Справа № 133/2088/15-к
Провадження №11-кп/801/73/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 березня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з секретарем ОСОБА_5 ,

з участю прокурора: ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7

та його захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 6 липня 2018року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та житель АДРЕСА_1 , українець. громадянин України, не працює, з середньою освітою, раніше судимий :

- 03.12.2003 Козятинським міськрайсудом за ст. 185 ч. 3 КК України до 3-х років позбавлення волі;

- 04.08.2006 Козятинським міськрайсудом за ст.ст 69, 289 ч. 2 КК України до 1-го року позбавлення волі;

- 23.10.2009 Козятинським міськрайсудом за ст. 289 ч. 2, ст. 15 ч. 2, ст. 289 ч. 2 КК України до 5-ти років 6-ти місяців позбавлення волі;

- 28.10.2013 Козятинським міськрайсудом за ст. 309 ч. 1 КК України до штрафу, в розмірі 1020 гривень, штраф сплачено;

- 22.04.2015 Козятинським міськрайсудом за ст.ст. 15 ч. 3 та 185 ч. 3, 75, 76 КК України до 4-х років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки,

визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.122, ч.3 ст.185, ч.2 ст. 186, ч.2 ст.125 ч.1 ст. 162 КК України з призначенням йому покарання:

-за ч. 1 ст.122 КК України два роки і шість місяців позбавлення волі,

-за ч. 3 ст. 185 КК України три роки позбавлення волі;

-за ч. 2 ст. 186 КК України чотири роки позбавлення волі.

- за ч. 2 ст. 125 КК України один рік обмеження волі;

-за ч. 1 ст. 162 КК України один рік обмеження волі;

- на підставі ч. 1 ст. 70, ст. 72 КК України остаточно призначено обвинуваченому ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань у виді п`яти років і шести місяців позбавлення волі;

строк відбування покарання ухвалено рахувати з 07.07.2015;

відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року № 838-VIII) час перебування обвинуваченого ОСОБА_7 під вартою з 07.07.2015 року по 06.11.2017 року включно зараховано в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

вирок Козятинського міськрайсуду Вінницької області від 22.04.2015 року відповідно до вимог ст. 78 КК України допущено до самостійного виконання;

заявлений прокурором цивільний позов задоволено - стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь Комунального закладу «Вінницька обласна психоневрологічна лікарня ім.акад. О.І.Ющенка» вартість перебування на лікуванні потерпілого ОСОБА_10 в сумі 1421 (одна тисяча чориста двадцять одна грн. 27 коп);

заявлений потерпілим ОСОБА_10 цивільний позов задоволено - стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на його користь 17150, 16 грн (сімнадцять тисяч сто п`ятдесят грн.16 коп.) у відшкодування матеріальної шкоди та 50000 (п`ятдесят тисяч) грн у відшкодування моральної шкоди, а всього 67 150, 16 грн (шістдесят сім тисяч сто п`ятдесят грн. 16 коп.);

вирішене питання про долю речових доказів,

в с т а н о в и в:

За вироком суду ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні ним наступного.

Наприкінці жовтня 2014 року, близько 21 години, ОСОБА_7 , будучи в стані алкогольного сп`яніння, перебуваючи в магазині «Оксана», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , маючи умисел на відкрите заволодіння чужим майном з метою особистого збагачення, підійшов до власниці магазину гр. ОСОБА_11 , яка перебувала на робочому місці та почав замовляти горілчані вироби і цигарки, а саме: спиртне «Горілочка» ємкістю 1 л, вартістю 87 гривень; цигарки «LМ» три пачки, при вартості - 13 гривень 50 копійок за одну пачку та три пачки цигарок «МагІЬого», при вартості -18 гривень за одну пачку. Отримавши замовлений товар, ОСОБА_7 не розрахувавшись за нього, почав виходити із приміщення магазину, погрожуючи при цьому ОСОБА_11 фізичним насильством, у разі якщо остання розповість про даний випадок стороннім особам, після чого з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим розпорядився на власний розсуд, завдавши ОСОБА_11 матеріальної шкоди, на загальну суму 195 гривень.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 04 березня 2015 року близько 22:30 год., перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, маючи умисел на незаконне проникнення до житла - будинку, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , який знаходиться у володінні ОСОБА_12 , діючи всупереч її волі, за відсутності визначених законом підстав, шляхом самовільного відкриття вхідних дверей, проник до вказаного вище будинку, чим порушив недоторканість житла ОСОБА_12 .

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 04.03.2015, близько 22:30 години, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись в будинку, який розташований по АДРЕСА_2 , маючи умисел на спричинення тілесних ушкоджень ОСОБА_12 , підійшов до неї та наніс дерев`яним предметом - «битою» декілька ударів по різним частинам тіла останньої, після чого з місця вчинення злочину зник.

В результаті протиправних дій ОСОБА_7 потерпіла ОСОБА_12 отримала тілесні ушкодження у вигляді рани в потиличній ділянці, синців на обличчі, на лівому плечі, на правому плечовому суглобі, на лівій лопатці, на лівому кульшовому суглобі, на лівій кисті, гематоми в потиличній ділянці, які згідно висновку судово-медичного експерта № 40 від 10.03.2015, відносяться: гематома та синці до легких тілесних ушкоджень, а рана - до легкого тілесного ушкодження, що спричинили короткочасний розлад здоров`я.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 в ніч з 05.03.2015 на 06.03.2015, будучи в стані алкогольного сп`яніння, перебуваючи в АДРЕСА_3 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна з метою особистого збагачення, скориставшись відсутністю власника та сторонніх осіб, шляхом пошкодження вікна, проник в приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який належить ПП ОСОБА_13 , звідки вчинив крадіжку: грошових коштів в сумі 2706 гривень різними купюрами ; карток поповнення рахунку абонента «Лайф», в кількості 4 штуки, при вартості - 14 гривень за одну на загальну суму 56 гривень; ковбасу копчену сервелат, вагою 0,400 кг, при вартості 90 гривень за 1 кг на суму 36 гривень; ковбасу варену з салом, вагою 1, 200 кг, при вартості - 48 гривень за 1 кг, на суму 57 гривень; цигарки різних видів, на суму 2653, 62 гривень, після чого з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим розпорядившись на власний розсуд, завдавши власнику магазину потерпілому ОСОБА_13 матеріальної шкоди, на загальну суму 5508, 62 гривень.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 12 березня 2015 року, близько 15 години, будучи в стані алкогольного сп`яніння та маючи умисел на відкрите заволодіння чужим майном, зайшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться за адресою: м. Козятин, Вінницької області, вул. Матросова, 57 та належить ОСОБА_14 , де замовив у продавця магазину ОСОБА_15 пляшку горілки «Хлібний Дар», ємкістю 1,75 л, вартістю 146, 50 грн. та мінеральну воду «Артезіанська», ємкістю 1,5 л, вартістю - 4,50 грн., після чого забрав замовлений товар та, виконуючи свої злочинні дії, не розрахувавшись, вибіг з магазину із зазначеним товаром, не реагуючи на вимогу продавця розрахуватись, з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим розпорядився на власний розсуд, завдавши власниці магазину ОСОБА_14 матеріальної шкоди на загальну суму 151 грн.

Крім того, 26.06.2015 близько 23:30 год. поруч з магазином «Назарій», який розташований по вул. Радянська в с. Михайлин Козятинського району Вінницької області, між ОСОБА_7 та ОСОБА_10 , 1992 р. н., на ґрунті раптово виниклих неприязних відносин виникла словесна суперечка. В ході вказаної суперечки, ОСОБА_7 , будучи у нетверезому стані, знаходячись біля вказаного магазину, маючи умисел на спричинення тілесних ушкоджень, завдав ОСОБА_10 один удар кулаком правої руки в ліву частину голови, від чого останній отримав тілесні ушкодження. Відповідно до висновку судово - медичної експертизи № 157 від 28.08.2015, у ОСОБА_10 мали місце тілесне ушкодження: закрита черепно-мозкова травма у вигляді забою головного мозку з утворенням внутрішньо-черепної гематоми в лівій скроневій долі. За ступенем тяжкості, виявлене тілесне ушкодження у ОСОБА_10 за ознакою тривалого (понад 21 добу розладу здоров`я) відноситься до середньої тяжкості тілесних ушкоджень, які не були небезпечними для життя в момент заподіяння.

В апеляційній скарзі зі змінами прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 , не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження, доведеності вини ОСОБА_7 та правильності кваліфікації його дій, просить вирок щодо обвинуваченого скасувати в частині призначеного йому покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 162, ч.2 ст. 125, ч.1 ст. 122, ч.2 ст. 186 КК України та призначити йому покарання:

-за ч.3 ст. 185 КК України 3 роки позбавлення волі;

-за ч.2 ст. 186 КК України 4 роки позбавлення волі;

-за ч.2 ст. 125 КК України 1 рік обмеження волі;

-за ч.1 ст. 162 КК України 1 рік обмеження волі та звільнити його від призначених покарань за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 125 КК України, ч.1 ст. 162 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності;

-відповідно до ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань призначити покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч.4 ст. 70 КК України покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015 віднести до самостійного виконання;

-за ч.1 ст. 122 КК України призначити покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч.1 ст. 71 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та невідбутої частини покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015 остаточно призначити покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 , обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника адвоката ОСОБА_8 , які погодились з позицією прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи зміненої апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню.

Висновок суду про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які його засуджено, обґрунтований, базується на ретельно досліджених у судовому засіданні доказах, сукупності яких у вироку дана належна оцінка та учасниками судового розгляду не оспорюється.

Дії ОСОБА_7 за ч.1 ст. 122, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.2 ст. 125, ч.1 ст. 162 КК України судом кваліфіковані вірно.

Разом з тим, призначаючи обвинуваченому покарання, суд припустився помилки.

Так, відповідно до роз`яснень, які містяться у п. 25 постанови Пленуму ВСУ №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» (зі змінами внесеними Постановами Пленуму Верховного Суду України №18 від 10 грудня 2004 року, №8 від 12 червня 2009 року, №11 від 6 листопада 2009 року), коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК України: спочатку за правилами ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього за правилами ч.4 ст. 70 КК України; потім за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.

Відповідно до ст. 70 КК України при сукупності злочинів, суд, призначивши покарання за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. За цими ж правилами призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або часткового за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Як убачається із матеріалів кримінального провадження, злочини, передбачені ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 162, ч.2 ст. 125, ч.2 ст. 186 КК України ОСОБА_7 вчинив до ухвалення вироку Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015, а тому при ухваленні вироку 06.07.2018 суд повинен був при призначенні покарання застосувати як ч.1, так і ч.4 ст. 70 КК України, після чого призначити покарання за ч.1 ст. 122 КК України, оскільки даний злочин був вчинений після ухвалення вироку Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015 та під час іспитового строку, а потім на підставі ч.1 ст. 71 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та невідбутої частини покарання за вказаним вироком призначити ОСОБА_7 остаточне покарання.

Крім того, суд не зважив на те, що ОСОБА_7 04.03.2015 вчинив злочини, передбачені ч.2 ст. 125 та ч.1 ст. 162 КК України, які відповідно до ч.2 ст. 12 КК України є злочинами невеликої тяжкості, за які передбачені покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років, або інші, більш м`які покарання, а тому він згідно п.2 ч.1 ст. 49, ч.5 ст. 74 КК України мав бути звільнений від покарання за вчинення вказаних злочинів.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 413, 420 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 6 липня 2018 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати.

Визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.122, ч.3 ст.185, ч.2 ст. 186, ч.2 ст.125 ч.1 ст. 162 КК України та призначити йому покарання:

-за ч.3 ст. 185 КК України 3 роки позбавлення волі;

-за ч.2 ст. 186 КК України 4 роки позбавлення волі;

-за ч.2 ст. 125 КК України 1 рік обмеження волі;

-за ч.1 ст. 162 КК України 1 рік обмеження волі - на підставі п.2 ч.1 ст. 49, ч.5 ст. 74 КК України звільнити його від призначених покарань за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 125 КК України, ч.1 ст. 162 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності;

-відповідно до ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань призначити покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч.4 ст. 70 КК України покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015 віднести до самостійного виконання;

-за ч.1 ст. 122 КК України призначити покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч.1 ст. 71 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та невідбутої частини покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 22.04.2015 остаточно призначити покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду першої інстанції залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржений безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим ОСОБА_7 у той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом: