АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11кп/790/1242/17 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Справа № 644/1415/17 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
23.06.2017 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Харківської області в складі:

- головуючого судді ОСОБА_2 ,

- суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

- при секретарі ОСОБА_5 ,

- за участю прокурора ОСОБА_6 ,

- засудженого ОСОБА_7 ,

- захисника ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 04.04.2017 року, -
В С Т А Н О В И Л А:
Вказаною ухвалою клопотання захисника ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про включення строку перебування засудженого в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження у строк попереднього ув`язнення та зарахування цього строку у строк покарання - залишено без задоволення.
На обґрунтування прийнятого рішення районний суд вказав, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 20.02.2015 року за ч.2 ст.286 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. ОСОБА_7 був взятий під варту в залі суду після проголошення вироку. Зазначений вирок був предметом апеляційного перегляду та відповідно до ухвали апеляційного суду Харківської області від 06.07.2015 року апеляційна скарга захисника була залишена без задоволення, а вирок без змін. Відповідно до розпорядження вирок набрав законної сили 06.07.2015 року.
09 вересня 2015 року захисником засудженого ОСОБА_7 ОСОБА_8 було подано до Червонозаводського районного суду м.Харкова заяву про перегляд вироку за ново виявленими обставинами. Ухвалою Червонозаводського районного суду м.Харкова від 15.01.2016 року було вирішено етапувати засудженого ОСОБА_7 до Харківської установи виконання покарань №27 до розгляду заяви захисника про перегляд вироку за ново виявленими обставинами. В період часу до 24.02.2017 року тривав розгляд заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами. Ухвалою Червонозаводського районного суду м.Харкова від 24.02.2017 року в задоволення заяви було відмовлено.
В період часу розгляду заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами захисником засудженого подавалось клопотання про застосування вимог ч.5 ст.72 КК України та зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення за періоди з 20.02.2015 року по 27.07.2015 року, з 30.11.2015 року по 21.12.2015 року, з 01.02.2016 року по день розгляду клопотання до Жовтневого районного суду м.Харкова. Ухвалою від 25.07.2016 року зазначене клопотання було задоволено частково та зараховано у строк покарання термін попереднього ув`язнення за період з 20.02.2015 року по 06.07.2015 року. В задоволенні інших вимог було відмовлено. Дана ухвала була предметом апеляційного оскарження, але відповідно до ухвали апеляційного суду Харківської області від 24.11.2016 року ухвала залишена без змін, вказано на передчасність вирішення питання про зарахування у строк покарання часу перебування засудженого ОСОБА_7 в установі попереднього ув`язнення під час розгляду заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами.
Посилаючись на положення ч. 5 ст. 72 КК України, ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» районний суд прийшов дорисовку, що оскільки вирок щодо засудженого ОСОБА_7 набрав законної сили, засуджений відбуває покарання, строк попереднього ув`язнення був зарахований відповідно до ухвали Жовтневого районного суду м.Харкова, перебування засудженого в установі виконання покарань до розгляду заяви про перегляд вироку за нововиявленим обставинами зарахуванню у строк попереднього ув`язнення не підлягає.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 просить скасувати зазначену ухвалу, постановити нову ухвалу, включити строк перебування засудженого ОСОБА_7 в Харківській УВП № 27 у періоди з 30.11.2015 р. по 21.12.2015 р. та з 01.02.2016 р. по 06.03.2017 р. для участі в судовому засіданні Червонозаводського районного суду м. Харкова кримінального провадження за заявою про перегляд вироку за ново виявленими обставинами по цьому ж кримінальному провадженню у строк попереднього ув`язнення, зарахувати такий строк у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України та звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання, оскільки строк відбутого покарання перевищує фактично призначений строк позбавлення волі. Зазначив, що судом помилково зроблений висновок, що строк перебування Марченка в Харківській УВП № 27 при розгляді заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами не є попереднім ув`язненням в даному кримінальному провадженні. Звертає увагу на ухвалу апеляційного суду Харківської області від 24.11.2016 р., в якій зазначено, що в строк попереднього ув`язнення зараховується термін запобіжного заходу та інші випадки, зазначені в абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України, питання про зарахування такого строку може бути ініційоване після розгляду заяви про перегляд рішення за ново виявленими обставинами. На переконання апелянта, строк ув`язнення ОСОБА_9 та перебування його в Харківській УВП № 27 під час розгляду заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами, є таким, що підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України. Зазначив, що висновки суду 1-ї інстанції не відповідають фактичним обставинам справи, судовий розгляд проведено неповно, ухвала постановлена з істотними порушеннями кримінального процесуального закону.

Заслухавши доповідь судді, з`ясувавши думку прокурора, яка заперечувала проти апеляції, засудженого та захисника, які підтримали скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, особової справи засудженого та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення, виходячи з наступного.

Орджонікідзевський районний м. Харкова суд 04.04.2017 року клопотання захисника про включення у строк відбування покарання строк перебування засудженого в установах залишив без задоволення.

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується цодо підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Таким чином, попереднє ув`язнення урозумінні положень ст. 1 закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Вирок щодо засудженого ОСОБА_7 від 20.02.2015 р. за ч. 2 ст. 286 КК України набрав законної сили після 06.07.2015 року. На цей час засуджений відбуває покарання та строк попереднього ув`язнення йому був зарахований ухвалою Жовтневого районного суду м. Харкова 25.07.2016 року з 20.02.2015 р. по 06.07.2015 р. тобто по дату набрання вироком законної сили.
В той же час перебування засудженого в установі виконання покарань до розгляду заяви про перегляд вироку за ново виявленими обставинами зарахуванню не підлягає в урахуванням наведених вище вимог закону, т.я. це інше кримінальне провадження.
З урахуванням наведеного, районний суд обгрунтовано клопотання захисника адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого залишив без задоволення.
Наведене спростовує доводи апеляції захисника Статівка, що суд не повністю зарахував засудженому строк попереднього ув`язнення, оскільки це різні провадження і з 07.07.2015 року вирок набрав законної сили та засуджений відбуває покарання. У зв`язку з цим за смислом закону ч. 5 ст. 72 КК України підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення по вироку, який не набрав законної сили.
З урахуванням наведеного апеляція задоволенню не підлягає, а посилання на істотне порушення кримінального процесуального закону не відповідає дійсності, оскільки повно та всебічно з допитом учасників процесу з дослідженням доказів, дослідженням матеріалів розглянута справа.
Керуючись ст.ст. 404, 405, ст. 407, ст. 418, 419, ч. 2 ст. 376 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляцію адвоката ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 04.04.2017 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, що тримається під вартою у той же строк з дня отримання копії ухвали.

Головуючий

Судді: