Справа № 750/2910/17 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/303/18
Категорія - ч.2 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 грудня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю

секретаря судового

засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Чернігові кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора Чернігівської місцевої прокуратури ОСОБА_6 на вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 01 жовтня 2018 року та на ухвалу Деснянського районного суду м. Чернігова від 02 листопада 2018 року про виправлення описки у вироку суду від 01 жовтня 2018 року, відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернігова, громадянина України, не працюючого, неодруженого, раніше судимого:

- 27.11.2013 Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 1 ст. 309, ст. ст. 75, 76 КК України до 1 року позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;

- 24.01.2014 Деснянським районним судом м. Чернігова за ч.1 ст. 186, ч. 4 ст. 70, ст. ст. 75, 76 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки;

- 01.12.2014 ухвалою Деснянського районного суду м. Чернігова звільнення від відбування покарання скасовано та направлено до місць відбування покарання, згідно ухвали Полтавського районного суду Полтавської області від 18.12.2015 умовно-достроково звільнений на невідбутий строк покарання 7 місяців 10 днів;

- 16.03.2017 Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 70 КК України до 4 місяців арешту;

- 30.05.2017 Чернігівським районним судом Чернігівської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 5 місяців арешту;

- 04.09.2017 Новозаводським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст. 186, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі;

- 09.07.2018 Новозаводським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі;

- 21.08.2018 Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 71 КК України до чотирьох років п`яти місяців позбавлення волі, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , -

який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Деснянського районного суду м. Чернігова ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України, і призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України у вигляді чотирьох років позбавлення волі; за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України у вигляді двох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді чотирьох років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Новозаводського районного суду м.Чернігова від 09.07.2018, і призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Деснянського районного суду м.Чернігова від 21.08.2018, і остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.

Цивільний позов ТОВ "ЕКО" задовольнити, стягнуто з ОСОБА_7 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО" 3356,26 грн. на відшкодування матеріальної шкоди.

Цивільний позов ТОВ "ВПК-СЕРВІС" задовольнити, стягнуто з ОСОБА_7 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ВПК-СЕРВІС" 6880 грн. у відшкодування матеріальної шкоди.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 2079 грн. процесуальних витрат.

Як встановлено судом першої інстанції, 26.11.2016 року, в обідній час, ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Шара, розташованому за адресою вул. Рокосовського, 14 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав вісім пар жіночих капронових панчіх марки Елізабет 20 den вартістю 25 грн кожна, на загальну суму 200 грн, а також дві пари жіночих капронових панчіх марки Елізабет 40 den вартістю 45 грн кожна, на загальну суму 90 грн, а всього викрав майна на суму 290 грн, що належить ФОП ОСОБА_10 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на вказану суму.

06.01.2017 року, близько 15 год. 20 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, знаходячись в приміщенні магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , шляхом вільного доступу, таємно викрав каву Монкайф вартістю 159 грн 98 коп., чашку подарункову StarbucksCoffe вартістю 76 грн 99 коп., каву розчинну MahikaGold вартістю 64 грн 99 коп., а всього викрав майна на загальну суму 301 грн 96 коп., що належить ФОП ОСОБА_11 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

10.01.2017 року, близько 14 год. 50 хв., ОСОБА_12 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , діючи повторно, знаходячись в приміщенні магазину Brain, що розташований за адресою: м. Чернігів, пр. Перемоги, 96, шляхом вільного доступу, таємно викрали блендер марки Scarlet SC-HB 42 S 04 white, серійний номер 388, вартістю 258 грн 25 коп. та блендер марки Braun MQ 775 0,6 л, серійний номер 327, вартістю 2498 грн 75 коп., а всього викрали майна на загальну суму 2757 грн, що належить СПД ОСОБА_13 , чим спричинили матеріальну шкоду на вказану суму.

В середині січня 2017 року, в денний час, ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи у приміщенні магазину АТБ-Маркет, розташованому за адресою: вул. Г.Бєлова, 29-а в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з торгівельної вітрини, таємно викрав пачку кави марки Jacobs Monarch розчинної у м`якій упаковці, вагою 400 г, вартість якої, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1626/17-24 від 21.03.2017, становить 258 грн, що належить ТОВ АТБ-Маркет, чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

В середині січня 2017 року, у денний час, ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні торгового комплексу Аврора, розташованому за адресою: вул. Любецька, 155 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав сковорідку марки Біол гриль чавунну 28 см зі знімною ручкою, вартість якої, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1173/17-24 від 16.03.2017, становить 518 грн, що належать ТОВ НЕП ЛТД, чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

15.01.2017, близько 13 год. 37 хв., ОСОБА_12 за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи повторно, знаходячись в приміщенні магазину Центр Електрики, що розташований за адресою: м. Чернігів, вул. В.Чорновола, 40-А, шляхом вільного доступу, таємно викрали бухту електричного кабелю ВВГпНГ 3*1,5 вартістю 1116 грн 56 коп., що належить ФОП ОСОБА_14 , чим спричинили останній матеріальну шкоду на вказану суму.

15.01.2017, близько 14 год. 27 хв., ОСОБА_12 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , діючи повторно, знаходячись в приміщенні магазину Центр Електрики, що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу, таємно викрали бухту електричного кабелю ШВВП 3*1,5, вартістю 1156 грн, що належить ФОП ОСОБА_14 , чим спричинили останній матеріальну шкоду на вказану суму.

21.01.2017, близько 11 год. 26 хв., ОСОБА_12 за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи повторно, знаходячись в приміщенні магазину ВПК-Сервіс, що розташований за адресою: м. Чернігів, пр. Перемоги, 119-А, шляхом вільного доступу, таємно викрали перфоратор марки Бош вартістю 6880 грн, що належить ТОВ ВПК - сервіс, чим спричинили останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

04.02.2017 року, в денний час, ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Продукти, розташованому за адресою: вул. Козацька, 30 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав упаковку з 25 запальничками Cricket вартістю, згідно висновку судово-товарозначої експертизи № 1502/1503/17-24 від 21.03.2017, 11 грн 50 коп. кожна, а всього на загальну суму 287 грн 50 коп., а також упаковку з 20 пачками жувальної гумки Dirol вартістю 9 грн. 50 коп. кожна, а всього на загальну суму 190 грн, що належить ФОП ОСОБА_15 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на загальну суму 477 грн 50 коп.

04.02.2017 року, близько 21 год. 18 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину АТБ-Маркет, розташованому за адресою: пр. Миру, 194 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав кутову шліфувальну машину марки StartexTF, модель АG006, вартість якої, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1174/17-24 від 16.03.2017, становить 380 грн, що належить ТОВ АТБ-Маркет, чим спричинив Товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 12 год. 00 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Еко-Маркет, розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав шість шоколадок Корона Мах Fun молочний з вибуховою карамеллю, мармеладом і печивом, вагою 160 г, вартістю 45 грн 67 коп. кожна, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1175/17-24 від 16.03.2017, а всього викрав майна на загальну суму 274 грн 02 коп., що належать ТОВ Еко, чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 13 год. 00 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Еко-Маркет, розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав дві шоколадки марки Міlkа молочна з цілим мигдалем 90 г, вартістю 29 грн 74 коп. кожна, на загальну суму 59 грн 48 коп., банку ікри лососевої зернистої марки Шаланда Преміум, вагою 100 г, вартістю 229 грн 90 коп., згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1168/1169/17-24 від 16.03.2017, а всього викрав на загальну суму 289 грн 38 коп., що належать ТОВ Еко, чим спричинив Товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 15 год. 00 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Еко-Маркет, розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав дві банки пасти шоколадно-горіхової марки Ferrero Nutella T350 350 г, вартістю 72 грн кожна, на загальну суму 144 грн, банку ікри лососевої марки Шаланда Преміум зерниста, вагою 100 г, вартістю 229 грн 90 коп., згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1236/1237/17-24, а всього викрав майна на загальну суму 373 грн 90 коп., що належать ТОВ Еко, чим спричинив Товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 15 год. 25 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Еко-Маркет, розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав дві шоколадки марки Корона Мах Fun з вибуховою карамеллю, мармеладом і печивом, вагою 160 г, вартістю 45 грн 67 коп. кожна, на загальну суму 91 грн. 34 коп., згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1175/17-24 від 16.03.2017, пачку кави марки Jacobs Monarch розчинна, вагою 325 г, вартістю 259 грн, банку ікри лососевої зернистої марки Шаланда Преміум, вагою 100 г, вартістю 229 грн 90 коп., вартість яких встановлено згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1176-1181/17-24, а всього викрав майна на загальну суму 580 грн 24 коп., що належать ТОВ Еко, чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 16 год. 20 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину Еко-Маркет, розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно викрав дві пачки кави марки Carte Noire Original розчинної 230 г, вартістю 199 грн 90 коп. кожна, на загальну суму 399 грн 80 коп., згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1176-1181/17-24 від 15.03.2017, що належать ТОВ Еко, чим спричинив товариству матеріальну шкоду на вказану суму.

10.02.2017 року, близько 17 год. 45 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Еко-Маркет», розташованому за адресою: вул.1-го Травня, 163 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, намагався таємно викрасти дві пачки зубної пасти марки Colgate Max White Crystal Mint з відбілюючими пластинками 100мл/137 г, вартістю 39 грн кожна, на загальну суму 78 грн, дві пачки зубної пасти ColgateОптикУайт Мит 75 мл, вартістю 59 грн кожна, на загальну суму 118 грн, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1166/1167/17-24 від 14.03.2017, а всього викрав майна загальну суму 196 грн, що належать ТОВ Еко, однак не довів свій злочини умисел до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки був затриманий працівниками охорони ТОВ Еко на виході з магазину.

12.02.2017 року, близько 18 год. 45 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, перебуваючи в приміщенні магазину АТБ-Маркет, розташованого за адресою вул. Всіхсвятська, 5 в м. Чернігові, шляхом вільного доступу, з вітрини, намагався таємно викрасти вісім шоколадок марки АВК молочний з фруктозою, вагою 90г, вартістю 24 грн 99 коп. кожна, згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 1170/17-24 від 16.03.2017, а всього намагався викрасти майна на загальну суму 199 грн 92 коп., що належить ТОВ АТБ- Маркет, однак не довів свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки, був затриманий працівниками охорони ТОВ АТБ-Маркет на виході з магазину.

05.03.2017 року, близько 17 год. 00 хв., ОСОБА_7 , діючи повторно, знаходячись поруч з вітриною в пішохідному переході, що розташований за адресою: м. Чернігів, пр. Миру, 44-Д, шляхом вільного доступу, таємно викрав годинник Casio G-9000-VER вартістю 2925 грн, годинник марки Casio DW-6900-ND-1ER вартістю 3240 грн, годинник МТР - 1141А - 1АDF вартістю 710 грн, годинник AW-80-7AVES вартістю 720 грн, годинник LTP-1261E-7AEF вартістю 610 грн, а всього викрав майна на загальну суму 8205 грн, що належить ФОП ОСОБА_16 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

Разом з тим, 02.11.2018 року цим же судом було постановлено ухвалу про виправлення описки у вироку суду, в якій суд змінив у мотивувальній частині вироку у трьох епізодах прізвище та ініціали обвинуваченого та особи, щодо якої у даному провадженні ухвалено вирок.

Не погоджуючись з рішенням суду, прокурор, не оспорюючи кваліфікації дій та доведеності вини обвинуваченого, подав апеляційні скарги, в одній з яких якій просить скасувати вирок суду у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону і призначити новий розгляд у суді першої інстанції; в другій же апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду про виправлення описки у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги про скасування вироку, прокурор зазначає, що суд, в порушення ст. ст. 9, 370, п. 4 ч. 2, п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України, допустив суперечності між вступною і мотивувальною частинами вироку, вказавши замість обвинуваченого ОСОБА_7 ОСОБА_12 та особу, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, що перешкодило суду ухвалити законне рішення.

Такі суперечності, допущені судом не можуть бути усунуті ухвалою про виправлення описки у вироку оскільки остання змінює зміст судового рішення, так як, в порушення ст. 379 КПК України виправлено неточності, які стосуються фактичних обставин справи.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив свої апеляційні скарги задовольнити з указаних у них обставин, захисника, яка підтримала апеляційну скаргу прокурора частково, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи, наведені в апеляційних скаргах, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України, у мотивувальній частині вироку, у разі визнання особи винуватою, зокрема, зазначається: формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення; обставини, які пом`якшують або обтяжують покарання.

Пунктом 11 Постанови Пленуму ВСУ № 8 від 24.10.2003 «Про застосування законодавства, яке забезпечує право на захист у кримінальному судочинстві» вказано, що складаючи вирок, суд зобов`язаний додержуватися вимог КПК. У мотивувальній частині вироку, зокрема, має бути чітко сформульовано обвинувачення, яке визнається судом доведеним, з обов`язковим зазначенням місця, часу, способу вчинення злочину та його наслідків, форми вини і мотивів злочину, тощо, а також доказів, якими суд обґрунтовує свої висновки, обставин, що визначають ступінь тяжкості вчиненого злочину, пом`якшують або обтяжують покарання. Порушення при складенні вироку вимог статті 374 КПК може бути підставою для його скасування.

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винуватим у ряді злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 та ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, проте у трьох епізодах, встановлених судом, замість прізвища обвинуваченого зазначено прізвище ОСОБА_12 , що призвело до суперечностей між вступною та мотивувальною частинами вироку, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Дані суперечності суд намагався виправити шляхом постановлення ухвали про виправлення описки, проте, така помилка в контексті ст. 379 КПК України не може бути визнана опискою, оскільки неточності у прізвищі в епізодах кримінальних правопорушень, в яких визнається винуватим та засуджується обвинувачений призводить до невірності встановлення фактичних обставин кримінальних правопорушень.

Відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

За таких обставин, виходячи зі змісту положень статті 412 КПК України, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, при розгляді кримінального провадження, істотно порушив вимоги кримінального процесуального закону, що безумовно тягне за собою скасування рішення з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, а також скасуванню ухвали про виправлення описки, оскільки допущені порушення не можуть бути усунуті в суді апеляційної інстанції.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 412, 415 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги прокурора Чернігівської місцевої прокуратури ОСОБА_6 на вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 01 жовтня 2018 року та на ухвалу Деснянського районного суду м. Чернігова від 02 листопада 2018 року про виправлення описки у вироку суду від 01 жовтня 2018 року задовольнити.

Ухвалу Деснянського районного суду м. Чернігова від 02 листопада 2018 року та вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 01 жовтня 2018 року відносно ОСОБА_7 - скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і касаційному оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4