Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/209/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.05.2019 року. м. Кропивницький

Колегія суддів Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретар ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
переглянула у відкритому судовому засіданні, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 , ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 30 січня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання;

ВСТАНОВИЛА:

До Ленінського районного суду м. Кіровограда із клопотанням про зарахування у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення звернувся засуджений ОСОБА_7 .

Підставою звернення стало неправильне зарахування, на думку засудженого, місцевим судом, при ухваленні вироку, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення; засуджений вважає правильним зарахувати йому у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - строком з 23 червня 2017 року (дня затримання) і по день набрання вироком законної сили.

Суд першої інстанції відмовив у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , умотивувавши своє рішення наступним чином.

Суд першої інстанції, пославшись на Постанову Великої Палати Верховного Суду 29.08.2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), зазначив, що засудженим ОСОБА_7 вчинено злочин до 20 червня 2017 року, однак станом на 20 червня 2017 року щодо нього не продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення, оскільки він взятий під варту 23 червня 2017 року, а тому дія Закону № 838-VIII на нього не розповсюджується.

Засуджений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі просить зарахувати йому у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - строком з 23 червня 2017 року (дня затримання) і по день набрання вироком законної сили.

Вказує, що кримінальне правопорушення вчинене 20 травня 2017 року, а підозру йому пред`явлено 19 червня 2017 року, однак під варту його чомусь взяли лише 23 червня 2017 року.

Вислухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який не заперечив задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали клопотання, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Як встановлено матеріалами клопотання, ОСОБА_8 засуджений 22 вересня 2017 року вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва за ч. 3 ст. 185 КК України з урахуванням положень ст. 69 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки / кримінальне провадження № 1-кп/489/426/2017/.

При цьому, місцевим судом ухвалено обчислювати засудженому ОСОБА_7 строк відбування покарання з 23 червня 2017 року.

У подальшому, вирок суду першої інстанції за наслідками апеляційного перегляду скасований ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області 10 січня 2018 року в частині призначеного засудженому покарання.

Ухвалою колегії суддів, зокрема, постановлено визнати ОСОБА_7 винуватим та призначити йому покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк три роки. В іншій частині вирок суду першої інстанції судом апеляційної інстанції залишений без змін.

Статтею 72 КК України встановлено правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, зокрема, складання покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Відповідно до закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII та ч. 5 ст. 72 КК України (до змін, внесених Законом № 2046-VІІІ), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046-VІІІ, який набрав чинності 21 червня 2017 року, внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного покарання, а саме: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України.

Як слідує з матеріалів клопотання, суд першої інстанції оскаржуваною наразі ухвалою відмовив у зарахуванні засудженому ОСОБА_7 у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з тих причин, що ОСОБА_7 взятий під варту 23 червня 2017 року, після набрання чинності Законом України № 2046-VІІІ, і станом на 20 червня 2017 року до нього не продовжували застосовуватись запобіжні заходи попереднього ув`язнення.

Разом із тим, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання висловився Верховний Суд /Велика Палата Верховного Суду/, виклавши свою правову позицію в Постанові 29 серпня 2018 рокуу справі №663/537/17, провадження №13-31кс18.
Зокрема, відповідно до правових висновків Верховного Суду:
103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

А також Верховним Судом висловлено правову позицію, коли при зарахування строку попереднього ув`язнення до засудженого має застосовуватися Закон № 2046-VIII, а не Закон № 838-VIII:

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як встановлено, злочин, за який у подальшому вироком місцевого суду 22 вересня 2017 року засуджений ОСОБА_7 , останнім вчинено в нічний час з 21 травня 2017 на 22 травня 2017 року (за змістом вироку, який набрав законної сили).

У подальшому, з 23 червня 2017 року стосовно ОСОБА_7 застосовувались запобіжні заходи у вигляді тримання під вартою.

Відтак, враховуючи зазначене, колегія суддів зауважує, що у конкретному випадку, при зарахуванні засудженому ОСОБА_7 у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення, має застосовуватись Закон № 838-VIII.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу засудженого слід задовольнити, а ухвалу суду першої інстанції скасувати.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 409, 418, 419, 424 КПК України, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 30 січня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання, - скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі кінцевим строком по день набрання вироком законної сили задовольнити.
Зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк призначеного вироком Апеляційного суду Миколаївської області від 10.01.2018 року покарання строк попереднього ув`язнення з 23 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно з моменту її проголошення, та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді: /підписи/
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Відповідає оригіналу:
Суддя Кропивницького
Апеляційного Суду ОСОБА_2