Провадження №1-кп/331/51/2019
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«13» березня 2019 року колегія суддів Жовтневого районного суду м. Запоріжжя в складі:

Головуючого судді ОСОБА_1

Суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі судового засідання ОСОБА_4

за участю: прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду м. Запоріжжі кримінальне провадження, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 0000105 від 27.08.2015 року, відносно ОСОБА_7 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3КК України,

ВСТАНОВИЛА:

В провадженні Жовтневого районного суду м. Запоріжжя знаходиться кримінальне провадження відносно ОСОБА_7 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3КК України.

Прокурором заявлено клопотання про здійснення спеціального судового провадження стосовно обвинуваченої ОСОБА_7 , яке обґрунтоване тим, що обвинуваченій 01.03.2016 року належним чином повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення шляхом направлення повідомлення за місцем реєстрації та відомим останнім місцем проживання та вручено повідомлення матері. 30.03.2016 року оголошено розшук обвинуваченої ОСОБА_7 із заведенням оперативно-розшукової справи. Під час проведення досудового розслідування ОСОБА_7 неодноразово викликалась до органу досудового розслідування повістками від 01.01.2016 року, 23.03.2016 року та від 21.12.2016 року, які надсилались за місцем проживання останньої, однак жодного разу за викликом не з`явилась без поважних на те причин. Також на сайті СБУ в Запорізькій області опубліковані офіційні виклики ОСОБА_7 19.12.2016 року та 27.12.2016 року для проведення необхідних слідчих дій. 23.12.2016 року в газеті «Урядовий кур`єр» (№ 243) опубліковано оголошення про офіційний виклик ОСОБА_7 на 09 годину 00 хвилин 27.12.2016 до слідчого СВ УСБУ в Запорізькі області. У визначені дату та час ОСОБА_7 не з`явилась без поважних на те причин. Окрім цього, відповідно до матеріалів досудового розслідування, ОСОБА_7 наразі перебуває на тимчасово окупованій території Донецької області.

На підставі цього, ухвалою слідчого судді Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 20.12.2016 року клопотання слідчого СВ УСБУ в області погоджене з процесуальним керівником (прокурором відділу прокуратури Запорізької області) задоволено та надано дозвіл на проведення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000105.

Зазначені вище обставини, на думку прокурора, свідчать про те, що обвинувачена ОСОБА_7 була обізнана та достовірно знала про розпочате відносно неї кримінальне провадження. Таким чином, відповідно до положень ч. 1 ст. 297-5 КПК України та ч. 3 ст. 323 КПК України, вважає, що обвинувачена ОСОБА_7 знала про розпочате стосовно неї кримінальне провадження, належним чином повідомлена про виклик до органу досудового розслідування, у зв`язку з чим приходить до висновку, що розгляд зазначеного кримінального провадження може здійснюватись за відсутності обвинуваченої, однак з обов`язковою участю її захисника.

Захисник обвинуваченої проти здійснення спеціального судового провадження заперечував, обґрунтовуючи це тим, що повідомлення про підозру ОСОБА_7 особисто вручено не було. Свою підзахисну він не бачив та не мав змоги узгодити процесуальну позицію по справі. З огляду на таке просить відмовити в задоволенні клопотання та оголосити розшук обвинуваченої, а кримінальне провадження відносно неї зупинити.

Заслухавши думку учасників судового процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку про необхідність відмови в здійсненні спеціального судового провадження, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог Розділу ІV КПК України участь обвинуваченого під час підготовчого судового засідання та судового розгляду є обов`язковою, що відповідає гарантіям, закріпленим міжнародними нормативно-правовими актами в сфері захисту прав людини.

Так, право обвинувачуваного захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, є істотним елементом засобів процесуального захисту, гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року. Крім того, Міжнародний пакт про громадянські та політичні права 1966 року передбачає, що кожний має право при розгляді будь-якого пред`явленого йому обвинувачення на ряд гарантій на основі повної рівності й, зокрема, бути засудженим у його присутності та захищати себе особисто або за допомогою обраного ним захисника.

Таким чином, особиста присутність особи у судовому процесі виділена як одна з найбільш фундаментальних гарантій права на справедливий розгляд справи, гарантований ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, відповідно до якої «кожна людина має право під час будь-якого кримінального обвинувачення, що їй пред`явлене, на справедливий розгляд справи судом».

Відповідно до ч. 3 ст. 323 КПК України, судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у частині другій ст. 297-1 КПК України, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук. За наявності таких обставин за клопотанням прокурора, до якого додаються матеріали про те, що обвинувачений знав або повинен був знати про розпочате кримінальне провадження, суд постановляє ухвалу про здійснення спеціального судового провадження стосовно такого обвинуваченого.

Процедури іn absentia неминуче припускають деякий відступ від загальних правил кримінального процесу. Особливе значення при цьому надається питанню про забезпечення прав відсутнього в залі судового засідання обвинуваченого. У прецедентній практиці Європейського Суду з прав людини були вироблені критерії, яким має відповідати таке провадження. При цьому Суд у своїх рішеннях неодноразово наголошував на необхідності забезпечення процесуальних прав і гарантій осіб, що беруть участь у кримінальному процесі. До таких прав, що підлягають безумовному дотриманню, насамперед, відносяться: право бути присутнім під час розгляду справи, право на захисника, право бути вислуханим, право оскаржити заочний вирок.

