 12.12.2018 року та за сукупністю вироків остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 572 грн. 00 коп. процесуальних витрат за проведення судових товарознавчих експертиз

Вироком суду ОСОБА_8 визнаний винним у тому, що у серпні місяці 2018 року, точної дати та часу слідством не встановлено, маючи прямий умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, діючи повторно, шляхом відкриття незамкненої хвіртки проник на територію господарства ОСОБА_9 , що розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , після чого шляхом зриву металевої скоби із навісним замком, проник до гаража, звідки таємно викрав садово-будівельну тачку, моделі 2 XL, двоколісної, вантажопідйомністю 200 кг, об`ємом кузова 150/240 л, вагою 28 кг, вартість якої згідно висновку експерта № 1165 від 08.11.2018, становить 1423 грн. 33 коп., що належить ОСОБА_9 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на вказану суму.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити у зв`язку із неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення злочину, передбаченого ст. 185 ч. 3 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч. 1, 4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

В судовому засіданні прокурор підтримав подану апеляційну скаргу. Захисник заперечував проти її задоволення.

Заслухавши доповідача, думки учасників судового засідання, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи, що викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів приходить до висновку, що подана апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вина ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого злочину, при обставинах, наведених у вироку суду повністю підтверджується сукупністю доказів, які досліджені в суді першої інстанції.

В суді першої інстанції обвинувачений ОСОБА_8 вину визнав повністю та показав що, на викраденій тачці мав намір назбирати яблук в міському саду та здати іх приймальникам, щоб заробити на їжу і в подальшому тачку повернуто власниці.

В суді першої інстанції кримінальне провадження відносно ОСОБА_8 розглядалось в порядку ст. 349 ч. 3 КПК України. При цьому суд роз`яснив вимоги вказаної норми закону, а також наслідки щодо неможливості оскаржувати ці обставини в апеляційному порядку.

Дії ОСОБА_8 правильно кваліфіковані за ст. 185 ч. 3 КК України.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_8 судом першої інстанції призначене у відповідності з вимогами ст. 65 КК України, з врахуванням: ступіню суспільної тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особи обвинуваченого, який раніше неодноразово засуджений, не працює, за місцем проживання характеризується посередньо, перебуває на обліку у лікаря нарколога, вчинив злочин відносно особи похилого віку, добровільно повернув викрадене майно. Обставинами, які пом`якшують покарання судом визнано щире каяття та добровільне відшкодування завданого збитку. Обставинами, які обтяжують покарання - рецидив злочину та вчинення злочину щодо особи похилого віку.

Призначене ОСОБА_8 покарання є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

Однак, як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_8 раніше судимий вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 12.12.2018 року за ст. 185 ч. 3 КК України.

В той же час кримінальне правопорушення за яким останнього засуджено вироком Новгород-Сіверського районного суду вчинено у серпні 2018 року, тобто до постановлення попереднього вироку суду від 12.12.2018, у зв`язку із чим при призначенні покарання ОСОБА_8 безпідставно застосовано ст. 71 КК України.

Таким чином судом застосовано закон, який не підглягає застосуванню, в той час коли необхідно було застосувати ст. 70 ч. 1, 4 КК України, тобто не застосовано закон, який підлягав застосуванню.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою зміну судового рішення, є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку, що доводи прокурора є обґрунтованими і підлягають задоволенню.

Керуючись ст., ст. 404, 407, 409, 419 КПК України судова колегія,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Семенівського відділу Менської місцевої прокуратури задовольнити, вирок Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 15 березня 2019 року відносно ОСОБА_8 змінити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч. 3 КК України до 4 років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч. 1, 4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим вважати ОСОБА_8 остаточно засудженим до покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

В іншій частині даний вирок залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, та може бути оскаржений у касаційному порядку до Верховного Суду протягом 3-х місяців проголошення, а обвинувачуваним з дня отримання копії вироку.

СУДДІ:

ОСОБА_10 ОСОБА_3 ОСОБА_4