Справа № 744/886/17 провадження № 11-кп/795/229/2018 Категорія - ч.1 ст.309 КК України Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1 Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 лютого 2018 року місто Чернігів

Апеляційний суд Чернігівської області в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши, у відкритому судовому засіданні в залі суду, кримінальне провадження № 0000180 від 12 серпня 2017 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року,

про обвинувачення

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Галаганівка Семенівського району Чернігівської області, громадянина України,

який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 310, частиною 1 статті 309 КК України,

з участю:

прокурора ОСОБА_7

В С Т А Н О В И В:

В поданій апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій, доведеності винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, порушив питання про зміну вироку суду першої інстанції у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Просив вважати ОСОБА_6 засудженим за частиною 1 статті 310 КК України до покарання у виді арешту на строк 6 місяців, за частиною 1 статті 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі частини 1 статті 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. Відповідно до частини 4 статті 70 КК України шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28.08.2017, з урахуванням вимог частини 1 статті 72 КК України, остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 20 днів.

Вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від

23 листопада 2017 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 310 КК України, частиною 1 статті 309 КК України, та призначено покарання за частиною 1 статті 310 КК України у виді арешту на строк 6 місяців, за частиною 1 статті 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі частини 1 статті 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, судом призначене покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

Відповідно до частини 1 статті 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28.08.2017 та остаточно визначено покарання ОСОБА_6 за сукупністю вироків за правилами підпункту «г» пункту 1 частини 1 статті 72 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки 20 днів.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 постановлено рахувати з дня затримання, з 01 листопада 2017 року.

Питання про речові докази вирішено відповідно до статті 100 КПК України.

Постановлено стягнути з ОСОБА_6 на користь держави процесуальні витрати в сумі 1484 гривень 40 копійок.

Запобіжний захід ОСОБА_6 , до вступу вироку в законну силу залишено без змін у виді тримання під вартою.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор вказав, що кримінальні правопорушення за даним вироком ОСОБА_6 вчинив в період з квітня 2017 року по 12 серпня 2017 року та 12 серпня 2017 року, тобто до ухвалення попереднього вироку від 28 серпня 2017 року, однак всупереч вимогам частини 4 статті 70 України, суд призначив ОСОБА_6 остаточне покарання на підставі статті 71 КК України.

Судом першої інстанції, встановлено, що в період з квітня 2017 року по 12 серпня 2017 року ОСОБА_6 без відповідного дозволу, діючи умисно, незаконно, на південно-західній околиці с. Погорільці Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км від вказаного населеного пункту, в порушення вимог статей 2,7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006, таблиці І списку № 3 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000, Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №589 від 03.06.2009, відповідно до яких посів або вирощування коноплі фізичними особами без спеціального свідоцтва на право культивування коноплі заборонено, посіяв та вирощував насіння коноплі, здійснюючі сільськогосподарський обробіток, а саме просапування бур`яну та полив водою з метою виростити рослини коноплі для особистих потреб.

12 серпня 2017 року працівниками Семенівського ВП Н.-Сіверського ВП ГУНП в Чернігівській області в ході огляду земельної ділянки на південно-західній околиці с. Погорільці, Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км. від вказаного населеного пункту було виявлено та вилучено 24 рослини, які згідно висновку експерта № 790 (х) від 16.08.2017, містять психоактивний компонент каннабісу - тетрагідроканнабінол та належать до рослин роду коноплі.

12 серпня 2017 року близько 12 години 00 хвилин ОСОБА_6 , перебуваючи на південно-західній околиці с. Погорільці, Семенівського району Чернігівської області, приблизно в 8 км від вказаного населеного пункту, знайшов ростучі рослини роду коноплі. В подальшому, усвідомлюючи протиправність своїх дій, маючи прямий умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту та доводячи свої протиправні дії до кінця, зрізав дев`ять дозрілих верхівок від рослин роду коноплі та, забравши їх із собою, почав перевозити на велосипеді до місця, де росли посаджені ним рослини коноплі.

Того ж дня, близько 12 години 30 хвилин, ОСОБА_6 був зупинений прикордонним нарядом «Прикордонний патруль» на південно-західній околиці с. Погорільці Семенівського району Чернігівської області. Під час візуального огляду у ОСОБА_6 виявлено мішок білого кольору, у якому знаходились дев`ять верхівок від рослин без коренів за морфологічними ознаками схожих на верхівки від рослин конопель. Вказані рослини роду коноплі ОСОБА_6 незаконно зберігав до вилучення їх працівниками поліції.

Згідно висновку експерта № 789 (х) від 23.08.2017 речовина рослинного походження у вигляді верхівкових частин та листя зеленого кольору, речовини рослинного походження у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками зеленого кольору є наркотичним засобом - каннабісом. Маса каннабісу в перерахунку на висушену речовину становить 123,8 г.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу з наведених в ній підстав, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Статтею 370 КПК України, визначено, що законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Висновок про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованих кримінальних правопорушень, за встановлених під час судового розгляду фактичних обставин, місцевий суд обґрунтував дослідженими під час судового слідства доказами, які оцінював з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність цих доказів з точки зору достатності і взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

За встановлених у кримінальному провадженні фактичних обставин, дії обвинуваченого ОСОБА_6 місцевим судом кваліфіковані за частиною 1 статті 310 КК України, як незаконний посів та незаконне вирощування конопель у кількості двадцяти чотирьох рослин та за частиною 1 статті 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, що також не оспорюється в апеляційній скарзі.

Призначаючи покарання ОСОБА_6 , суд першої інстанції у відповідності до вимог статті 65 КК України врахував ступінь тяжкості вчинених обвинуваченим злочинів, його особу, який раніше судимий, судимості у встановленому законом порядку не зняті та не погашені, ніде не працює, не має місця реєстрації, неодружений, за місцем проживання характеризується посередньо, обставину, яка пом`якшує покарання, зокрема щире каяття, обставину, що обтяжує покарання - рецидив злочинів.

Покарання ОСОБА_6 , судом першої інстанції призначено у відповідності до вимог частини 1 статті 70 КК України.

Місцевий суд обґрунтовано дійшов висновку про призначення ОСОБА_6 , покарання у виді позбавлення волі з ізоляцією обвинуваченого та поміщення його до кримінально виконавчої установи за інкриміновані кримінальні правопорушення, яке є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Разом з тим, доводи прокурора про неправильне визначення місцевим судом остаточного покарання ОСОБА_6 є обґрунтованими.

Відповідно до частини 4 статті 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 КК України.

Згідно матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 був засуджений вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року за частиною 1 статті 125 КК України до покарання у виді громадських робіт на строк 180 годин (а.к.п.174-176).

Кримінальні правопорушення, передбачені частиною 1 статті 310 та частиною 1 статті 309 КК України, як було встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_6 вчинив в період з квітня 2017 по 12 серпня 2017 року та

12 серпня 2017, тобто до ухвалення щодо нього вироку в попередній справі.

За змістом статті 409 КПК України підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Статтею 413 КПК України, визначено що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою зміну судового рішення є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

З огляду на наведене, місцевий суд помилково визначив ОСОБА_6 остаточне покарання на підставі статті 71 КК України, шляхом приєднання частково невідбутої частини покарання за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року, що в свою чергу тягне за собою зміну вироку суду першої інстанції в цій частині.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 409, 413, 419, 532 Кримінального процесуального кодексу України,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу прокурора на вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року, задовольнити.

Вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від

23 листопада 2017 року щодо ОСОБА_6 , змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за частиною 1 статті 310 КК України до покарання призначеного судом першої інстанції у виді арешту на строк шість місяців, за частиною 1 статті 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.

На підставі частини 1 статті 70 КК України вважати ОСОБА_6 засудженим за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.

Відповідно до частини 4 статті 70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Семенівського районного суду Чернігівської області від 28 серпня 2017 року, з урахуванням вимог частини 1 статті 72 КК України, остаточно визначити покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі на строк два роки двадцять днів.

В іншій частині вирок Семенівського районного суду Чернігівської області від 23 листопада 2017 року, щодо ОСОБА_6 , залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку.

Касаційна скарга подається безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4