Так, у рішенні «Меденіца проти Швейцарії» ЄСПЛ зазначив, що існування процедури заочного кримінального провадження не викликає заперечень лише за умови, що при цьому дотримуються гарантії, що забезпечують права людини, закріплені Конвенцією.

Ключове значення в цьому випадку відіграє повідомлення особи про порушене проти неї кримінальне провадження, яке мало бути здійсненне відповідно до процесуальних і матеріальних вимог, що гарантують ефективне здійснення її прав, при тому, що неясна і неофіційна інформація є недостатньою (справа «Сейдовіч проти Італії»). Повідомлення має бути зроблене офіційно, а твердження про наявність повідомлення з листів родичів (справа «Т. проти Італії») або від співробітників засобів масової інформації (справа «Шомоді проти Італії»), є необґрунтованими.

Так у справі «Сейдович проти Італії» Суд зазначив, що питання, яке слід вирішити в даній справі, полягає в тому, чи можна за відсутністю офіційного повідомлення про справу вважати заявника в достатній мірі проінформованим про те, що він був притягнутий до кримінальної відповідальності та відбудеться судовий розгляд його справи, щоб він мав можливість вирішити: відмовитися від свого права приймати участь в слуханні справи чи ухилитися від правосуддя. В даній справі суду не було продемонстровано, що заявник був в достатній мірі проінформований про притягнення його до кримінальної відповідальності та про пред`явлені йому обвинувачення. З цих підстав не можна робити висновок, що він намагався ухилитися від суду чи недвозначно відмовився від свого права прибути в судове засідання. Така ситуація може мати місце, зокрема, коли обвинувачений публічно або в письмовій формі заявляє про те, що не має наміру реагувати на повістку про явку до суду, яка була отримана не від властей, а з інших джерел, або, коли обвинуваченому вдалося уникнути арешту.

У справі «Колоцца проти Італії» Суд зауважив, що гарантії, які містяться у статті 6 п. 3 Конвенції, є складовими елементами серед інших загального поняття «справедливий розгляд у суді» (див. рішення у справі «Годди проти Італії» від 9 квітня 1984 р. Серія А, т. 76, с. 11, п. 28). Це право необхідно поєднувати шляхом пошуку "розумного співвідношення", з суспільним інтересом і, зокрема, з інтересами відправлення правосуддя. На аргумент Уряду про те, що неможливість проведення судового засідання у разі неявки сторони здатна паралізувати розгляд кримінальних справ, оскільки, наприклад, з часом може закінчитися термін давності кримінального переслідування, Суд зазначив, що ніщо не виправдовує в очах Суду повну і непоправну втрату права на участь у судових слуханнях.

В даному кримінальному провадженні суд також приймає до уваги, що злочин, за яким ОСОБА_7 пред`явлено обвинувачення, не має строку давності притягнення до кримінальної відповідальності, а проведення судового розгляду без участі обвинуваченої та її захисника, обраного нею особисто, не забезпечить дотримання гарантованих Конвенцією основоположних прав.

Значущим у розумінні практики ЄСПЛ видається знаходження компромісу між санкціями, що вводяться законодавцем щодо підсудного, який не з`явився до суду і його процесуальними правами, що гарантують справедливість судового розгляду. Європейський суд у подібних справах окремо досліджує як заходи, що були вжиті владою для запобігання відмов від присутності на слуханнях справи, так і в цілому наявність у влади можливості вживати будь-які заходи. Крім того, обвинувачений, що не з`явився до зали судового засідання, ні за яких обставин не може бути позбавлений права на захист за посередництвом обраного ним захисника. При цьому суд зазначає, що у будь-якому разі, до яких би заходів не вдавалася влада для забезпечення належної явки підсудного, вона не вправі застосовувати несумірні засоби для досягнення зазначеної мети.

Більш того, як зазначено ЄСПЛ в рішенні «Колоцца проти Італії» підпункти (с), (d) та (е) п. 3 гарантують кожній людині, якій пред`явлено кримінальне обвинувачення, право "захищати себе особисто", "допитувати свідків, що показують проти неї, або мати право на те, щоб ці свідки були допитані", "користуватися безкоштовною допомогою перекладача, якщо вона не розуміє мови, що використовується в суді, або не говорить на цій мові", і важко уявити собі, як обвинувачений може здійснювати ці права, не будучи присутнім. В даному випадку суду не доводиться встановлювати, відмовився (і за яких обставин) обвинувачений від здійснення свого права бути присутнім при розгляді справи, оскільки в будь-якому випадку, відповідно до усталеної прецедентної практики суду, відмова від здійснення права, гарантованого Конвенцією, повинна бути встановлена недвозначним чином.

В судовому засіданні захисник обвинуваченої, який здійснює її захист за призначенням, заперечував проти проведення спеціального судового розгляду та пояснив, що жодного разу не бачив свою підзахисну та не мав змоги узгодити процесуальну позицію по справі.

Крім того, в даній справі сторона обвинувачення не надала беззаперечних доказів, з яких можна зробити висновок, що обвинувачена намагалась ухилитися від суду чи недвозначно відмовилась від свого права прибути в судове засідання, не надано доказів щодо оголошення обвинуваченої у міжнародний розшук.

До загальних засад кримінального провадження, зокрема, відносяться: законність, презумпція невинуватості та забезпечення доведеності вини, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя, змагальність сторін та свобода в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, безпосередність дослідження показань. При цьому зміст та форма кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia) повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у ст. 7 КПК України, з урахуванням особливостей, встановлених законом. Сторона обвинувачення зобов`язана використати всі передбачені законом можливості для дотримання прав підозрюваного чи обвинуваченого (зокрема, прав на захист, на доступ до правосуддя, таємницю спілкування, невтручання у приватне життя) у разі здійснення кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia).

У випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою ст. 7 цього Кодексу (ч. 6 ст. 9 КПК України).

Статтею 335 КПК України передбачено право суду зупинити судове провадження у разі оголошення розшуку обвинуваченого.

Крім того, відповідно до ст.17 ЗУ «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику ЄСПЛ як джерело права.

У справі «Годди проти Італії», в рамках якого встановлено не повідомлення обраного підсудним захисника про судовий розгляд та не з`ясування в достатньому обсязі про причини неявки обвинуваченого, ЄСПЛ була сформульована наступна позиція: факт неявки підсудного в судове засідання, а також відсутність повідомлення його захисника вимагають від суду прояви активності в цілях досягнення належної реалізації процесуальних прав зацікавленої особи. Отже, суд повинен за власною ініціативою призупинити розгляд справи через необхідність з`ясування причин неявки сторін.

В даній справі відсутні беззаперечні докази, що обвинувачена ОСОБА_7 в достатній мірі проінформована про те, що вона притягається до кримінальної відповідальності і відбудеться судовий розгляд справи щодо неї, та на підставі яких можна було б зробити висновок, що обвинувачена недвозначно відмовилась від свого права брати участь в розгляді кримінального провадження.

До того ж, прокурором не надано доказів того, що обвинувачена оголошена саме у міждержавний та/або міжнародний розшук.

Крім того, не надано беззаперечних доказів того, що оголошення про виклик до слідчого СВ УСБУ в Запорізькій області, опубліковане на офіційному веб-сайті СБУ є загальнодержавною сферою розповсюдження.

З урахуванням норм міжнародного законодавства в сфері захисту прав людини, а також вищенаведеної практики Європейського Суду, яка, згідно положень ч. 2 ст. 8 КПК України є частиною національного законодавства, є обґрунтовані підстави вважати, що здійснення спеціального судового провадження на даній стадії може призвести до порушення ст. 6 Конвенції, оскільки обвинувачена позбавлена права захищати себе особисто чи скористатися правовою допомогою захисника, обраного нею особисто, допитувати свідків, що свідчать проти неї, або мати право на те, щоб ці свідки були допитані, надавати суду докази в обґрунтування своєї правової позиції та користуватися безкоштовною допомогою перекладача, якщо вона не розуміє мови, що використовується в суді, або не говорить на цій мові.

Враховуючи вищевикладене, колегія судді вважає, що клопотання прокурора про здійснення спеціального судового провадження задоволенню не підлягає.

Разом з тим, зважаючи на те, що проведення судового розгляду за відсутності обвинуваченої неможливе та на даний час її місцезнаходження органом досудового розслідування не встановлено, суд вважає за необхідне на підставі п.п. 2, 10, 13, 14, 15, 16 ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 7, ст. 335 КПК України оголосити розшук обвинуваченої ОСОБА_7 , а провадження в справі зупинити до розшуку останньої.

З огляду на те, що сам по собі лише розшук обвинуваченої не надасть ефективного результату та не усуне перешкоди розгляду даного провадження щодо ОСОБА_7 , колегія суддів, вважає за необхідне надати дозвіл особам, які будуть виконувати розшук обвинуваченої на затримання останньої, з метою її приводу для участі в судовому розгляді.

Керуючись ст. ст. 323, 335, 372 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

В задоволенні клопотання прокурора про здійснення спеціального судового провадження у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_7 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України відмовити.

Оголосити розшук обвинуваченої ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки смт. Новомиколаївка Запорізької області, громадянки України, яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 .

При встановленні місцезнаходження обвинуваченої ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надати дозвіл на затримання останньої з метою її приводу в судове засідання до Жовтневого районного суду міста Запоріжжя для вирішення питання щодо обрання запобіжного заходу.

Організацію виконання розшуку обвинуваченої ОСОБА_7 доручити Управлінню Служби Безпеки України в Запорізькій області.

Копію ухвали направити прокурору відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_5 для здійснення контролю за виконанням.

Провадження у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_7 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України - зупинити до розшуку обвинуваченої.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення судом.

Ухвала суду окремому оскарженню не підлягає. Заперечення на неї може бути включено до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене ч. 1 ст. 392 КПК України.

Головуючий суддя ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3