Справа № 127/1-758/11
Провадження №11-кп/801/384/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 грудня 2018 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 08.11.2018 року про відмову в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про звільнення на підставі ч.1 ст. 78 КК України від призначеного покарання за вироком Ленінського районного суду м.Вінниці від 19.12.2011 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого:
- 19.12.2011 року вироком Ленінського районного суду м. Вінниці за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки, із застосуванням ст. 76 КК України

за участю сторін кримінального провадження

прокурора : ОСОБА_8

засудженого: ОСОБА_7

захисника: ОСОБА_6

В С Т А Н О В И В :

Захисник ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 08.11.2018 року про відмову в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про звільнення на підставі ч.1 ст. 78 КК України від призначеного покарання за вироком Ленінського районного суду від 19.12.2011 року, просив ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою клопотання захисника про звільнення ОСОБА_7 від покарання з випробуванням по закінченню іспитового строку задоволити, звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання призначеного вироком Ленінського районного суду м. Внниці від 19.12.2011 року у зв`язку з закінченням іспитового строку.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 08.11.2018 року в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про звільнення на підставі ч. 1 ст. 78 КК України засудженого ОСОБА_7 від призначеного йому за вироком Ленінського районного суду м. Вінниці 19.12.2011 року покарання відмовлено.

Вимоги апеляційної скарги захисника мотивовано тим, що ОСОБА_7 засуджений вироком Ленінського районного суду м. Вінниці від 19.12.2011 року за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 2 роки, із покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 КК України. 11.02.2013 року 1-им відділом міліції ВМВ УМВС України у Вінницькій області були внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000532 про вчинення ОСОБА_7 злочину, передбаченого ч.5 ст. 27 ч.2 ст. 289 КК України, тобто під час іспитового строку. 01.07.2013 року ОСОБА_7 повідомлений про підозру у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 27, ч.2 ст. 289 КК України. 22.08.2013 року відносно ОСОБА_7 був складений обвинувальний акт та скерований до Вінницького міського суду для судового розгляду по суті. На даний час судове рішення по даній справі не прийнято.
У зв`язку з тим, що органом пробації подання до суду про скасування іспитового строку не направлялося, то захисником в інтересах засудженого подано дане клопотання.
Захисник вказує, що в ухвалі суду наведенні заперечення прокурора ОСОБА_9 , проти задоволення клопотання захисника, в яких він вказує, що ОСОБА_7 під час іспитового строку вчинив новий злочин, передбачений ст. 289 КК України, посилаючись на вимоги чинного законодавства та практику Європейського суду з прав людини та рішення ЄСПЛ « Ващенко проти України», але суд першої інстанції не звернув увагу на те, що у справі Європейського суду з прав людини « Ващенко проти України» мало місце порушення п.6 Конвенції щодо тривалості « розумних строків» кримінального провадження, дане рішення не стосується питання відносно звільнення особи від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку. Не вина засудженого ОСОБА_7 в тому, що кримінальне провадження відносно нього перебуває на розгляді з 11.02.2013 року та його звільнення від відбування покарання не повинно ставитися у залежність від того, яке судове рішення буде прийнято по його справі. Вказаний висновок у справі не відповідає вимогам закону.
Відмовою у задоволенні подання про звільнення від призначеного особі покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку може бути лише констатація судом вчинення злочину, тобто постановлення обвинувального вироку.
Обвинувального вироку відносно ОСОБА_7 за скоєння ним нового злочину під час іспитового строку не винесено ,а тому він підлягає звільненню від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Заслухавши доповідача, думку прокурора ОСОБА_8 , який заперечував проти задоволення апеляційної скарги захисника, вказав, що ухвала суду першої інстанції є обгрунтована та законна, захисника ОСОБА_6 , засудженого ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу з підстав зазначених у ній, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального провадження, суд апеляційної інстанції, вважає, що апеляційна скарга захисника не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.
Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст.94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.
Висновки суду про відмову у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 про звільнення від відбування призначеного покарання за вироком Ленінського районного суду м. Вінниці від 19.12.2011 року, на підставі ч.1 ст. 78 КК України у зв`язку із закінченням іспитового строку є обґрунтованими.
Відповідно до ч. 1 ст. 78 КК України після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, звільняється судом від призначеного йому покарання.
ОСОБА_7 засуджений Ленінським районним судом м. Вінниці від 19.12.2011 року за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 2 роки, із застосуванням ст. 76 КК України. В період іспитового строку вчинив новий злочин за ч.5 ст. 27, ч.2 ст.289 КК України відомості про який внесено в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 0000532 від 11.02.2013 року першим відділом міліції ВМВ УМВС України у Вінницькій області.
Згідно ч. 3 ст. 78 КК України, у разі визнання ОСОБА_7 винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст.27, ч.2 ст. 289 КК України, суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими в ст. 71, ст. 72 КК України.
Кримінальне провадження відносно ОСОБА_7 перебуває на розгляді у Вінницькому міському суді Вінницької області по обвинуваченню у вчиненні злочину, передбаченому ч.5 ст. 27, ч.2 ст. 289 КК України.
Висновки захисника ОСОБА_6 щодо наявності підстав для звільнення засудженого від покарання, оскільки відсутній обвинувальний вирок за злочин, передбачений ч.5 ст.27, ч.2 ст. 289 КК України, який ним вчинено в період іспитового строку є помилковими, суперечать нормам ст. 78 КК України.
Захистом не враховано те, що випробування засудженого в якості обов`язкових елементів серед інших включає обов`язок не вчинити протягом іспитового строку нового злочину, а не наявність обвинувального вироку.
На підставі вищевикладеного, суд апеляційний інстанції не вбачає підстав для скасування чи зміни судового рішення.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, суд апеляційної інстанції -
П О С Т А Н О В И В:
Відмовити в задоволенні апеляційної скарги захисника ОСОБА_6 .
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 08.11.2018 року про відмову в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про звільнення на підставі ч.1 ст. 78 КК України від призначеного вироком Ленінського районного суду м. Вінниці від 19.12.2011 року покарання залишити без змін.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3
Згідно оригіналу: Суддя: