УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №296/5501/15-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 липня 2015 року
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря: ОСОБА_5 ,
прокурора: ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_7 на вирок Корольовського районного суду м.Житомира від 02 червня 2015 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Клітчин Житомирського р-ну, Житомирської області, громадянина України, неодруженого, з середньою освітою, працюючого неофіційно, розлученого, маючого на утриманні одну неповнолітню дитину, проживає по АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 03.08.1999р. Житомирським районним судом Житомирської області за ч.1 ст. 206 КК України до 6 місяців позбавлення волі;
- 13.08.2002р. Корольовським районним судом м. Житомира за ч.3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки;
- 17.07.2003р. Корольовським районним судом м. Житомира за ч.3 ст. 188 КК України на 5 років позбавлення волі;
- 30.03.2004 р. Житомирським районним судом Житомирської області за ч.2ст. 188 КК України на 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна (постановою Гусятинського райсуду Тернопільської області від - 26.06.2008 року за ч.3 ст.183 КК України була перекваліфікована на ч.5 ст.183 КК України із залишенням міри покарання без змін);
- 25.08.2011 р. Корольовським районним судом м. Житомира за ч.2 ст. 289 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією 1/2 майна. Рішенням Бердичівського райсуду Житомирської області від 22.12.2014р. звільнено умовно-достроково на 1 рік 3 місяці 4 дні, за ч.2 ст.289 КК України, -
визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення,
передбаченого ч.2 ст.289 КК України та призначено йому покарання у виді п`яти років позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України судом до покарання за цим вироком частково приєднав невідбуте покарання за вироком Корольовського районного суду м. Житомира від 25 серпня 2011 року та призначено остаточне покарання - п`ять років один місяць позбавлення волі.
Запобіжний захід до набранням вироком законної сили обвинуваченому ОСОБА_8 залишено попередній - тримання під вартою.
Строк покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з 21 березня 2015 року.
Ухвалено стягнути з ОСОБА_8 процесуальні витрати на проведення судових експертиз на користь держави на загальну суму 1595 грн. 88 коп.
Речові докази по справі - транспортні засоби ухвалено повернути володільцям за належністю.
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичних обставин провадження та доведеності вини обвинуваченого у вчинених ним злочинах просить вирок змінити, яким вважати ОСОБА_8 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч. 2 ст. 289 КК України та призначити йому покарання у виді п`яти років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуте покарання за вироком Корольовського районного суду м.Житомира від 25.08.2011 року, визначивши остаточне покарання - п`ять років один місяць позбавлення волі без конфіскації майна. Посилається на те, що санкція ч.2 ст.289 КК України в частині призначення додаткового покарання - конфіскації майна, носить альтернативний характер. Однак, не зважаючи на те, що в ході судового розгляду не встановлено підстав для застосування до обвинуваченого ОСОБА_11 додаткового покарання у виді конфіскації майна, у резолютивній частині вироку судом помилково не зазначено про застосування чи не застосування вказаного виду додаткового покарання.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах доводів апеляційної скарги, обговоривши вказані доводи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.289 КК України відповідає обставинам кримінального провадження та ґрунтується на сукупності зібраних та належним чином оцінених судом доказах і ніким, в тому числі і прокурором не оскаржується.
Однак при цьому відповідно до ст.335 КПК України у резолютивній частині обвинувального вироку повинні бути зазначені вид і розмір не тільки основного, а й додаткового покарання, призначеного засудженому за кожний злочин, а також за сукупністю злочинів або вироків.
Санкція ч.2 ст.289 КК України в частині призначення додаткового покарання - конфіскацію майна, носить альтернативний характер.
Як вбачається з матеріалів провадження та встановлено в ході судового розгляду як в суді першої інстанції, так і перегляді вироку в апеляційній інстанції, підстав для застосування до обвинуваченого ОСОБА_11 додаткового покарання у виді конфіскації майна не виявлено, проте у резолютивній частині вироку судом помилково взагалі не зазначено про застосування чи не застосування вказаного виду додаткового покарання.
Таким чином доводи апеляційної скарги прокурора знайшли своє підтвердження при розгляді апеляційної скарги, у відповідності до положень п.2 ч.1 ст. 207 КПК України вирок суду підлягає зміні шляхом зазначення в його резолютивній частині вказівки про призначення ОСОБА_11 покарання по ст.. 289 ч.2 КК України у виді позбавлення воли на 5 років без конфіскації майна та з призначенням йому покарання за сукупністю вироків у відповідності до положень ч.1 ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до покарання, призначеного даним вироком, покарання за вироком Корольовського районного суду м.Житомира від 25 серпня 2011 року, призначивши остаточне покарання - п`ять років один місяць позбавлення волі без конфіскації майна. В решті вирок підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Корольовського районного суду м.Житомира від 02 червня 2015 року щодо ОСОБА_8 змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.289 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ч.1 ст.71 КК України до покарання за цим вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Корольовського районного суду м.Житомира від 25 серпня 2011 року, визначивши остаточне покарання - п`ять років один місяць позбавлення волі без конфіскації майна.
В решті вирок суду залишити без зміни.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її ухвалення, а засудженим ОСОБА_8 в той же строк з дня отримання ним копії ухвали апеляційного суду.
Судді: