Постанова
Іменем України
11 вересня 2018 року

м. Київ
справа № 552/85/17
провадження № 51-186км17
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Апеляційного суду Полтавської області від

06 грудня 2017 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0002966, за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 , останнього разу судимого 25 жовтня 2011 року за ч. 3 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі КК) на підставі ч. 4 ст. 70 КК до позбавлення волі на строк 7 років, звільненого 25 квітня 2016 року умовно-достроково на 11 місяців 17 днів,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК.

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Київського районного суду м. Полтави від 04 квітня 2017 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 121 КК до позбавлення волі на строк

9 років. На підставі ст. 71 КК за сукупністю вироків ОСОБА_6 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років 11 місяців 17 днів.
Постановлено відповідно до ч. 5 ст. 72 КК зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з моменту затримання

15 листопада 2016 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком установлено, що ОСОБА_6 у період часу з 12 листопада

2016 року до 23:00 14 листопада 2016 року за місцем свого проживання ( АДРЕСА_1 ), перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, під час сварки з ОСОБА_7 на подвір`ї та в будинку з неприязні завдав останньому численних ударів кулаками та ногами по різних частинах тіла, у тому числі й по голові, заподіявши ОСОБА_7 тяжких тілесних ушкоджень, що спричинили 14 листопада 2016 року близько 23:00 його смерть.
Апеляційний суд Полтавської області ухвалою від 06 грудня 2017 року вирок щодо ОСОБА_6 залишив без зміни.
Постановлено відповідно до ч. 5 ст. 72 КК зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 15 листопада 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить змінити ухвалу апеляційного суду, зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 листопада 2016 року до набрання вироком законної сили (до

06 грудня 2017 року) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон № 838-VIII).
Обґрунтовуючи свої вимоги, засуджений зазначає, що апеляційний суд неправильно зарахував йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII лише до 20 червня

2017 року, погіршивши в такій спосіб його становище.

Позиції учасників судового провадження
Засуджений ОСОБА_6 у режимі відеоконференції підтримав доводи касаційної скарги та просив її задовольнити.
Прокурор погодився з доводами засудженого у касаційній скарзі та з урахуванням висновку Великої Палати Верховного Суду з аналогічного питання просив задовольнити скаргу.
Захисник ОСОБА_8 у письмових поясненнях підтримала доводи касаційної скарги засудженого та просила її задовольнити.

Мотиви Суду
Відповідно до ч. 2 ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Згідно зі ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Висновків судових інстанцій щодо винуватості в умисному заподіянні потерпілому ОСОБА_7 тяжких тілесних ушкоджень, що спричинили його смерть, кваліфікації дій за ч. 2 ст. 121 КК та призначеного за цим законом покарання засуджений ОСОБА_6 у касаційній скарзі не оспорює.
Разом із тим, перевіряючи судові рішення, постановлені щодо

ОСОБА_6 , з огляду на правильність застосування закону України про кримінальну відповідальність та дотримання вимог кримінального процесуального закону, Суд вважає, що місцевий суд, з висновком якого обґрунтовано погодився й апеляційний суд, відповідно до вимог ст. 370 КПК обґрунтував обвинувальний вирок належними, допустимими та достовірними доказами, які було розглянуто в судовому засіданні й оцінено в їх сукупності з точки зору достатності та взаємозв`язку згідно з вимогами ст. 94 КПК.

Кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 121 КК є правильною, а покарання йому призначено у відповідності до вимог ст. 65 КК з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого злочину, особи винного та всіх обставин справи.
У той же часапеляційний суд постановив зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 15 листопада 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, суд апеляційної інстанції застосував правила ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII лише стосовно періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 15 листопада 2016 року (з моменту затримання) по 20 червня 2017 року включно (тобто до набрання чинності Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення»; далі Закон № 2046-VIII).
Разом із тим, з питання застосування правил зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, передбачених ч. 5 ст. 72 КК у відповідній редакції, Велика Палата Верховного Суду в постанові від

29 серпня 2018 року у справі за касаційними скаргами захисника

ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_10 та прокурора на вирок Апеляційного суду Херсонської області від 12 січня 2018 року (справа № 663/537/17) зазначила, що зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК, який впливає на становище особи за ст. 5 КК (поліпшує або погіршує його). Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Усвою чергу Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено в частинах 2 і 3 ст. 4 КК, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність.
Як убачається з матеріалів справи, ОСОБА_6 вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 121 КК, у листопаді 2016 року. Його було затримано

15 листопада 2016 року, і до набрання вироком законної сили (до 06 грудня

2017 року) він тримався під вартою, тобто строк його попереднього ув`язнення тривав з 15 листопада 2016 року до 06 грудня 2017 року включно.
Згідно з висновком, викладеним у п. 106 згаданої постанови Великої Палати Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія цього Закону як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК не допускається.
Отже, з огляду на зазначений висновок Великої Палати при зарахуванні ОСОБА_6 у строк покарання строку його попереднього ув`язнення підлягають застосуванню правила ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII стосовно всього періоду його попереднього ув`язнення з 15 листопада 2016 року (з моменту затримання) по 06 грудня 2017 року включно, тобто до набрання вироком законної сили (з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі).

Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону України від 02 червня 2016 року

№ 1402-VIII «Про судоустрій і статус суддів» Верховний Суд забезпечує сталість та єдність судової практики у порядку та спосіб, визначені процесуальним законом.

Реалізація цього завдання відбувається, зокрема, шляхом здійснення правосуддя, під час якого Верховний Суд у своїх рішеннях висловлює правову позицію щодо правозастосування, орієнтуючи в такий спосіб судову практику на однакове застосування норм права.
Таким чином, враховуючи висновок Великої Палати Верховного Суду, з огляду на положення ч. 1 ст. 36 вказаного Закону № 1402-VIII ухвала Апеляційного суду Полтавської області від 06 грудня 2017 року підлягає зміні, а касаційна скарга засудженого ОСОБА_6 задоволенню.

Будь-яких інших підстав для зміни або скасування постановлених у справі судових рішень колегія суддів не вбачає.
Керуючись статтями 433, 434, 436, 441, 442 КПК, Суд

ухвалив:
Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Апеляційного суду Полтавської області від 06 грудня 2017 року щодо ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII зарахувати

ОСОБА_6 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з

15 листопада 2016 року по 06 грудня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті судове рішення залишити без зміни.
Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3