Єдиний унікальний номер 219/5493/15-к
Номер провадження 11-кп/775/109/2016

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇ Н И

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

прокурора ОСОБА_5

захисникків ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8

обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11

законного представника обвинуваченого ОСОБА_12

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Артемівську Донецької області 24 березня 2016 року кримінальне провадження № 0000092 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 02 листопада 2015 року, яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження: с. Кліщіївка, Артемівського району Донецької області, українця, громадянина України, освіта: середня технічна, не одруженого, на утриманні малолітніх дітей не має, не працюючого, раніше судимого:

16.10.2013 року Артемівським міськрайонним судом Донецької області по ст.185 ч.2 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі на підставі ст.75 КК України від відбуття покарання звільнений з випробувальним строком на 2 роки;

26.02.2014 року Артемівським міськрайонним судом Донецької області за ч. 2 ст.289 КК України до 5 років 6 місяцям позбавлення волі;

15.05.2015 року Артемівським міськрайонним судом Донецької області за ч. 3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі - вирок не набув законної сили, зареєстрованого та проживаючого у АДРЕСА_1

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено покарання

- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- за ч. 2 ст. 289 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено покарання у виді позбавлення на строк 5 років з конфіскацією майна.

Остаточно, на підставі ст.71 КК України, призначено покарання за сукупністю з вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 15.05.2015 року, шляхом часткового приєднання невідбутної частини покарання за попереднім вироком, у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна.

в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_9 визнаний винним в тому, що, 11 січня та 25 травня 2015 року скоїв таємне викрадання чужого майна (крадіжку) вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням до приміщення, 29 червня 2015 року скоїв незаконне заволодіння транспортним засобом, вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати в частині призначення покарання ОСОБА_9 , у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, думку захисників та обвинувачених, які підтримали вимоги апеляційної скарги стосовно ОСОБА_9 частково, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Фактичні обставини вчиненого кримінального правопорушення, доведеність вини й кваліфікація дій обвинуваченого сторонами не оскаржуються та в апеляційному порядку, на підставі ч. 1 ст. 404 КПК України, не перевіряються.

Вироком суду ОСОБА_9 засуджений за злочини, вчинені 11 січня, 25 травня, 26 травня та 09 червня 2015 року, тобто як до засудження за вироком Артемівського міськрайонного суду від 15 травня 2015 року, так і після цього.

Згідно ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, приєує повністю або частково невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Тааким чином, діюче кримінальне законодавство на повязує застосування вимог ст. 71 КК України з набранням попереднього вироку чинності.

За таких обставин суд першої інстанції обгрунтовано засмтосував щодо обвинуваченого вимоги ст. 71 КК України, призначивши остаточне покарання за вироком Артемівського міськрайонного суду від 15 травня 2015 року та за епізодами злочинної діяльнос ті від 25 травня, 26 травня та 09 чернвя 2015 року.

Колегія суддів вбачає порушення судом вимог ч. 4 ст. 70 КК України, оскільки судом не призначено покарання за вироками Артемівського міськрайонного суду від 15 травня 2015 року та цього ж суду від 02 листопада 2015 року.

Але, розглядаючи кри мінальне провадження відповідно до вимог ст. 404 КПК України, апеляційний суд не може виправити помилку суду першої інстанції, оскільки апеляційна скарга прокурором в цій частині не при несена.

Що стосується вказівки суду в резолютивній частині авироку при призначенні покарання за сукупністю злочинів за цим вироком на ч. 4 ст. 70 КК України, то, на думку колегії суддів, це є технічною помилкою, яка може бути виправлена самім судом шляхом винесення додаткової ухвали.

Разом з тим, вирок підлягає зміні з таких підстав.

Так, вироками Артемівського міськрайонного суду від 15 травня 2015 року та від 02 листопада 2015 року ОСОБА_9 при призначенні покарання за кожний злочин не було застосовано додаткове покарання у виді конфіскації майна.

В той же час, при призначенні покарання за сукупністю злочинів та сукупністю вироків, суд застосував до ОСОБА_9 додаткове покарання у виді конфіскації майна.

За таких обставин вказівка суду на призначення додаткового покарання у виді конфіскації майна підлягає виключенню як при застосування вимог ч. 4 ст. 70 КК України, так і при призначенні покарання за вимогами ст.. 71 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора стосовно ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 02 листопада 2015 року стосовно ОСОБА_9 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку вказівку суду при призначенні покарання за сукупністю злочинів та сукупністю вироків застосування щодо ОСОБА_9 додаткового покарання у виді конфіскації майна.

В решті вирок щодо ОСОБА_9 залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженому, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: