Справа № 405/2650/15-к
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 червня 2015 року Ленінський районний суд м. Кіровограда у складі:
головуючого судді ОСОБА_1
при секретарі судового засідання ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді кримінальне провадження № 0000427, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 19.01.2015 року за обвинуваченням:
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кіровограда, українця, громадянина України, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
· 24.07.2012 року вироком Кіровським районного суду м. Кіровограда за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік;
· 30.07.2013 року вироком Кіровським районного суду м. Кіровограда від за ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки 1 місяць; звільнений 21.04.2014 року від відбування покарання на підставі ухвали Полтавського районного суду Полтавської області від 11.07.2014 року, в силу ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році»,
у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309, ч. 1 ст. 317 КК України,
за участю сторін кримінального провадження:

прокурора - ОСОБА_4
захисника - ОСОБА_5
обвинуваченого - ОСОБА_3
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_3 вчинив незаконне виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, а також надання приміщення для незаконного вживання наркотичних засобів, за наступних обставин.
19.01.2015 року біля 10:00 год. ОСОБА_3 перебуваючи за місцем свого проживання АДРЕСА_1 та реалізуючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, за допомогою зерен маку, розчинників та інших інгредієнтів, ОСОБА_3 незаконно виготовив опій екстракційний, для особистого вживання без мети збуту.
Продовжуючи реалізовувати умисел на незаконне зберігання наркотичного засобу, ОСОБА_3 виготовлену речовину вимокнув у ватні тампони та ватну туруну, які залишив незаконно зберігати за місцем свого проживання для подальшого особистого вживання, без мети збуту.
В подальшому, 19.01.2015 року близько 14.00 год. співробітниками Кіровоградського МВ УМВС України в Кіровоградській області, з наданням добровільної згоди ОСОБА_3 на огляд домоволодіння за адресою АДРЕСА_1 , проведено огляд, в ході якого виявлено та вилучено 1 грн. з подрібненою речовиною рослинного походження, металевий лоток зі шприцом 10 мл. в середині якого знаходиться вата коричневого кольору, голка металева на якій намотана вата коричневого кольору, 6 згортків вати коричневого кольору, коробка з наперстком з пристрою для куріння на яких наявні нашарування речовини коричневого кольору, ін`єкційний шприц 20 мл. з ватою в середині коричневого кольору, згорток тканини з речовиною схожою на насіння маку, 4 пляшки коричневого кольору зі специфічним запахом.
Згідно висновку експерта № 69 від 27.01.2015 року, надані на експертизу предмети ( ватні тампони та ватна туруна) містять нашарування концентрату макової соломи (опію екстракційного), який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса опію екстракційного в перерахунку на суху речовину, відповідно становить 0,06 г (об.1); 0,056 (об.3); 0,58 (об.4); 0,057 (об.5); 0,053 (об.6); 0,058 (об.7); 0,055 (об.8); 0,054(об.9); 0,059 (об.10). Загальна масі концентрату макової соломи (опію екстракційного) в перерахунку на суху речовину становить 0,511 г.
На поверхні полімерної пляшки з обрізаним дном виявлено нашарування особливо небезпечного наркотичного засобу-екстракту канабіса. Маса екстракта канабіса в перерахунку на суху речовину становить 0,108 г., що згідні наказу МОЗ України № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» від 01.08.2000 року не вистачає для притягнення ОСОБА_3 до кримінальної відповідальності.
Надана на дослідження речовина рослинного походження зеленого кольору особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом (марихуаною). Маса канабісу (в перерахунок на висушену речовину) становить 1,215 г., що згідно наказу МОЗ України № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» від 01.08.2000 року не вистачає для притягнення ОСОБА_3 до кримінальної відповідальності.
На поверхні металевої миски та голки в захисному ковпачку нашарувань наркотичних алкалоїдів опію не виявлено. В двошарових рідинах та в насінні наркотичних алкалоїдів опію не виявлено.
Крім того, 19.01.2015 року, біля 10:00 год. ОСОБА_3 за місцем свого проживання, АДРЕСА_1 , в ході бесіди з ОСОБА_6 , маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання наркотичних засобів, надав останньому приміщення флігеля та необхідні побутові прилади для незаконного вживання наркотичних засобів.
Допитаний у судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 свою вину у пред`явленому обвинуваченні визнав повністю, надав суду показання, що 19.01.2015 році, вранці, він знаходився дома та у флігелі, в якому проживає, варив собі наркотичну речовину «ширку» і до нього прийшов його сусід ОСОБА_6 . Із інгредієнтів: зерна маку, розчинника, таблеток ацетилітилової кислоти разом приготовили «ширку», яку вибрали у шприци та в приміщенні флігеля разом вкололися. Після чого, ОСОБА_6 залишився у флігелі, а він пішов у своїх справах. В цей же день, після обіду співробітниками міліції із його згоди в присутності понятих були виявлені та вилучені речі, які залишилися після виготовлення «ширки» та шприци. У скоєному розкаюється.
Дослідивши та перевірив представлені по справі докази у зазначеному вище порядку, надав їм належну оцінку в їх сукупності, суд вважає вину обвинуваченого ОСОБА_3 доведеною, і кваліфікує його дії за ч.1 ст.309, ч.1 ст.317 КК України, як незаконне виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, а також надання приміщення для незаконного вживання наркотичних засобів.
При цьому суд відзначає, що в діях обвинуваченого ОСОБА_3 вбачається склад злочину, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України - незаконне виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно,оскільки злочин, за яким він обвинувачується за ч.1 ст.309 КК України скоєно 19.01.15 р., при цьому як вбачається з матеріалів кримінального провадження у обвинуваченого є судимість за скоєний ним останній злочин середньої тяжкості, передбачений ч.2 ст. 309 КК України, яка не знята та непогашена в установленому законом порядку.

Так, відповідно до п.7 ч.1 ст.89 КК України, такими, що не мають судимості, визнаються особи, засуджені до позбавлення за злочин середньої тяжкості, якщо вони протягом трьох років з дня відбуття покарання (основного та додаткового) не вчинять нового злочину.

Відповідно до аналізу норм ст. 90 КК України призначене судом покарання може виявитися не відбутим у належний строк. Причиною цього може бути також дострокове звільнення від відбування покарання на підставі акта про амністію. При цьому строк погашення покарання починається з моменту звільнення від покарання - з наступного дня після звільнення. Однак тривалість строку погашення судимості визначається, виходячи з тяжкості злочину та виду покарання, визначеного вироком.

Вчинення нового як умисного, так і необережного злочину свідчить, що засуджений не довів свого остаточного виправлення.

Вчинення нового злочину в період судимості перериває перебіг строку її погашення. Це означає, що раніше відбута частина строку погашення судимості анулюється і не береться до уваги, цей строк починає текти заново в повному обсязі. Оскільки судимість - це самостійний наслідок покарання за кожний злочин, то строки погашення судимості обчислюються окремо стосовно і раніше вчиненого, і нового (того, який перервав судимість) злочину. Розпочинається перебіг строків погашення судимості після повного відбування покарання (основного і додаткового) за останній злочин.

Тобто, обвинувачений ОСОБА_3 вчинив інкримінований йому злочин 19.01.2015 року в період судимості після звільнення його від відбування покарання 21.07.2014 року відповідно до ухвали Полтавського районного суду Полтавської області від 11.07.2014 року на підставі ст.2 Закону України «Про амністію у 2014 році» (т.2 а.с.24).

За таких обставин, суд вважає, що дії обвинуваченого ОСОБА_3 повинні кваліфікуватись органом досудового розслідування саме за ч.2 ст.309 КК України незаконне виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно.
Частиною 1 ст. 337 КПК України визначено, що судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта.

Відповідно до ч.3 вищевказаної статті, з метою ухвалення справедливого судового рішення та захисту прав людини і її основоположних свобод суд має право вийти за межі висунутого обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, лише в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.

?Оскільки правильна кваліфікація дій ОСОБА_3 за ч.2 ст.309 КК України лише погіршує становище останнього, суд проводить судовий розгляд в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта.

При визначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_3 суд, відповідно до вимог ст. 65 КК України, враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, обставини його вчинення, дані, що характеризують особу обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченого, суд визнає щире каяття у вчиненому, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Обставин, що обтяжували б покарання обвинуваченого судом не встановлено.

Відповідно до ст. 12 КК України вчинене кримінальне правопорушення обвинуваченим ОСОБА_3 є середньої тяжкості.

