Номер провадження: 11-кп/785/1049/16
Номер справи місцевого суду: 521/5113/14-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28.07.2016 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 на вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року по кримінальному провадженню №0008034 відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Первомайськ Миколаївської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.309 та ч.2 ст.307 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст.309 та ч.2 ст.307 КК України, та йому призначено покарання:

- за ч.2 ст.309 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

- за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України - у виді 4 (чотирьох) років і 10 (десяти) місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_7 остаточно призначено покарання у виді 4 (чотирьох) років і 10 (десяти) місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

Застосований до обвинуваченого ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою - залишений без змін до набрання вироком законної сили.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, обвинуваченому ОСОБА_7 зарахований строк його попереднього ув`язнення з 28.02.2014 року до набрання вироком законної сили у строк відбуття покарання із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Вироком також вирішено питання щодо речових доказів.

Вищевказаним вироком ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочинів за наступних обставин.

В невстановлений час. ОСОБА_7 , знаходячись за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , умисно, незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений, - опій ацетильований, який став зберігати за місцем свого проживання з метою подальшого збуту.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 30.01.2014 року о 18 годині 28 хвилин ОСОБА_7 , перебуваючи біля будинку №49 по вул. Б. Хмельницького в м. Одесі умисно, незаконно збув ОСОБА_9 за 80 гривень особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений, - опій ацетильований, масою по сухому залишку 0.17 г.

Цього ж дня, о 18 годині 35 хвилин, ОСОБА_9 добровільно видав співробітникам міліції особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який йому незаконно збув ОСОБА_7 в ході оперативної закупки.

Крім того, 28.02.2014 року ОСОБА_7 по місцю свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , повторно умисно незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений, - опій ацетильований, який став зберігати за місцем мешкання з метою подальшого збуту.

28.02.2014 року о 16 годині 50 хвилин ОСОБА_7 в квартирі за адресою: АДРЕСА_2 , повторно умисно незаконно збув ОСОБА_9 особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою по сухому залишку 0,504 г за ціною 150 гривень.

Цього ж дня, приблизно о 17 годині, ОСОБА_9 добровільно видав співробітникам міліції особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який йому незаконно збув ОСОБА_7 , в ході оперативної закупки.

Далі, 28.02.2014 року ОСОБА_7 , продовжуючи свою злочинну діяльність, перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , умисно, повторно, незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений, - опій ацетильований, який став зберігати за місцем свого мешкання з мети збуту.

28.02.2014 року у період часу з 17 годин 40 хвилин по 18 годин 30 хвилин, під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 за адресою: АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено медичний шприц об`ємом 2 мл, що містив особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений, - опій ацетильований, масою по сухому залишку 0,267 гр., який ОСОБА_7 незаконно зберігав за місцем свого мешкання без мети збуту.

На даний вирок захисник обвинуваченого ОСОБА_7 - адвокат ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій вказує, що вважає вирок незаконним у зв`язку з неповнотою та однобічністю судового розгляду, невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи, та невідповідністю призначеного покарання за своєю суворістю ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі винного, просить його змінити і призначити обвинуваченому більш м`яке покарання.

Захисник ОСОБА_8 в судове засідання апеляційної інстанції не з`явився. Був повідомлений належним чином, з заявою про відкладення судового засідання не звертався.

Прокурор ОСОБА_6 в судовому засіданні апеляційного суду повідомила про те, що вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України був оскаржений в апеляційному порядку заступником прокурора Одеської області ОСОБА_10 у зв`язку з чим просила відкласти судове засідання та прийняти заходи щодо отримання інформації про рух апеляційних скарг прокурора в даному кримінальному провадженні.

Враховуючи те, що апеляційна скарга заступника прокурора Одеської області ОСОБА_10 на вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року у відношенні ОСОБА_7 в провадження головуючого судді ОСОБА_2 до теперішнього часу не надходила, апеляційний суд дійшов висновку про необхідність відкласти розгляд кримінального провадження на іншу дату та звернутись до Малиновського районного суду м.Одеси для отримання інформації щодо надходження апеляційної скарги прокурора.

Разом з тим, згідно з ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» № 3352-XII від 30.06.1993 року - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, внесені зміни до ч.5 ст.72 КК України та передбачено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

З наданих до апеляційного суду матеріалів вбачається, що обвинувачений ОСОБА_7 був затриманий 28 лютого 2014 року, тобто саме з саме з цього моменту розпочався перебіг строку його попереднього ув`язнення.

Оскаржуваним вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року ОСОБА_7 за ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України, із застосуванням ст.70 КК України, було призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 10 місяців.

Відповідно до частин 1, 2 ст.532 КПК України - вирок суду, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Згідно частини 4 цієї ж статті судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій, Верховного Суду України набирають законної сили з моменту їх проголошення.

На теперішній час вказаний вирок законної сили не набрав, тобто ОСОБА_7 продовжує перебувати в режимі попереднього ув`язнення рівно 2 роки 5 місяців, що в перерахунку відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, складає 4 роки 10 місяців, тобто станом на 28 липня 2016 року обвинувачений ОСОБА_7 повністю відбув призначене йому покарання за Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року.

Враховуючи викладене, з метою забезпечення належної процесуальної поведінки обвинуваченого та запобігання ризикам, передбачених ст.177 КПК України, апеляційний суд дійшов висновку про необхідність змінити ОСОБА_7 запобіжний захід на непов`язаний з триманням його під вартою.

Керуючись ст.ст.179, 183, 194, 404, 407 КПК України, апеляційний суд,

УХВАЛИВ:
Клопотання прокурора про відкладення розгляду кримінального провадження задовольнити.

Змінити обвинуваченому ОСОБА_7 запобіжний захід з тримання під вартою на особисте зобов`язання.

Обвинуваченого ОСОБА_7 звільнити з під варти негайно.

Покласти на обвинуваченого ОСОБА_7 обов`язки, передбачені пунктами 1-3 ч.5 ст.194 КПК України строком на 2 місяці, тобто до 26 вересня 2016 року включно, а саме:

1)прибувати до слідчого, прокурора, суду за першою вимогою;

2)не відлучатися з м.Одеси без дозволу слідчого, прокурора або суду;

3повідомляти слідчого, прокурора чи суд про зміну свого місця проживання та/або місця роботи;

Відкласти розгляд апеляційної скарги захисника ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на 10 годину 22 серпня 2016 року.
Витребувати за Малиновського районного суду м.Одеси інформацію щодо надходження апеляційної скарги прокурора на вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 10 червня 2016 року по кримінальному провадженню №0008034 відносно ОСОБА_7

Ухвала апеляційного суду Одеської області набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає

Судді апеляційного суду

Одеської області:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4