Справа № 635/4422/19
Провадження № 1-в/635/470/2019
УХВАЛА

11 липня 2019 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Ніколаєвка Тамбовського району Амурської області РФ, громадянина України, не працюючого, з середньою освітою, одруженого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
-12 грудня 2003 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 2 роки;
-15 квітня 2004 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст.70, ст71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
-12 листопада 2007 року Люботинським міським судом Харківської області за ч.2 ст.185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
-07 липня 2009 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений 13.02.2013 умовно-достроково на невідбутий строк 2 місяці 21 дні;
-04 травня 2016 Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 3 роки;
-27 квітня 2017 року Зміївським районним судом Харківської області (з урахуванням ухвали апеляційного суду Харківської області від 16 листопада 2017 року) за ч. 3 ст. 185 КК України із застосуванням ст.71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі,
засудженого 02 квітня 2018 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому засуджений просить здійснити зарахувати в строк відбування покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 02 квітня 2018 року строк попереднього ув`язнення з 20.01.2017 по 03.05.2018, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В судове засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився. До канцелярії суду від останнього надійшла заява, в якій прокурор вказав, що заперечує проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 та просить відмовити в її задоволенні, а також виклав прохання розглядати справу у його відсутність.
Засуджений ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.
Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.
Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.
Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, вироком Зміївського районного суду Харківської області від 27 квітня 2017 року ОСОБА_3 засуджений за ч.3 ст.185 КК України із застуванням ст.71 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України строк перебування ОСОБА_3 під вартою з 20.01.2017 по 27.04.2017 зараховано із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ухвали апеляційного суду Харківської області від 16 листопада 2017 року, вирок Зміївського районного суду Харківської області від 27 квітня 2017 року в частині призначення ОСОБА_3 покарання, а саме, ОСОБА_3 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України із застосуванням ст.71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_3 зараховано у строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення з 27.04.2017 по 20.06.2017 включно, із співвідношення один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі Зміївського районного суду Харківської області від 24 січня 2018 року ( з урахуванням ухвали від 30.01.2018) ОСОБА_3 етаповано з Темнівської ВК №100 в Державну установу «Харківська установа виконання покарань» та тимчасово залишено у Харківській УВП №27 з метою подальшої доставки до Зміївського районного суду Харківської області для розгляду кримінального провадження №0001402 за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України.
Вироком Зміївського районного суду Харківської області від 02 квітня 2018 року за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі.
Даний вирок набрав законну силу 03 травня 2018 року.
Згідно ухвали Жовтневого районного суду м.Харкова від 11 березня 2019 року засудженому ОСОБА_3 на підставі ч.5 ст.72 КК України ( в редакції закону від 26.11.2015) у строк відбування покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 02.04.2018, зараховано строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 16.11.2017 включно, з 09.02.2018 по 03.05.2018 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, з огляду на викладене, засудженому ОСОБА_3 зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 02.04.2018 на підставі ухвали Жовтневого районного суду м.Харкова від 11 березня 2019 року з 21.06.2017 по 16.11.2017 включно, з 09.02.2018 по 03.05.2018 включно.
Вивчивши матеріали справи, з приводу вимог клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення з 17.11.2017 по 08.02.2018 у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VІІ, суд зазначає наступне. Так, з огляду на документи, що містяться в особовій справі засудженого ОСОБА_3 та враховуючи всі вище приведені норми закону, період про який вказує засуджений з 17.11.2017 по 08.02.2018 не є у розумінні приведених вище вимог закону, строком попереднього ув`язнення засудженого, а відтак зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІ в строк покарання, даний період не підлягає.

Таким чином, з огляду на приведене вище, в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовити.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1