Характеризуючи обвинуваченого ОСОБА_3 як особу, суд бере до уваги позитивну характеристику з місця поживання, однак не займається суспільно-корисною працею. Згідно заключення спеціальної комісії по наркологічним оглядам №74 від 27.02.2015 року, ОСОБА_3 страждає психічно поведінковими розладами внаслідок вживання наркотичних речовин (опій ацетильований). Синдром залежності, постійне вживання, потребує лікування, яке йому не протипоказане (т.1 а.с.36); в 2012 році знаходився на стаціонарному лікуванні з приводу психічних розладів поведінки внаслідок вживання психостимуляторів (т.1 а.с.46); згідно висновку судово-психіатричної експертизи №77 від 13.02.2015 року, ОСОБА_3 в момент скоєння правопорушення виявляв і в даний час виявляє психічні розлади і розлади поведінки внаслідок вживання канабісу, проте вказані психічні розлади не досягають ступені душевного захворювання і недоумкуватості. Тому у відношенні інкримінує мого йому діяння слід вважати осудним. Підпадає під дію ст.19 ч.1 КК України. Застосування медичного характеру не потребує (т.1 а.с.55).

Так, суд не погоджується із доводами прокурора та захисника про призначення обвинуваченому покарання та звільнення останнього від його відбування з випробуванням з іспитовим строком, і вважає, що обвинувачений ОСОБА_3 повинен бути ізольований від суспільства, оскільки раніше судимий за вчинення злочину у сфері обігу наркотичних засобів, має не зняту та не погашену судимість у встановленому законному порядку, на шлях виправлення не став, знову вчинив аналогічний злочин у сфері обігу наркотичних засобів.

Беручи до уваги ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, стан здоров`я обвинуваченого, фактичні обставини справи, наслідки скоєного, суд вважає слід визначити обвинуваченому ОСОБА_3 покарання в межах санкції статей із застосуванням ч.1 ст.70 КК України у виді позбавлення волі.

Таке покарання, на думку суду, буде необхідним та достатнім для його можливого виправлення, перевиховання та профілактики вчинення нових кримінальних правопорушень.

Речові докази по справі підлягають вирішенню в порядку ст. 100 КПК України.

Судові витрати в кримінальному провадженні за проведення експертизи підлягають стягненню з обвинуваченого на користь держави в сумі 368, 94 грн. .
Враховуючи, що ОСОБА_3 схильний до вживання наркотичних речовин, вчинення злочинів, суд вважає на апеляційний період слід обрати ОСОБА_3 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Керуючись ст. ст. 373, 374 КПК України, суд -
УХВАЛИВ:

ОСОБА_3 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч.1 ст.317 КК України, призначивши покарання:

- за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- за ч.1 ст.317 КК України у виді позбавленні волі на строк 3 роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_3 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

Обрати на апеляційний період ОСОБА_3 запобіжний захід у виді тримання під вартою, взявши його під варту в залі суду, негайно.

Початок строку покарання обчислювати з 30.06.2015 року.

Речові докази:
- полімерний пакет з подрібненою речовиною рослинного походження, металевий лоток із ін`єкційним шприцом 10 мл. в середині якого знаходиться вата коричневого кольору, голка металева на якій намотана вата коричневого кольору, 6 згортків вати коричневого кольору, коркова пробка з наперстком з пристрою для куріння з нашаруванням речовини коричневого кольору, ін`єкційний шприц 20 мл. з ватою всередині коричневої кольору, згорток тканини з речовиною схожою на насіння маку, 4 пляшки з коричневою речовиною зі специфічним запахом, ватні тампони та ватна туруна із нашарування концентрату макової соломи (опію екстракційного) масою в перерахунку на суху речовину становить 0,06 г; 0,056; 0,58; 0,057; 0,053; 0,058; 0,055; 0,054; 0,059. Загальна маса концентрату макової соломи (опію екстракційного) в перерахунку на суху речовину становить 0,511 г.; полімерна пляшки з обрізаним дном, миска та голка в захисному ковпачку, яку передані на зберігання до камери схову Кіровоградського МВ УМВС України в Кіровоградській області (а.с.25) знищити;
- грошова купюра номіналом 1 грн., яка знаходиться в схову Кіровоградського МВ УМВС України в Кіровоградській області - повернути ОСОБА_3 , а вразі його відсутності - довіреній особі.

Стягнути з ОСОБА_3 на користь держави судові витрати в кримінальному провадженні в сумі 368, 94 грн.

Матеріали кримінального провадження залишити при обвинувальному акті.

На вирок може бути подана апеляція до апеляційного суду Кіровоградської області протягом 30 днів з моменту його проголошення через Ленінський районний суд м. Кіровограда.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, а у разі її подання, якщо його не скасовано, після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому та прокурору, а іншим учасникам судового провадження роз`яснити, що вони мають право отримати його копію в суді.

Суддя Ленінського районного

суду м. Кіровограда ОСОБА_1