АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/62/17 Справа № 702/472/16-к Категорія: ст.ст. 537, 539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 березня 2017 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Монастирищенського районного суду Черкаської області від 07 вересня 2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и л а :
Вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 13 квітня 2016 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України до 3 (трьох) років позбавлення волі, з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи. На підставі ст. ст. 71 КК України до покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 19.06.2015 року у виді 2 (двох) місяців обмеження волі, та остаточно визначено ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді 3 (трьох) років 1 ( одного) місяця позбавлення волі з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи. Строк відбуття покарання рахувати з моменту затримання, а саме з 25 березня 2016 року. Захід забезпечення кримінального провадження обвинуваченому ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу, але не більше ніж до 24 травня 2016 року, включно, залишено раніше обраний - тримання під вартою. На підставі ч.5 ст.72 КК України та Закону України № 838 У-111 від 26 листопада 2015 року в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 в межах даного кримінального провадження зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку одного дня попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі за період з 25.03.2016 року по 13.04.2016 року, включно, тобто 40 днів.

Вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 05 серпня 2016 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185 КК України, ч.1 ст.263 КК України на підставі ч.1 ст.70 КК України остаточно визначено до відбування покарання 3 (три) роки позбавлення волі з поміщенням його до кримінально виконавчої установи. На підставі ч.4 ст.70 КК України частково приєднано покарання за вироком Монастирищенського районного суду від 13.04.2016 року у виді 6 (шести) місяців позбавлення волі і остаточно призначено до відбування покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з поміщенням його до кримінально виконавчої установи. Обрано обвинуваченому захід забезпечення кримінального провадження тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання вирішено рахувати з моменту постановлення вироку, тобто з 05 серпня 2016 року. В строк відбування покарання зараховано строк відбутий за попереднім вироком з 25 березня 2016 року по 05 серпня 2016 року.

Згідно розпорядження Монастирищенського районного суду від 09.09.2016 року вирок Монастирищенського районного суду від 05.08.2016 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 05.09.2016 року та підлягає негайному виконанню.

25.08.2016 року засуджений ОСОБА_7 звернувся до Монастирищенського районного суду Черкаської області з клопотанням про зарахування строку його попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі на виконання положень ч. 5 ст. 72 КК України у редакції ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 р. № 838 з 25 березня 2016 по 05 серпня 2016 року.

Ухвалою Монастирищенського районного суду Черкаської області від 07 вересня 2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення та зарахування в строк відбутого покарання в період з 25 березня 2016 року по 05 серпня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відмовлено. Обґрунтовуючи вказане рішення суд виходив з тих міркувань, що за вироком від 13.04.2016 року йому було зараховано строк попереднього ув`язнення, а за вироком від 05.08.2016 року йому було зараховано строк відбування покарання з 25.03.2016 року по 05.08.2016 року.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить перерахувати строк попереднього ув`язнення з 25 березня 2016 року по 05 вересня 2016 року на підставі ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Крім того в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 просить поновити строк на апеляційне оскарження, оскільки він не мав можливості своєчасно написати апеляційну скаргу за відсутності канцелярських знарядь.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, який вважає, що рішення суду є законним та обґрунтованим, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.. 117 КПК України пропущений з поважних причин строк повинен бути поновлений за клопотанням заінтересованої особи ухвалою суду.

Згідно ст. 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 року судова система забезпечує доступність правосуддя для кожної особи в порядку, встановленому Конституцією та Законами України. Відповідно до ст.ст. 55.129 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб. Також, однією з основних засад судочинства є забезпечення апеляційного та касаційного оскарження суду.

З метою доступу до правосуддя строк на апеляційне оскарження ОСОБА_7 підлягає поновленню

Відповідно до змісту ч.ч. 1, 2 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції лише в межах апеляційної скарги і вправі вийти за межі апеляційної скарги, якщо цим не погіршується становище обвинувачуваного.

Як вбачається з матеріалів провадження, засуджений ОСОБА_7 , звернувся до суду, яким було ухвалено вирок відносно нього з клопотанням, в порядку ст.ст. 537, 539 КПК України, про застосування положень ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 р. № 838 VIII.

Так відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 року № 3352 ХII, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно ч.ч. 1,2 ст. 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції, яке, відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України, набирає законної сили з моменту проголошення.

Проте вказаних вимог суд першої інстанції під час розгляду клопотання засудженого ОСОБА_7 не врахував та прийшов до упередженого рішення про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів провадження вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 05 серпня 2016 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185 КК України, ч.1 ст.263 КК України на підставі ч.1 ст.70 КК України остаточно визначено до відбування покарання 3 (три) роки позбавлення волі з поміщенням його до кримінально виконавчої установи. На підставі ч.4 ст.70 КК України частково приєднано покарання за вироком Монастирищенського районного суду від 13.04.2016 року у виді 6 (шести) місяців позбавлення волі і остаточно призначено до відбування покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з поміщенням його до кримінально виконавчої установи. Обрано обвинуваченому захід забезпечення кримінального провадження тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання вирішено рахувати з моменту постановлення вироку, тобто з 05 серпня 2016 року. В строк відбування покарання зараховано строк відбутий за попереднім вироком з 25 березня 2016 року по 05 серпня 2016 року.

Згідно розпорядження Монастирищенського районного суду Черкаської області від 09.09.2016 року вирок Монастирищенського районного суду Черкаської області від 05.08.2016 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 05.09.2016 року та підлягає негайному виконанню.

Згідно Законом України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року

Зазначеним законом викладено в новій редакції ч. 5 ст. 72 КК України, зокрема зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В такому разі у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Тоді як суд, в порушення вимог ч. 5 ст. 72 КПК України, невірно визначив строк попереднього ув`язнення засудженого у кримінальному провадженні по якому було ухвалено вирок Монастирищенського районного суду Черкаської області від 05.08.2016 року щодо ОСОБА_7 , яким було обрано запобіжний захід тримання під вартою до вступу вироку в законну силу.

При цьому на момент розгляду клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахування строку, вирок щодо останнього набрав чинності та строк попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України підлягав перерахунку з 05.08.2016 року по 05.09.2016 року, отже судом допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що у відповідності до вимог п.4 ч.1 ст.409 КК України є підставою для скасування судового рішення.

Отже, виходячи з викладеного, колегія суддів вважає за необхідне ухвалу суду першої інстанції скасувати та зарахувати у строк відбування покарання засудженому з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, строк його попереднього ув`язнення у кримінальному провадженні, у якому 05 серпня 2016 року ухвалено вирок Монастирищенського районного суду Черкаської області, з моменту обрання ОСОБА_8 запобіжного заходу тримання під вартою до набрання цим вироком законної сили, тобто з 05 серпня 2016 року по 05 вересня 2016 року.

Керуючись ст. ст.404, 407, 419 КПК України колегія суддів, -

у х в а л и л а :
Поновити ОСОБА_7 строк на апеляційне оскарження ухвали Монастирищенського районного суду Черкаської області від 07 вересня 2016 року.

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Монастирищенського районного суду Черкаської області від 07 вересня 2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення та зарахування в строк відбутого покарання в період з 25 березня 2016 року по 05 серпня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі скасувати та постановити нову ухвалу.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 у строк відбування покарання за вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 05 серпня 2016 року строк попереднього ув`язнення з 05 серпня 2016 року по 05 вересня 2016 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :