ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №639/6669/19-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/3306/19 Доповідач: ОСОБА_2 Категорія: ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 грудня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

захисника - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в приміщенні суду м. Харкова матеріали провадження № 11-кп/818/3306/19 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 17 жовтня 2019 року,-

УСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, призначеного за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 20.05.2019 року, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Суд мотивував своє рішення тим, що згідно вироку Чугуївського міського суду Харківської області від 20.05.2019 року ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів, передбачених ч.3 ст.185 КК України, які були вчинені 06 січня 2018 року та 27 січня 2018 року, тобто після втрати чинності Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а тому правових підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання за правилами вказаного закону немає.

В апеляційній скарзі засуджений просить ухвалу суду скасувати та зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.02.2018 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначив, що Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року, був прийнятий у зв`язку з поганими умовами перебування засуджених в установах попереднього ув`язнення, з метою дотримання розумних строків розгляду кримінальних проваджень, а також для розвантаження слідчих ізоляторів. Наголосив, що після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року умови перебування в установах попереднього ув`язнення не покращилися, цей закон не забезпечує справедливість реалізації принципу презумпції невинуватості, а також він порушує Конституцію України, відповідно до якої закон зворотної сили не має.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення засудженого та його захисник, які просили задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора про законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає.

Згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до п.п. «а», «б», «в», «г», «ґ» ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатрічної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом №2046-VIII від 18 травня 2017 року внесені зміни до ч.5 ст.72 КК України, згідно яким попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Цей Закон №2046-VIII набрав чинності 20 червня 2017 року.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Як слідує із матеріалів кримінального провадження, злочини, за які його було засуджено вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 20.05.2019 року, ОСОБА_7 вчинив 06 січня 2018 року та 27 січня 2018 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII від 18 травня 2017 року.

Таким чином, доводи засудженого ОСОБА_7 про необхідність зарахування йому попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із співвідношення один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), є необґрунтованими.

За таких обставин підстави для скасування ухвали суду і задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 17 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: