Справа № 301/1856/16-к
А П Е Л Я Ц І Й Н И Й С У Д З А К А Р П А Т С Ь К О Ї О Б Л А С Т І
У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и

24.01.2017 м. Ужгород
Апеляційний суд Закарпатської області в складі суддів ОСОБА_1 (головуючий), ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участі секретаря ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_5 , прокурора ОСОБА_6 , розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 11кп/777/94/2017 за апеляційною скаргою заступника прокурора Закарпатської області ОСОБА_7 на вирок Іршавського районного суду Закарпатської області від 04.11.2016.
Цим вироком ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Софія Мукачівського району Закарпатської області, зареєстрований в АДРЕСА_1 , мешканець АДРЕСА_2 , з середньою освітою, непрацюючий, судимий 25.08.2016 за ч.2 ст. 185, ст. 360 КК України на 3 роки 6 місяців обмеження волі і звільнений від відбуття покарання на підставі ст. 75 КК України з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, засуджений за ч.2 ст. 185 КК України на три роки і сім місяців обмеження волі.
З посиланням на ст. 71 КК України ОСОБА_5 до покарання, призначеного за цим вироком частково приєднано невідбуте покарання за вироком Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 25.08.2016 і остаточно до відбуття визначено три роки вісім місяців обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік і шість місяців і зобов`язано не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції.
Ухвалено: речові докази металеву огорожу повернути Доробратівській сільській раді.
Обвинувачений визнаний винним у тому, що 20.07.2016 приблизно о 2 годині по АДРЕСА_3 таємно викрав належні Доробратівській сільській раді фрагменти металевої огорожі вартістю 1500 грн..
Прокурор в апеляційній скарзі вказує, що оскільки ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення, за яке він засуджений даним вироком, до постановлення попереднього вироку щодо нього, при визначенні остаточного покарання суд мав керуватись не ст. 71, а частиною 4 ст. 70 КК України. У зв`язку з цим прокурор просить вирок щодо ОСОБА_5 змінити: на підставі ч.4 ст. 70 КК України до призначеного за цим вироком покарання «частково зарахувати частину невідбутого за вироком Мукачівського міськрайонного суду від 25.08.2016» і остаточно до відбуття визначити Маричу 3 роки 8 місяців позбавлення волі. Далі, на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік і шість місяців.
Апеляційний суд заслухав доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційні вимоги, але уточнив, що в апеляційній скарзі помилково зазначено інший вид покарання і просив призначити ОСОБА_5 в порядку ч.4 ст. 70 КК України три роки вісім місяців обмеження волі та звільнити його від відбуття цього покарання на підставі ст. 75 КК України; пояснення обвинуваченого, який проти такої зміни вироку не заперечив, провів судові дебати, перевірив матеріали кримінального провадження і вважає, що апеляційна скарга, з урахуванням уточнення, підлягає до часткового задоволення з таких підстав.
Висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин кримінального правопорушення, його правової кваліфікації, доведеності вини ОСОБА_5 , виду і розміру призначеного йому покарання, в тому числі остаточного, в апеляційній скарзі не оспорюються і, відповідно до приписів ст. 404 КПК України, Апеляційним судом не переглядаються.
Злочин, передбачений ч.2 ст. 185 КК України, за який його засуджено, ОСОБА_5 вчинив 20.07.2016 р., тобто до постановлення Мукачівським міськрайонним судом щодо нього попереднього вироку від 25.08.2016, за яким йому було призначено три роки шість місяців обмеження волі і звільнено від відбуття цього покарання на підставі ст. 75 КК України з випробуванням з іспитовим строком один рік.
Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті. Тобто, після призначення покарання за кожний злочин окремо, остаточне визначається шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. Стаття ж 71 КК України застосовується у випадках, якщо засуджений вчинив новий злочин після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання.
Тому Апеляційний суд визнає, що в даному випадку судом першої інстанції при призначенні ОСОБА_5 остаточного покарання, статтю 71 КК України, замість ч.4 ст. 70 цього Кодексу застосовано неправильно.
Водночас Апеляційний суд відзначає, що окрім помилки у виді покарання: замість обмеження волі вказано позбавлення волі, в апеляційній скарзі неправильно вказано спосіб визначення остаточного покарання: замість фактично застосованого часткового складання призначених покарань, передбаченого ч.4 ст. 70 КК України, вказано «часткове зарахування частини невідбутого покарання», якого кримінальним законом не передбачено. В цій частині апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407 КПК України, Апеляційний суд
П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу заступника прокурора Закарпатської області ОСОБА_7 задовольнити частково.
Вирок Іршавського районного суду Закарпатської області від 04.11.2016 щодо ОСОБА_5 змінити. Виключити з резолютивної частини вироку вказівку про застосування ст. 71 КК України.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно до відбуття ОСОБА_5 призначити три роки і вісім місяців обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбуття покарання у виді обмеження волі з випробуванням з іспитовим строком один рік і шість місяців.
В решті цей вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.
Судді: