АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/870/15 Справа № 183/6995/14 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 травня 2015 року м. Дніпропетровськ

Колегія суддів Судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянула 26 травня 2015 року у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську кримінальне провадження № 0003203 за апеляцією обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 27 лютого 2015 року, щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця ст.Поздєєвка Ромненського району Амурсього району РФ, громадянина України, освіта середня, не одруженого, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 28.08.2013 року Новомосковським міськрайонним судом за ч.1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік. Ухвалою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19 вересня 2014 року ОСОБА_6 звільнений від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку;

який обвинувачується у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7 .

В апеляції обвинувачений, виходячи з її змісту, просить змінити вирок суду в частині призначеного покарання, оскільки вважає, що при призначенні покарання не повинно було частково приєднано покарання за попереднім вироком, так як ухвалою Новомосковського міськрайонного суду судимість за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 серпня 2013 року знята ще до ухвалення оскаржуваного вироку.

Стосовно обвинуваченого ОСОБА_6 судом першої інстанції ухвалено обвинувальний вирок, яким останнього визнано винним та йому призначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 серпня 2013 року, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 1 року та 1 місяця позбавлення волі.

Як вбачається з вироку суду, ОСОБА_6 визнаний винним за те, що він, 20.07.2014 року близько 12.05 години, знаходячись поблизу будинку № 5 по вул. Гагаріна в смт. Гвардійське Новомосковського району, побачив три кущі дикозростаючої нарковмісної рослини - коноплю, в результаті чого у нього виник умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_6 20.07.2014 року близько 12.05 години, маючи умисел на придбання, виготовлення та зберігання наркотичного засобу для особистого вживання, достовірно знаючи, що рослина «конопля» містить наркотичні речовини, знаходячись поблизу будинку № 5 по вул. Гагаріна в смт. Гвардійське Новомосковського району, відділив листя від стовбурів рослини «конопля» та поклав вищевказані листя до правого карману спортивних брюк, тим самим став незаконно зберігати при собі листя коноплі для власного вживання без мети збуту.

22 серпня 2014 року близько 17.00 години ОСОБА_6 знаходився поблизу пам`ятника «Вічний вогонь» в м. Новомосковську Дніпропетровської області, де вживав спиртні напої в громадському місці. За вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 178 КУпАП, відносно ОСОБА_6 був складений протокол, після чого, в порядку ст. 264 КУпАП, в присутності понятих, був проведений особистий огляд речей останнього, в ході якого в правій кишені спортивних брюк був виявлений та вилучений газетний згорток, в якому зберігалася речовина рослинного походження зеленого кольору в подрібненому стані.

Згідно висновку експерта НДЕКЦ ГУМВС України в Дніпропетровській області речовина рослинного походження зеленого кольору масою 14,272 гр., вилучена у ОСОБА_6 є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, оборот якого заборонено. Маса каннабісу в перерахунку на суху речовину складає 12,469 гр.

В суді апеляційної інстанції прокурор просив задовольнити апеляцію обвинуваченого частково.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, міркування прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція обвинуваченого підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ухвалою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області було відмовлено в задоволені клопотання заступника начальника Новомосковського МРВ кримінально-виконавчої інспекції про відміну випробувального терміну та направлення ОСОБА_6 для відбування покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду від 28.08.2013р. Ухвалою від 19 вересня 2014р Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області задовольнив подання КВІ про звільнення від призначеного покарання ОСОБА_8 , у зв`язку із закінченням іспитового строку призначеного вироком Новомосковського міськрайонного суду від 28.08.2013р., яка набрала чинності 24.09.2014р.

Тобто на час ухвалення Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області вироку від 27 лютого 2015 року, ОСОБА_6 був звільнений від відбування покарання в установленому законом порядку та вважався особою, яка відповідно до ст. 89 КК України не має судимості.

У зв`язку з вищенаведеним, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції необґрунтовано при призначенні покарання було застосовано положення ст. 71 КК України та до призначеного покарання за скоєння кримінального правопорушення у даному кримінальному провадженні - за ч. 1 ст. 309 КК України, частково приєднано покарання призначене за вироком Новомосковського міськрайоного суду Дніпропетровської області від 13 серпня 2013 року, тобто покарання, від якого ОСОБА_6 був звільнений на підставі ст. 78 КК України.

Тому вирок суду підлягає зміні в частині призначеного покарання, з виключенням з вироку вказівки суду щодо застосування положень ст. 71 КК України та часткового приєднання до призначеного покарання за ч. 1 ст. 309 КК України, покарання призначеного вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 серпня 2013 року.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404,405,407 КПК України, судова колегія,

у х в а л и л а:

Вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 27 лютого 2015 року в частині призначеного покарання змінити, виключивши з вироку вказівку суду щодо застосування положень ст. 71 КК України та часткового приєднання до призначеного покарання за ч. 1 ст. 309 КК України, покарання призначеного вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 серпня 2013 року.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі.

Апеляцію обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ впродовж трьох місяців з дня її проголошення, а особою, яка тримається під вартою, - в той же строк з дня вручення їй копії ухвали, шляхом подачі касаційних скарг безпосередньо до суду касаційної інстанції.

судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4