Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України

18 березня 2019 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Рівненського районного суду Рівненської області від 30 жовтня 2018 року щодо засудженого
ОСОБА_5 , 1962 року народження, жовтня місяця, 30 дня,

про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання,
з участю
прокурора ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 ,
В С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Рівненського районного суду Рівненської області від 30 жовтня 2018 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_5 та зараховано йому строк попереднього ув`язнення з 22 травня 1999 року по 05 вересня 2002 року, за правилами, передбаченими ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, у строк відбутого покарання, призначеного за вироком Апеляційного суду м. Севастополя від 26 листопада 2001 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 , не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою зарахувати йому фактичний термін перебування в слідчому ізоляторі до відправлення його в установу виконання покарань, оскільки після набрання вироку законної сили його утримували в слідчому ізоляторі.
Заслухавши суддю-доповідача, доводи засудженого ОСОБА_5 , викладені в апеляційній скарзі, думку захисника ОСОБА_8 , яка підтримала апеляційну скаргу засудженого, думку прокурора ОСОБА_6 , який просить частково задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали судової та особової справ, обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга належить до часткового задоволення, виходячи з наступного.
Відповідно до ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до ч.2 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.
Відповідно до абз.1 ч.4 ст.107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадження, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Відповідно до ч.2 ст.108 КПК України, журнал судового засідання ведеться та підписується секретарем судового засідання.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що судовий розгляд клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, здійснювався суддею Рівненського районного суду Рівненської області ОСОБА_9 ..

Судовий розгляд здійснено 30 жовтня 2018 року та цього ж числа ухвалено судове рішення.
Разом з тим, в матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання від 30 жовтня 2018 року та технічний носій інформації, на якому зафіксоване судове провадження в суді першої інстанції 30.10.2018 року.
В матеріалах справи наявний лише протокол судового засідання від 30.10.2018 року (а.с.21), який не передбачений чинним КПК України, як форма фіксування судового провадження.
Водночас, колегія суддів наголошує, що у суді першої інстанції були відсутні підстави для нездійснення фіксування судового провадження технічними засобами, оскільки в судове засідання прибув прокурор Рівненської місцевої прокуратури Рівненської області ОСОБА_10 , який і брав участь у судовому розгляді.
Крім того, ОСОБА_5 засуджений до довічного позбавлення волі за вчинення злочинів, які, відповідно до ст.12 КК України, є особливо тяжкими, а тому відповідно до ч.1 ст.52 КПК України, участь захисника у такому кримінальному провадженні є обов`язковою.
Водночас, як вбачається з матеріалів судової справи судовий розгляд клопотання засудженого ОСОБА_5 здійснено за відсутності захисника, чим допущено істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, передбачені п.4 ч.1 ст.412 КПК України.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.
Відповідно до п.7 ч.2 ст.412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Відповідно до п.4 ч.2 ст.412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності захисника, якщо його участь є обов`язковою.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2,3,4,5,6,7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

За таких обставин, допущені судом першої інстанції істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, тягнуть за собою скасування ухвали з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів,
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 , задовольнити частково.

Ухвалу Рівненського районного суду Рівненської області від 30 жовтня 2018 року про зарахування ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення в строк покарання, скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

С У Д Д І :

_______________ ________________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3