АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 215/3304/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/534/К/17 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі 05 вересня 2017 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 за кримінальним провадженням № 0001461 на вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2017 року,відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 23.03.2011 року Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ст. 309 ч. 1 КК України до позбавлення волі строком на 1 рік. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;

- 30.11.2011 року Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ст.ст. 185 ч. 1, 185 ч. 2, 185 ч. 3, 307 ч. 2, ст. 70, 71 КК України до позбавлення волі строком на 5 років 6 місяців. Звільнений 01.08.2014 на підставі ухвали Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 24.07.2014 згідно ст. 2 Закону України «Про амністію в 2014 році»;

- 27.07.2016 року Тернівським районним судом м.Кривого Рогу за ст.ст. 185 ч. 3, 185 ч. 2, 309 ч. 2, ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки;

- 03.04.2017 року Марганецьким міським судом за ч.2 ст.309, ст.70 ч.4 КК України до трьох років позбавлення волі

обвинуваченого та засудженого за ч.2 ст.309 КК України до покарання у виді двох років трьох місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання покарання, призначеного за даним вироком, покаранням, призначеним за вироком Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 03.04.2017 року, призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк три роки у кримінально-виконавчій установі.

На підставі ч.2 ст.5, ч.5 ст.72 КК України, зараховано ОСОБА_6 до строку покарання період попереднього ув`язнення з 27.07.2016 року по 16.09.2016 року та з 16.05.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави судові витрати в сумі 770 грн. 35 коп. за проведення судово-хімічної експертизи.

Питання з речовими доказами вирішено.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_7

обвинувачений ОСОБА_6 .

В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2017 року відносно нього змінити та зарахувати йому в строк відбуття покарання період з 27 липня 2016 року по момент закінчення судового розгляду кримінального провадження.

Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2017 року ОСОБА_6 був визнаний винним та засуджений за обвинуваченням в скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК Україниза наступних обставин.

ОСОБА_6 , будучи раніше неодноразово судимим за вчинення злочинів в сфері незаконного обігу наркотичних засобів, на шлях виправлення не став, та маючи не зняту та непогашену в установленому законом порядку судимість вчинив повторно новий умисний злочин в сфері незаконного обігу наркотичних засобів.
Так, повторно, 07.07.2016 року приблизно о 11.00 годин, ОСОБА_6 , знаходячись поряд з Комунальною установою «Будинок Милосердя», розташованою за адресою: вул. Адмірала Головка, 66 в Тернівському районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, у невстановленої слідством особи незаконно, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», придбав без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований в кількості 2,0286 г., що містився в пластмасовому медичному шприці, градуйованому до позначки 2,0 мл.
Вказаний шприц з особливо небезпечним наркотичним засобом ОСОБА_6 , з метою зберігання для подальшого особистого вживання, помістив до лівого внутрішнього карману одягненої на ньому спортивної кофти, і таким чином незаконно зберігав при собі без мети збуту.
В цей же день, 07.07.2016 року приблизно о 11.30 годині, співробітниками Тернівського відділення поліції КВП ГУНП в Дніпропетровській області, які прибули за викликом до території Криворізької Тернівської гімназії №77 по вул. Адмірала Головка, 45-А м. Кривого Рогу, поряд з територією вказаного навчального закладу виявлено ОСОБА_6 та з метою перевірки причетності ОСОБА_6 до незаконного зберігання наркотичних засобів, на підставі ст.34 Закону України «Про Національну поліцію», проведено поверхневу перевірку останнього, під час якої в лівому внутрішньому кармані одягненій на ньому спортивної кофти на дотик було виявлено предмет, що за формою схожий на медичний шприц.
Після прибуття слідчо-оперативної групи Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, ОСОБА_6 повідомив, що зберігає при собі наркотичний засіб «ширка» та у присутності понятих пред`явив для огляду вказаний вище пластиковий медичний шприц. Під час огляду місця події, а саме ділянки місцевості поряд з територією вищевказаної гімназії №77 слідчим СВ Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області виявлений в ОСОБА_6 пластиковий медичний шприц об`ємом 2,0 мл. з рідиною світло-коричневого кольору, був оглянутий та вилучений.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи №2/8.6-464 від 14.07.2016 року, речовина, що міститься у вказаному медичному шприці, являється особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, загальна маса якого у перерахунку на суху речовину становить 0,0749 г.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги обвинувачений ОСОБА_6 , посилається на ті обставини, що він знаходився під вартою у Криворізькій УВП №3 в період з 27 липня 2016 року по 20 серпня 2016 року. В зв`язку з захворюванням на активну форму туберкульозу він був переведений до Дніпропетровської ВК №89, де знаходився під наглядом лікарів з 22 серпня 2016 року по 29 травня 2017 року. Після огляду лікарів його перевели назад до Криворізької УВП №3, де він в даний час і перебуває.

Обвинувачений ОСОБА_6 , в судовому засіданні при апеляційному розгляді кримінального провадження, просив колегію суддів задовольнити його апеляційну скаргу та перерахувати йому строк попереднього ув`язнення.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор заперечував проти апеляційної скарги обвинуваченого, просив колегію суддів залишити вирок суду першої інстанції без змін.

Відповідно до ст.402 КПК України, заперечення на апеляційну скаргу сторонами кримінального провадження подані не були.

Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи та вислухавши думку сторін, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як видно з вироку суду, судовий розгляд кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 було здійснено на підставі та з дотриманням положень ч.3 ст.349 КПК України.
На підставі викладеного, колегія суддів, відповідно до ст. 404 ч.1 КПК України, не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин кримінального провадження, які не оскаржувалися і стосовно яких, відповідно до вимог ст.349 ч.1 КПК України докази не досліджувались.
Кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч.2 ст.309 КК України в апеляційній скарзі також не оскаржується.
Відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 року №838-УІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Строк попереднього ув`язнення за правилами, визначеними у ч.5 ст.72 КК, зараховується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (станом на 24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуто повністю (відповідно до пункту 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону);

Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Тобто, час перебування обвинуваченого в лікарні під час судового розгляду кримінального провадження, відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України, не зараховується до строку відбування покарання.
Як видно з матеріалів кримінального провадження, 27 липня 2016 року відносно ОСОБА_6 було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою (том 1 а.кп.84-86) та, згідно протоколу затримання, в той же день затримано (том 1 а.кп.87-88).

16 вересня 2016 року його було переведено до Дніпропетровської ВК №89 для лікування.

16 травня 2017 року ОСОБА_6 було тимчасово переведено до Криворізької УВП №3 для розгляду кримінального провадження відносно нього (том 1 а.кп.201).

20 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року, яким положення ч.5 ст. 72 КК України викладені в новій редакції, а саме: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Згідно оскаржуваного вироку, судом першої інстанції, на підставі положень ч.5 ст.72 КК України, було зараховано ОСОБА_6 у строк покарання період його попереднього ув`язнення з 27 липня 2016 року по 16 вересня 2016 року та з 16 травня 2017 року по 20 червня 2017 року (том 1 а.кп.221-224). З вказаним рішенням погоджується і колегія суддів.

Таким чином, вимоги апеляційної скарги обвинуваченого не підлягають задоволенню, а вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2017 року залишенню без змін.

Керуючись ст.ст.405, 408, 409, 413 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2017 рокуза кримінальним провадженням відносно ОСОБА_6 по обвинуваченню у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченогост.309 ч.2 КК України залишити без змін.

Ухвала підлягає до негайного виконання, але може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим у той самий строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3