Номер провадження: 11-кп/785/781/17
Номер справи місцевого суду: 509/5223/15-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29.08.2017 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

перекладача ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Малиновського районного суду м.Одеси від 05 січня 2017 року у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000269 від 13 грудня 2012 року, яким

ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Копчак Штефан-Водского району Республіки Молдова, що не мав постійного місця проживання на території України, не працює, не одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

-21.07.2007 за ч.1 ст.187 КК України до 4 років позбавлення волі,

обвинувачується у вчиненні злочинів, передбачених п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187 КК України,

ОСОБА_10 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_2 в с. Копчак Штефан-Водского району Республіки Молдова, що не мав місця мешкання в Україні, не працює, не одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , на території України раніше не судимий,

обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.187 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Вироком Малиновського районного суду м.Одеси від 05 січня 2017 року у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000269 від 13 грудня 2012 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчинені злочинів, передбачених п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187 КК України та призначено покарання:

-за п.6 ч.2 ст.115 КК України у виді позбавлення волі строком на 12 років з конфіскацією всього майна;

-за ч.4 ст.187 КК України у виді позбавлення волі строком на 9 років.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 12 років з конфіскацією всього майна.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано до строку покарання обвинуваченого ОСОБА_8 строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 29 січня 2012 року до набрання вироком законної сили.

Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_8 на користь потерпілої ОСОБА_11 850 000 грн. у рахунок відшкодування моральної шкоди.

Тим же вироком ОСОБА_10 визнано винуватим у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано до строку покарання обвинуваченого ОСОБА_10 строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 29 січня 2012 року до набрання вироком законної сили.

Вирок у відношенні ОСОБА_10 ніким не оскаржений.

До початку апеляційного розгляду справи обвинувачений ОСОБА_8 заявив клопотання про відвід колегії суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

Заява про відвід обґрунтована тим, що вказана колегія суддів своєю ухвалою скасувала вирок суду Іллічівського міського суду Одеської області від 01 вересня 2014 року, яким ОСОБА_8 був засуджений за п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187 КК України, у цьому ж кримінальному провадженні та призначила новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Заслухавши думку учасників судового розгляду, а саме обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника, які підтримали заяву про відвід, прокурора ОСОБА_6 , яка заперечували проти задоволення заяви, апеляційний суд дійшов висновку про таке.

Положеннями ст.75 КПК України визначений вичерпний перелік підстав за яких суддя не може приймати участь у кримінальному провадженні та за яких сторона судового провадження може заявити відвід судді.

Згідно з ч.3 ст.76 КПК України суддя, який брав участь у кримінальному провадженні в суді апеляційної інстанції, не має права брати участі у цьому ж провадженні в судах першої і касаційної інстанцій, при перегляді судових рішень Верховним Судом України або за нововиявленими обставинами, а також у новому провадженні після скасування вироку або ухвали суду апеляційної інстанції.

Апеляційним судом встановлено, що ухвалою від 02 липня 2015 року апеляційний суд у складі головуючого судді ОСОБА_2 суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 скасував вирок Іллічівського міського суду Одеської області від 01 вересня 2014 року, яким ОСОБА_8 був засуджений за п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187 КК України, із застосуванням ч.1 ст.70 КК України, до остаточного покарання у виді 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна та призначив новий судовий розгляд вказаного кримінального провадження в суді першої інстанції в іншому складі суду.

Вказана ухвала апеляційного суду була постановлена у зв`язку з допущеними судом першої інстанції істотними порушення кримінального-процесуального закону, не оскаржувалася учасниками кримінального провадження в касаційному порядку та не була скасована.

За таких обставин підстави, передбачені ст.76 КПК України, які виключають повторну участь суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 в розгляді вказаного кримінального провадження відсутні.

Інші обставини, передбачені ст.75 КПК України, що виключають можливість участі колегії суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 і ОСОБА_4 у розгляді апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 та викликають сумніви у їх неупередженості та об`єктивності апеляційним судом не встановлені та сторонами судового провадження не наведені.

Враховуючи викладене заява обвинуваченого ОСОБА_8 про відвід колегії суддів задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст.75, 76, 80, 81, 376, 405, 419 КПК України, апеляційний суд,

УХВАЛИВ:
Відмовити обвинуваченому ОСОБА_8 в задоволення заяви про відвід колегії суддів у складі головуючого судді ОСОБА_2 , суддів-учасників колегії ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

Ухвала окремому оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Судді апеляційного суду

Одеської області:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4