11-кп/775/184/2015(м)

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 червня 2015 року м. Маріуполь

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю: прокурора ОСОБА_5

обвинуваченого ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Маріуполі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 05 березня 2015 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Старий Дєдін Могильовської області Білорусь, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, неодруженого, непрацюючого, зареєстрованого та мешкаючего за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 16.10.2013 року Жовтневим районним судом м. Маріуполя за ст. 309 ч. 1 КК України до штрафу в розмірі 850 гривень;

засуджено та призначено покарання за ст. 309 ч. 2 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку обвинувачений вчинив кримінальне правопорушення за наступних обставин.

25.08.2014 року приблизно о 12 годині ОСОБА_7 , знаходячись за будівлею ДК «Маркохім», який розташований за адресою: пр. Металургів, 25 в Жовтневому районі м. Маріуполя, умисно, повторно, переслідуючи мету незаконного виготовлення, придбання та зберігання наркотичних засобів для особистого вживання, без мети збуту, незаконно придбав (зірвав) кущ рослини дикоростучої коноплі, яку незаконно зберігаючи при собі переніс до місця свого мешкання в квартиру АДРЕСА_2 , де обірвав листя з рослини коноплі та поклав їх сушитися. Цього ж дня шляхом механічного подрібнення, а саме - перетирання долонями рук із вказаного листя рослин дикоростучої коноплі незаконно виготовив наркотичний засіб - каннабіс, який помістив в паперовий згорток, після чого став незаконно зберігати на кухні вказаної квартири при собі для особистого вживання, без мети збуту.

25.08.2014 року о 22 годині 49 хвилин до Жовтневого PB Маріупольського МУ ГУМВС України в Донецькій області надійшло повідомлення від ОСОБА_8 , власника квартири АДРЕСА_2 про те, що на кухні його квартири племінник ОСОБА_7 вживає наркотичні засоби. При огляді місця події, в кухні на підлозі був виявлений паперовий згорток з речовиною рослинного походження масою 26,87 г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 23,97 г., що належить ОСОБА_9 ..

В апеляційній скарзі прокурор вказує, що вирок незаконний та підлягає скасуванню у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Вважає, що суд не дотримався вимог ст. 65 КК України. Вказує, що суд залишив поза увагою те, що ОСОБА_6 вдруге вчинив злочин середньої тяжкості у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, судимість не знята та не погашена, ніде не працює, за місцем мешкання характеризується негативно. Стверджує, що суд безпідставно застосував до обвинуваченого вимоги ст.ст. 75, 76 КК України та призначив покарання з випробуванням. Просить вирок в частині призначеного покарання скасувати, постановити новий вирок, яким призначити покарання за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи своєї апеляції, обвинуваченого ОСОБА_6 , який заперечував проти апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження і обговоривши доводи апеляції, колегія суддів приходить до висновку, що апеляція прокурора підлягає задоволенню за наступних підстав.

Висновки суду про те, що обвинувачений ОСОБА_6 вчинив незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичного засобу, без мети збуту, вчинене повторно, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження. Суд першої інстанції дав діям обвинуваченого ОСОБА_6 правильну юридичну оцінку, кваліфікував його дії за ст. 309 ч. 2 КК України.

Висновки суду про винність ОСОБА_6 та правильність кваліфікації його дій в апеляційному порядку не оскаржуються.

В той же час суд першої інстанції призначив обвинуваченому ОСОБА_6 покарання, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Згідно ч. 1 ст. 75 КК України якщо суд при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Суд першої інстанції призначив обвинуваченому ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки, застосувавши положення ст. 75 КК України.

Проте суд в недостатній мірі врахував характер та ступінь суспільної небезпеки кримінального правопорушення, особу обвинуваченого та безпідставно звільнив обвинуваченого від відбування призначеного покарання.

Так, суд в недостатній мірі врахував те, що ОСОБА_6 за місцем мешкання характеризується негативно, ніде не працює, раніше судимий за скоєння кримінального правопорушення у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, вчинив кримінальні правопорушення в короткий проміжок часу, що свідчить про його небажання становитися на шлях виправлення.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 420 КПК України апеляційний суд скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Колегія суддів вважає за необхідне скасувати вирок суду першої інстанції в частині звільнення обвинуваченого від відбування призначеного покарання на підставі ст. 75 КК України і в цій частині ухвалити новий вирок.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:

Апеляцію прокурора задовольнити.

Вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 05 березня 2015 року відносно ОСОБА_6 в частині звільнення обвинуваченого від відбування призначеного покарання скасувати.

ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 309 КК України призначити покарання у виді 2 років позбавлення волі.

Строк покарання ОСОБА_6 відраховувати з моменту фактичного виконання вироку.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений в касаційному порядку в Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3 місяців з дня проголошення.

Судді: