ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 664/1780/16-к Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819/12/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 309 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 лютого 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участю прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого: ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001303 за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 03 вересня 2018 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Цюрупинськ Херсонської області, громадянина України, офіційно не працевлаштованого, не одруженого, інваліда третьої групи з 06.06.2016 року зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
22.07.2005 року Цюрупинським районним судом Херсонської області за ст. 307 ч. 2, 311 ч. 1, 315 ч. 2, 317 ч. 2, 263 ч. 1, 70 КК України, судимість за вчинення злочину за ст. 315 ч. 2 КК України не погашена, судимість за вчинення злочинів за ст. 307 ч. 2, 311 ч. 1, 317 ч. 2, 263 ч. 1 КК України погашена відповідно до ст.ст. 89, 90 КК України, -
В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком, ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України і призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. Звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання у виді позбавлення волі на підставі п. «г» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році». До набрання вироком законної сили запобіжний захід не обирався. Вирішено питання про судові витрати та долю речових доказів.
ОСОБА_7 визнаний винним і засуджений за те, що він у другій половині червня 2016 року в місті Миколаєві у невстановленої досудовим слідством особи, діючи умисно незаконно придбав без мети збуту наркотичний засіб, який відповідно до висновку експерта за № 941-х від 19.07.2016 року являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - ацетильований опій, масою в перерахунку на суху речовину 1,123 грамів; яка відповідно до Таблиці невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом МОЗ України за № 188 від 01.08.2000 року, - відноситься до великих розмірів, а також ОСОБА_7 , діючи умисно незаконно придбав без мети збуту наркотичний засіб, який відповідно до висновку експерта за № 940-х від 13.07.2016 року являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - макова соломка, масою в перерахунку на суху речовину становить 15,54 грамів, які в подальшому він перевіз при собі громадським транспортом до с. Рідне Олешківського району Херсонської області та незаконно зберігав без мети збуту за місцем свого проживання в будинку АДРЕСА_1 до виявлення та вилучення наркотичних засобів працівниками поліції під час проведення 28.06.2016 року санкціонованого обшуку у житловому будинку за вказаною адресою.

В апеляційній скарзі прокурор, просить вирок суду скасувати з підстав істотного порушення кримінально процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок суворості.
В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що суд першої інстанції порушено вимоги ст.416 КПК України та посилено покарання засудженому, а також порушено вимоги ст.314 КПК України, т.ч. судом першої інстанції не було проведено підготовче судове засідання.

Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Вислухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_7 , який поклався на розсуд суду, заслухавши сторони в судових дебатах, під час яких вони залишились на попередніх позиціях, останнє слово обвинуваченого, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Колегія суддів вважає, що апеляція прокурора є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Відповідно до ст.416 КПК України при новому розгляді в суді першої інстанції допускається посилення покарання тільки за умови, якщо вирок було скасовано за апеляційною скаргою прокурора або потерпілого чи його представника у зв`язку із необхідністю посилення покарання.

З матеріалів провадження вбачається, що вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 28.08.2017 року ОСОБА_7 було засуджено за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України.

Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 14.11.2017 року зазначений вирок скасовано через істотні порушення кримінального процесуального закону та призначено до нового розгляду у суді першої інстанції. Вирок з підстав м`якості призначеного покарання не переглядався.

Відповідно до ст.314 КПК України передбачено, що після отримання обвинувального акту суд в обов`язковому порядку призначає підготовче судове засідання, яке проводиться за участю всіх учасників кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження стосовно ОСОБА_7 , підготовче судове засідання судом першої інстанції, після отримання справи у зв`язку зі скасуванням вироку, не проводилося, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону і тягне за собою скасування вироку.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора є обґрунтованою, а вирок підлягає скасуванню відповідно до ст.409 КПК України, з призначенням справи на новий судовий розгляд в суд першої інстанції.

Виходячи з наведеного, керуючись ст.ст.404,405,407,409,420 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області задовольнити.

Вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 03 вересня 2018 року відносно ОСОБА_7 скасувати.

Призначити новий судовий розгляд кримінального провадження №0001303 за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненнні злочину, передбаченому ч.2 ст.309 КК України, в тому ж суді.

Ухвала є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді: (підписи)
З оригіналом згідно:
Суддя ОСОБА_2