ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1105/18 Справа № 187/652/15-к Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 грудня 2018 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_5
розглянувши 19 грудня 2018 року у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро матеріали кримінального провадження № 0000189 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 18 жовтня 2018 року щодо,
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дніпропетровська, громадянина України, не працюючого, місце проживання: АДРЕСА_1 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 02.11.2016 Московським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185 до 3 років позбавлення волі, за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України;
- 01.09.2017 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч.2 ст. 185 КК України, у відповідності до ч.4 ст. 70 КК України, остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, -
за участі:
за участю прокурора ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_6
захисника ОСОБА_8
ВСТАНОВИЛА :
В апеляційній скарзі обвинувачений просить провести повний перерахунок ч. 5 ст. 72 КК України от 26.11.2015 року № 838-VIII.
Вироком суду першої інстанції, затверджено угоду про визнання винуватості від 18 жовтня 2018 року, що укладена між прокурором Дніпропетровської місцевої прокуратури №1 Дніпропетровської області та обвинуваченим ОСОБА_6 .
ОСОБА_6 визнано винуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні злочину, передбаченого частиною 3 статті 185 Кримінального кодексу України та призначено йому узгоджене сторонами покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01 вересня 2017 року ОСОБА_6 остаточно призначено покарання у виді 3 (трьох) років 8 (вісім) місяців 26 (двадцять шість) днів позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_6 зараховано в строк покарання за цим вироком відбуте покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01 вересня 2017 року, за яким строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувався з 27 квітня 2016 року до 28 березня 2017 року включно з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі, з 29 березня 2017 до 12 червня 2018 року включно з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає один день позбавлення волі, та з 13 червня 2018 року по день набрання даним вироком законної сили, з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі.
Змінено ОСОБА_6 запобіжний захід з тримання під вартою на особисте зобов`язання до набрання вироком законної сили, звільнивши обвинуваченого з-під варти в залі судового засідання.
Покладено на ОСОБА_6 такі обов`язки: не відлучатись із населеного пункту в якому він зареєстрований, перебуває чи проживає без дозволу прокурора або суду; повідомляти прокурора або суд про зміну місця свого проживання або перебування.
Стягнуто з ОСОБА_6 на користь Державного підприємства «Придніпровська залізниця» матеріальні збитки у розмірі 5145 (п`ять тисяч сто сорок п`ять) грн. 50 коп.
Питання щодо речових доказів вирішено судом у відповідності до вимог закону.
Згідно вироку суду, ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за скоєння злочину за таких обставин.
10.07.2014 приблизно о 12:00 ОСОБА_6 будучи працівником 14-го околодку ВСП «Дистанція колій Нижньодніпровськ Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» та перебуваючи на робочому місці, а саме в приміщенні для зберігання робочого інструменту, вхід до якого в робочий час є загальнодоступним для всі робітників околодку, виявив гвинтовий ключ від приміщення для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), вхід до якого не є загально доступним для всіх робітників 14-го околодку, де матеріально відповідальною особою є ОСОБА_9 . Достовірно знаючи про те, що в даному приміщенні дійсно зберігається залізничний металобрухт (неприродні для експлуатації деталі верхньої будови колії) типу 3, в цей момент у ОСОБА_6 виник корисливий умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, поєднаний з проникненням у сховище, тим самим вищезазначений металобрухт, визначив як об`єкт свого злочинного посягання.
Реалізуючи свій корисливий умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, зокрема залізничного металобрухту (непридатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), і переслідуючи при цьому корисливі мотиви, ОСОБА_6 10.07.2014 у період часу з 12.00 до 14.00 прибув незаконно заволодів гвинтовим ключем від приміщення де зберігається залізничний металобрухт та використовуючи його за призначенням, шляхом відкручення стрижню гвинтового замку незаконно проник до вищезазначеного приміщення, яке розташоване на території станції Бузівка Придніпровської залізниці (с. Личкове, Магдалинівський р-н, Дніпропетровська область), з якого здійснив крадіжку залізничного металобрухт типу 3 вагою 470 кг., ринкова вартість якого, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 157 від 12.09.2014, на 10.07.2014 складає 1179 грн. 70 коп.
Після чого, ОСОБА_6 , з місця скоєння злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, тим самим заподіявши ВСП «Дистанція колії Нижньодніпровськ-Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» матеріальний збиток на суму 1179 грн. 70 коп. (без урахування ПДВ).
Продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.07.2014 о 12:00 ОСОБА_6 будучи працівником 14-го околодку ВСП «Дистанція колій Нижньодніпровськ Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» та перебуваючи на своєму робочому місці, а саме в приміщенні для зберігання робочого інструменту, вхід до якого в робочий час є загальнодоступним для всі робітників околодку, виявив гвинтовий ключ від приміщення для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), вхід до якого не є загально доступним для всіх робітників 14-го околодку. В цей момент у ОСОБА_6 виник корисливий умисел направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаний з проникненням у сховище, тим самим вищезазначений металобрухт, він визначив як об`єкт свого злочинного посягання.
Реалізуючи свій корисливий умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, зокрема залізничного металобрухту (непридатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), з корисливих мотивів та особистої зацікавленості, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, скоюючи злочин повторно, ОСОБА_6 11.07.2014 у період часу з 12:00 до 16:00 маючи доступ до приміщення де зберігається гвинтовий ключ від приміщення де зберігається залізничний металобрухт незаконно заволодів ним та, використовуючи його за призначенням, шляхом відкручення стрижню гвинтового замку незаконно проник до вищезазначеного приміщення, яке розташоване на території станції Бузівка Придніпровської залізниці (с. Личкове, Магдалинівський р-н, Дніпропетровська область), з якого здійснив крадіжку залізничного металобрухт типу 3 вагою 420 кг., ринкова вартість якого, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №157 від 12.09.2014, на 11.07.2014 складає 1054 грн. 20 коп.
Після чого, ОСОБА_6 , з місця скоєння злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, тим самим заподіявши ВСП «Дистанція колії Нижньодніпровськ-Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» матеріальний збиток на суму 1054 грн. 20 коп. (без урахування ПДВ).
Далі, продовжуючи свою злочинну діяльність, 31.07.2014 о 12:00 ОСОБА_6 будучи працівником 14-го околодку ВСП «Дистанція колій Нижньодніпровськ Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» та перебуваючи на своєму робочому місці, а саме в приміщенні для зберігання робочого інструменту, вхід до якого в робочий час є загальнодоступним для всі робітників околодку, виявив гвинтовий ключ від приміщення для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), вхід до якого не є загально доступним для всіх робітників 14-го околодку, де матеріально відповідальною особою є колійний майстер ОСОБА_9 . Достовірно знаючи про те, що в даному приміщенні дійсно зберігається залізничний металобрухт (неприродні для експлуатації деталі верхньої будови колії) типу 3, в цей момент у ОСОБА_6 виник корисливий умисел направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаний з проникненням у сховище, тим самим вищезазначений металобрухт, він визначив як об`єкт свого злочинного посягання.
Реалізуючи свій корисливий умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, зокрема залізничного металобрухту (непридатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), з корисливих мотивів та особистої зацікавленості, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, скоюючи злочин повторно, ОСОБА_6 31.07.2014 у період часу з 14:00 до 16:00 маючи доступ до приміщення де зберігається гвинтовий ключ від приміщення де зберігається залізничний металобрухт, незаконно заволодів ним та використовуючи його за призначенням, шляхом відкручення стрижню гвинтового замку незаконно проник до вищезазначеного приміщення, яке розташоване на території станції Бузівка Придніпровської залізниці (с. Личкове, Магдалинівський р-н, Дніпропетровська область), з якого здійснив крадіжку залізничного металобрухт типу 3 вагою 320 кг., ринкова вартість якого, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №157 від 12.09.2014, на 31.07.2014 складає 803 грн. 20 коп.
Після чого, ОСОБА_6 , з місця скоєння злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, тим самим заподіявши ВСП «Дистанція колії Нижньодніпровськ-Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» матеріальний збиток на суму 803 грн. 20 коп. (без урахування ПДВ).
Також, продовжуючи свою злочинну діяльність, 03.08.2014 о 16 год. 00 хв., ОСОБА_6 будучи працівником 14-го околодку ВСП «Дистанція колій Нижньодніпровськ Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» та перебуваючи на своєму робочому місці, а саме в приміщенні для зберігання робочого інструменту, вхід до якого в робочий час є загальнодоступним для всі робітників околодку, виявив гвинтовий ключ від приміщення для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), вхід до якого не є загально доступним для всіх робітників 14-го околодку, де матеріально відповідальною особою є колійний майстер ОСОБА_9 . Достовірно знаючи про те, що в даному приміщенні дійсно зберігається залізничний металобрухт (неприродні для експлуатації деталі верхньої будови колії) типу 3, в цей момент у ОСОБА_6 виник корисливий умисел направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаний з проникненням у сховище, тим самим вищезазначений металобрухт, він визначив як об`єкт свого злочинного посягання.
Реалізуючи свій корисливий умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, зокрема залізничного металобрухту (непридатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), з корисливих мотивів та особистої зацікавленості, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, скоюючи злочин повторно, ОСОБА_6 03.08.2014 у період часу з 17:00 до 19:00 маючи доступ до приміщення де зберігається гвинтовий ключ від приміщення де зберігається залізничний металобрухт, незаконно заволодів ним та використовуючи його за призначенням, шляхом відкручення стрижню гвинтового замку незаконно проник до вищезазначеного приміщення, яке розташоване на території станції Бузівка Придніпровської залізниці (с. Личкове, Магдалинівський р-н, Дніпропетровська область), з якого здійснив крадіжку залізничного металобрухт типу 3 вагою 500 кг., ринкова вартість якого, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №157 від 12.09.2014, на 03.08.2014 складає 1255 грн.
Після чого, ОСОБА_6 , з місця скоєння злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, тим самим заподіявши ВСП «Дистанція колії Нижньодніпровськ-Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» матеріальний збиток на суму 1255 грн. 00 коп. (без урахування ПДВ).
Також, продовжуючи свою злочинну діяльність, 06.08.2014 у невстановлений в ході досудового слідства час достовірно знаючи про те, що в приміщенні для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії) дійсно зберігається значна кількість залізничного металобрухту (неприродні для експлуатації деталі верхньої будови колії) типу 3 у ОСОБА_6 виник корисливий умисел направлений на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаний з проникненням у сховище, а саме до приміщення для зберігання залізничного металобрухту (не придатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), вхід до якого не є загально доступним для всіх робітників 14-го околодку, де матеріально відповідальною особою є колійний майстер ОСОБА_9 тим самим вищезазначений металобрухт, він визначив як об`єкт свого злочинного посягання.
Реалізуючи свій корисливий умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, зокрема залізничного металобрухту (непридатних для експлуатації деталей верхньої будови колії), з корисливих мотивів та особистої зацікавленості, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, скоюючи злочин повторно, ОСОБА_6 06.08.2014 о 22:00 попередньо взявши із собою інструмент, а саме полотно пилки по металу ОСОБА_6 прибув на станцію Бузівка Придніпровської залізниці що розміщена в с. Личкове, Магдалинівського району, Дніпропетровської області де за допомогою полотна пилки по металу та фізичної сили, шляхом перепилювання стрижню гвинтового замка проник у приміщення де зберігається залізничний металобрухт звідки здійснив крадіжку залізничного металобрухт типу 3 вагою 340 кг., ринкова вартість якого, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 157 від 12.09.2014, на 06.08.2014 року складає 853 грн. 40 коп.
Після чого, ОСОБА_6 , з місця скоєння злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, тим самим заподіявши ВСП «Дистанція колії Нижньодніпровськ-Вузол» ДП «Придніпровська залізниця» матеріальний збиток на суму 853 грн. 40 коп. (без урахування ПДВ).
Вказаними умисними діями ОСОБА_6 вчинив злочин, передбачений ч. 3 ст. 185 КК України, - таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно, поєднане з проникнення у сховище.
Вислухавши обвинуваченого та його захисника які підтримали доводи апеляційної скарги, думку прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, проаналізувавши доводи, які викладені в апеляції і співставивши їх з матеріалами кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого не підлягає задоволенню з наступних підстав.
У відповідності до вимог ст. 404 КПК України вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.
Висновок суду щодо фактичних обставин кримінального провадження, правильність кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 за кримінальним законом та доведеність його вини в апеляційній скарзі не оспорюється, а тому апеляційним судом не перевіряється.
На думку колегії суддів покарання ОСОБА_6 за вироком про затвердження угоди про визнання винуватості, призначене з дотриманням вимог ст.ст. 50, 65 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого ним злочину, який відповідно до ст. 12 КК України є тяжким злочином, та призначено йому узгоджене сторонами покарання зі стягненням на користь потерпілого збитків завданих злочином.
Також судом правильно призначено покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю вироків, оскільки ОСОБА_6 засуджений вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01.09.2017 та йому визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, та остаточно призначено шляхом часткового складання призначених покарань за оскаржуваним вироком та покарання визначеного за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області, з застосуванням положень ст.ст. 72 та 73 КК України.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, діючої в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Окрім того, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, у вказану вище частину статті внесені зміни і дана частина викладена в новій редакції, яка вже передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Зазначених вимог Закону, суд першої інстанції дотримався.
Так, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали 27.04.2016 року включно при цьому судом було зараховано ОСОБА_6 в строк покарання за цим вироком відбуте покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01.09.2017, за яким строк відбування покарання рахується з 27.04.2016 по 28.03.2017 включно з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі, з 29.03.2017 до 12.06.2018 включно з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає один день позбавлення волі, та з 13.06.2018 що є днем обрання обвинуваченому заходу попереднього ув`язнення по день набрання даним вироком законної сили, з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищезазначене, підстав для зарахування обвинуваченому у строк відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року строку перебування під вартою, до набрання цим вироком законної сили, колегія суддів не вбачає, оскільки на цей період вже діяв Закон України в редакції від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.
Інших даних для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання матеріали кримінального провадження не містять.
Істотних порушень норм кримінального процесуального законодавства, які є безумовною підставою для скасування або зміни вироку в матеріалах кримінального провадження не встановлено.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.
Вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 18 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_6 , яким було затверджено угоду про визнання винуватості від 18 жовтня 2018 року, що укладена між прокурором Дніпропетровської місцевої прокуратури №1 Дніпропетровської області та обвинуваченим ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4