АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа №629/2150/15-к Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/790/117/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.309, ч.2 ст.307 КК України
УХВАЛА
Іменем України

12 червня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Харківської області в складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - ОСОБА_7 ,
обвинуваченого - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого та прокурора на вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 27.12.2016р. відносно ОСОБА_8 ,-
ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. м. Лозова Харківської області, громадянин України, з середньою освітою, одружений, непрацюючий, має двох малолітніх дітей, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

-08.04.2002р. Лозівським міським судом Харківської області за ч.2 ст.307, ч.1 ст.311 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна;
-10.07.2008р. Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.186, ч.2 ст.309 КК України до 4 років 9 місяців позбавлення волі;
засуджений за: - ч.2 ст.309 КК України до 3(трьох) років позбавлення волі;
- ч.2 ст.307 КК України до 6(шести) років позбавлення волі з конфіскацією
майна, яке належить йому особисто;
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено 6(шість) років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке належить йому особисто.
Згідно вироку, ОСОБА_8 04.02.2015р., маючи умисел на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, а також їх незаконний збут, близько 12год. 30хв. біля б.№30, розташованого по вул. Жовтневій в м. Лозова Харківської області, зустрівся з гр. ОСОБА_9 , де під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно отримав від нього грошові кошти у сумі 1000грн. у якості винагороди за незаконний збут наркотичного засобу. Після цього, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 в період з 12год. 30хв. до 14год. 00хв., при невстановлених в ході досудового розслідування обставинах, повторно незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб опій у невстановлених досудовим слідством осіб, який повторно незаконно зберігав у медичному шприці об`ємом 10,0мл. з метою незаконного збуту.
04.02.2015р. близько 14год. ОСОБА_8 , знаходячись біля б.№ 30, розташованого по вул. Жовтневій в м. Лозова Харківської області під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно незаконно збув ОСОБА_9 медичний шприц ємкістю 10,0мл. з прозорою рідиною коричневого кольору, масою 6,4760гр., яка містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - концентрат макової соломи (опій екстракційний), масою в перерахунку на суху речовину 0,5998гр.
Крім того, 23.03.2015р. ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, а також їх незаконний збут, близько 11год. 30хв. поблизу перехрестя вул. Ломоносова та пров. Гоголя в м. Лозова Харківської області зустрівся з ОСОБА_9 , де під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки незаконно отримав від нього грошові кошти в сумі 1000грн. у якості винагороди за незаконний збут наркотичного засобу. Після цього, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 в період з 11год. 30хв. до 12год. 45хв. при невстановлених обставинах, у невстановлених осіб, повторно незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб опій, який повторно незаконно зберігав у медичному шприці об`ємом 10,0мл. з метою незаконного збуту.
23.03.2015р. близько 12год. 45хв. ОСОБА_8 , знаходячись біля перехрестя вул. Ломоносова та пров. Гоголя у м. Лозова Харківської області під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно незаконно збув ОСОБА_9 медичний шприц ємкістю 10,0мл. з прозорою рідиною коричневого кольору, масою 7,8258гр., яка містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину 0,6227гр.
Крім того, 07.04.2015р. ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, а також їх незаконний збут, близько 13год. 30хв. поблизу перехрестя вул. Ломоносова та пров. Гоголя в м. Лозова Харківської області зустрівся з ОСОБА_9 , де під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно отримав від нього грошові кошти в сумі 1200грн., у якості винагороди за незаконний збут наркотичного засобу. Після цього, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 в період з 13год. 30хв. до 14год. 00хв., при невстановлених в ході досудового розслідування обставинах, у невстановлених досудовим слідством осіб, повторно незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб опій, який повторно незаконно зберігав у медичному шприці об`ємом 10,0мл. з метою незаконного збуту.
07.04.2015р. близько 14год. ОСОБА_8 , знаходячись біля перехрестя вул. Ломоносова та вул. Курчатова в м. Лозова Харківської області, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно незаконно збув ОСОБА_9 медичний шприц ємкістю 10,0мл. з прозорою рідиною коричневого кольору, масою 6,3509гр., яка містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину 0,5604гр.
Крім того, 07.04.2015р., в період з 14год. 40хв. до 17год. 00хв. в ході проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_8 за адресою АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено медичний шприц об`ємом 5,0мл. з рідиною темно коричневого кольору об`ємом 1,3мл., масою 1,3148гр., яка містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою в перерахунок на суху речовину 0,0537гр., який ОСОБА_8 незаконно придбав та зберігав за вищевказаним місцем свого мешкання для особистого вживання без мети збуту.
Обвинувачений посилаючись на необґрунтованість та неправильність вироку просить вирок суду в частині призначення покарання змінити шляхом пом`якшення.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості злочину, особі обвинуваченого, що за своїм розміром є явно несправедливим. Ухвалити новий, яким ОСОБА_8 призначити за: - ч.2 ст.309 КК України 4 роки позбавлення волі; за - ч.2 ст.307 КК України - 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено 9(дев`ять) років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення апелянтів, які просили задовольнити свої апеляційні скарги, захисника, який підтримав позицію обвинуваченого, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляції слід залишити без задоволення виходячи з наступного.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з вироку суду (т.3 а.с.168-177), фактичні обставини справи встановлені у загальному порядку на підставі досліджених у суді доказах.

При цьому, сам обвинувачений в судовому засіданні свою вину визнав хоча і частково за ч.2 ст.307 КК України винним себе не визнав, але повністю підтвердив обставини, викладені в обвинувальному акті, а за ч.2 ст.309 КК України визнав в повному обсязі.
Таким чином, оскільки ОСОБА_8 незаконно придбав та зберігав особливо небезпечні наркотичні засоби з метою збуту, а також збув особливо небезпечний наркотичний засіб, вчинений повторно то суд першої інстанції вірно кваліфікував ці його дії, за переконанням колегії суддів за ч.2 ст.307 КК України, як і незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинені особою, що раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України за ч.2 ст.309 КК України.
Доводи апеляційних скарг щодо незгоди з розміром призначеного покарання, на думку колегії суддів є необґрунтованими оскільки призначене обвинуваченому покарання є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів, згідно з вимогами ст. 65 КК України.

При цьому, як випливає з вироку, суд першої інстанції врахував: характер та ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, які відповідно до ст.12 КК України відносяться до тяжкого та середньої тяжкості злочинів; дані про особу обвинуваченого, який раніше судимий, в тому числі за аналогічні злочини, одружений, має на утриманні двох малолітніх дітей, не працює, але з його слів перебував на обліку в центрі зайнятості населення, на обліку у лікаряпсихіатра не перебуває, перебуває на «Д» обліку у лікаря-нарколога з приводу синдрому залежності від опіоїдів з 1993р. (т.2 а.с.69,106-152).

Обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_8 в порядку ст.66 КК України суд визнав: часткове визнання вини та щире каяття, а рецидив злочинів та вчинення злочину особою, яка перебуває у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів обставинами, що обтяжують покарання.

Із врахуванням вищенаведеного суд першої інстанції прийшов до правильного, на думку колегії суддів висновку, що виправлення ОСОБА_8 можливе лише в місцях позбавлення волі, а підстав для застосування до нього ст.ст.69, 69-1, 75, 76 КК України не має.
Разом з тим враховуючи, що ОСОБА_8 маючи судимість за вчинення аналогічних злочинів, за які вже реально відбував покарання у місцях позбавлення волі але на шлях виправлення не став, що безумовно свідчить про підвищену суспільну небезпечність цієї особи тому суд обґрунтовано призначив йому покарання в межах санкцій ч.2 ст.309 та ч.2 ст.307 КК України, а остаточний розмір якого за сукупністю злочинів колегія суддів вважає необхідним і достатнім для виправлення та попередження нових злочинів.

Таким чином, колегія суддів вважає, що призначене покарання за своїм розміром є справедливим і підстав для збільшення чи зменшення його розміру не вбачає, а тому вирок суду слід залишити без змін.

З висновку об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду наведеному у Постанові від 06.06.2018р. у справі №180/746/16-к вбачається, що визнано правильним практику зарахування у строк відбування покарання до 20.06.2017р. за правилами ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону №838-VIII, а починаючи з 21.06.2017р. за правилами ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону № 2046-VIII.

Керуючись ст.ст.405, 407-409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги обвинуваченого та прокурора залишити без задоволення, а вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 27.12.2016р. відносно ОСОБА_8 без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення в період з 07.04.2015р. по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а решту день за день.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, у той же час з моменту отримання копії.

Головуючий

Судді