Справа № 671/77/25
УХВАЛА
18 лютого 2025 року Волочиський районний суд
Хмельницької області в складі :
головуючої - судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
з участю прокурора ОСОБА_3 ,
обвинуваченої ОСОБА_4 ,
представника потерпілого
ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду в м. Волочиську клопотання про звільнення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, уродженки с. Яхнівці Волочиського району Хмельницької області, яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , з вищою освітою, виконуючої обов`язки начальника відділу культури і туризму Волочиської міської ради, заміжньої, на утриманні одна неповнолітня дитина, раніше не судимої, від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,
ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, за таких обставин.
Розпорядженням Волочиського міського голови ОСОБА_6 від 24.01.2020 за № 22р/к на головного спеціаліста відділу культури і туризму Волочиської міської ради (далі за текстом Відділ культури і туризму, Замовник) ОСОБА_4 покладено виконання обов`язків начальника цього ж відділу.
В подальшому, наказом виконуючої обов`язки начальника Відділу культури і туризму від 03.02.2020 за № 12-н «Про внесення змін до складу тендерного комітету відділу культури і туризму Волочиської міської ради» головою тендерного комітету затверджено виконуючу обов`язки начальника відділу культури і туризму ОСОБА_4 , на яку покладено функціональні обов`язки голови тендерного комітету та визначено відповідальною за організацію та проведення процедур закупівель відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом Закон).
Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Так, відповідальна за організацію та проведення процедур закупівель особа, відповідно до Закону під час виконання своїх функцій керується принципами добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, ефективності та пропорційності, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них, об`єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Окрім того, відповідальна за організацію та проведення процедур закупівель особа зобов`язана дотримуватись норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель, організовувати та проводити процедури закупівель, забезпечувати рівні умови для всіх учасників процедур закупівель, у встановленому порядку визначати переможців процедур закупівель та персонально відповідає за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність), відповідно до законів України, за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань публічних закупівель, за порушення вимог, визначених Законом.
Поряд із цим, наказом голови тендерного комітету Відділу культури і туризму ОСОБА_7 від 12.07.2016 за № 15-н затверджено Положення про тендерний комітет Відділу культури і туризму (далі за текстом Положення).
Згідно з пунктом 1.2. Положення, тендерний комітет це службові (посадові) та інші особи Відділу культури і туризму призначені відповідальними за організацію та проведення процедур закупівлі згідно із Законом.
Відповідно до пункту 1.3. Положення, метою створення тендерного комітету є організація та проведення процедур закупівель на засадах колегіальності та неупередженості.
Пунктом 1.4. Положення передбачено, що тендерний комітет у своїй діяльності керується Законом, іншими нормативно-правовими актами з питань публічних закупівель та цим Положенням.
Пунктом 2.3. Положення визначено, що керівництво роботою тендерного комітету здійснює його голова, який призначається Замовником, та може мати право на підписання договорів про закупівлю у разі надання таких повноважень Замовником, оформлених відповідно до законодавства.
Відповідно до пункту 2.4. Положення, голова тендерного комітету призначає заступника (заступників) голови, секретаря з числа членів тендерного комітету та визначає функції кожного члена тендерного комітету. У разі відсутності голови тендерного комітету його обов`язки виконує заступник голови тендерного комітету. За відсутності секретаря тендерного комітету його обов`язки виконує інший член тендерного комітету, визначений його головою. Рішення голови тендерного комітету щодо призначення заступника голови та секретаря тендерного комітету, визначення функцій кожного члена тендерного комітету та вирішення інших питань заносяться до протоколу засідання тендерного комітету.
Пунктом 2.5. Положення передбачено, що формою роботи тендерного комітету є засідання, яке є правомочним за присутності на ньому не менше двох третин членів тендерного комітету. Засідання тендерного комітету скликаються головою тендерного комітету та проводяться у разі потреби. Перелік питань, що підлягають розгляду на засіданні тендерного комітету, та порядок денний доводяться до відома членів тендерного комітету до початку засідання.
Згідно з пунктом 2.6. Положення, рішення з питань, що розглядаються на засіданнях тендерного комітету, приймаються простою більшістю голосів. В разі рівного розподілу голосів, голос голови тендерного комітету є вирішальним. Рішення тендерного комітету оформлюється протоколом, який підписується всіма членами тендерного комітету, присутніми на засіданні. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів тендерного комітету, присутніх на його засіданні, з кожного питання.
Відповідно до пункту 2.7. Положення тендерний комітет відповідає за організацію та проведення процедур закупівель. У процесі роботи він забезпечує реалізацію таких функцій: планування закупівель, складання та затвердження річного плану закупівель, здійснення вибору процедури закупівлі та її проведення, забезпечення рівних умов для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця, забезпечення складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених Законом, забезпечення оприлюднення інформації та звіту щодо публічних закупівель відповідно до Закону, надання роз`яснення особам, що виявили намір взяти участь у процедурі закупівель, щодо змісту тендерної документації у разі отримання відповідних запитів, здійснення інших дій, передбачених Законом.
Пунктом 2.11. Положення визначено, що голова тендерного комітету організовує його роботу, приймає рішення щодо проведення засідань тендерного комітету, визначає дату і місце проведення засідань тендерного комітету, веде засідання тендерного комітету, пропонує порядок денний засідань тендерного комітету, вносить на розгляд керівника Замовника пропозиції щодо змін у складі тендерного комітету, здійснює інші повноваження відповідно до законодавства.
Згідно з пунктом 2.13. Положення, голова тендерного комітету персонально відповідає за виконання покладених на тендерний комітет функцій.
Пунктом 2.14. Положення передбачено, що за порушення вимог, встановлених Законом та нормативно-правовими актами, розробленими відповідно до Закону, члени тендерного комітету відповідають згідно із законами України.
Відповідно до пункту 2.15. Положення, голова та секретар тендерного комітету персонально відповідають за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань публічних закупівель для загального доступу.
Зазначені повноваження свідчать про те, що ОСОБА_4 , обіймаючи посаду, пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих функцій, що полягали в розпорядженні бюджетними коштами, та здійснюючи при цьому функції посадової особи органів місцевого самоврядування, відповідно до ч. 3 ст. 18 та п. 1 примітки до ст. 364 КК України, є службовою особою і має право на укладення та підписання договорів, в тому числі на постачання електричної енергії.
За таких обставин, ОСОБА_4 вчинила службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом громадським інтересам, тобто кримінальне правопорушення (злочин), передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, за наступних обставин.
Так, 13.11.2020 Відділом культури і туризму на веб-порталі Уповноваженого органу з питань публічних закупівель опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів за номером UA-2020-11-13-001695-b про закупівлю товару за кодом ДК 021:2015:09310000-5: Електрична енергія в кількості 247 000 кВт.год та очікуваною вартістю 889 200 гривень.
У відкритих торгах взяли участь два постачальники, а сааме: ТОВ «Енергоносії України» з остаточною ціновою пропозицією 696 540 грн і ТОВ «Хмельницькенергозбут» (далі за текстом Постачальник) з остаточною ціновою пропозицією 700 000 грн.
За наслідками розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, тендерним комітетом Відділу культури і туризму прийнято рішення про визначення ТОВ «Енергоносії України» переможцем процедури закупівлі та про намір укласти договір з переможцем торгів, яке оформлене протоколом засідання тендерного комітету за № 4 від 03.12.2020.
Станом на 07.12.2020 учасником-переможцем ТОВ «Енергоносії України» завантажено до електронної системи закупівель лист від 07.12.2020 за № 1395 про відмову від підписання договору про постачання електричної енергії, у зв`язку із чим тендерним комітетом Відділу культури і туризму, прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Енергоносії України» та про розгляд наступної тендерної пропозиції з переліку учасників, що допущені до оцінки та вважається найбільш економічно вигідною, відповідно до вимог ч. 11 ст. 29 Закону, яке оформлене протоколом засідання тендерного комітету за № 5 від 17.12.2020.
В подальшому, за результатами розгляду тендерної пропозиції TOB «Хмельницькенергозбут», тендерним комітетом Відділу культури і туризму, прийнято рішення про визначення переможцем торгів на закупівлю електричної енергії ТОВ «Хмельницькенергозбут» та про намір укласти договір з переможцем торгів, яке оформлене протоколом засідання тендерного комітету за № 6 від 17.12.2020.
29.12.2020 між Відділом культури і туризму та ТОВ «Хмельницькенергозбут» (далі за текстом Сторони) укладено договір на постачання електричної енергії споживачу за № 20300206, предметом якого визначено електричну енергію в кількості 247 000 кВт.год на загальну суму 700 000 грн, в тому числі ПДВ 116 666,67 грн, тобто ціна за 1 кВт.год становила 2,83 грн.
В подальшому, сторонами укладено ряд незаконних додаткових угод, відповідно до яких узгоджено наступне.
20.01.2021 укладено додаткову угоду за № 1, якою зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 225 150,46 кВт.год та відповідно збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 3,11 грн. (на 9,99 %).
04.02.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 2, якою зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 204 682,24 кВт.год та відповідно збільшено ціну за 1 кВт.год. електричної енергії до 3,42 грн (на 9,96 %).
05.03.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 3, якою зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 186 091,02 кВт.год та відповідно збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 3,76 грн (на 9,98 %).
07.07.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 4, якою зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 185 548,51 кВт.год та зменшено ціну за 1 кВт./год електричної енергії до 3,60 грн (на 4,25 %).
08.09.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 5, якою збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 3,86 грн (на 7,22 %).
05.10.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 6, якою збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 4,15 грн (на 7,51 %).
03.11.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 7, якою збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 4,56 грн (на 9,88 %).
07.12.2021 сторонами укладено додаткову угоду за № 8, якою збільшено ціну за 1 кВт.год електричної енергії до 5,01 грн (на 9,87 %).
Підставами для укладення сторонами додаткових угод за № № 1-8, якими внесено зміни до істотних умов договору за № 20300206 від 29.12.2020, стали листи Постачальника про необхідність підняття ціни за одиницю товару, довідки Торгово-промислової палати України, а також положення ст. 41 Закону.
Таким чином, після отримання зазначених вище документів голова тендерного комітету ОСОБА_4 у невстановлені досудовим розслідуванням час та місці в період з 20.01.2021 по 07.12.2021, будучи службовою особою органів місцевого самоврядування, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не переконавшись в наявності підстав для підняття ціни за одиницю товару, легковажно розраховуючи на те, що ТОВ «Хмельницькенергозбут» надано належні докази коливання ціни на ринку електричної енергії, самостійно не перевіривши наявність реального збільшення ціни товару на ринку, будучи наділеною повноваженнями на перевірку вказаних вище документів, ознайомившись із ними, діючи з протиправною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинна була та могла їх передбачити, маючи реальну можливість виконати їх належним чином, за відсутності законних та обґрунтованих підстав для збільшення ціни за одиницю товару за вказаним вище договором, належним чином не перевірила документи та підстави для підняття ціни за одиницю товару, в порушення вимог ст. 41 Закону, прийняла рішення про законність додаткових угод за № № 1-8, особисто підписала їх та скріпила свій підпис круглою гербовою печаткою Відділу культури і туризму, якими збільшено ціну за одиницю товару з 2,83 грн до 5,01 грн, тобто на 77,03%.
В подальшому, після укладення та підписання вказаних вище додаткових угод, голова тендерного комітету ОСОБА_4 у невстановлені досудовим розслідуванням час та місці в період з 05.02.2021 по 30.12.2021, будучи службовою особою органів місцевого самоврядування, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, використовуючи своє право Замовника на складання та підписання офіційних документів, ознайомившись із ними, діючи з протиправною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинна була та могла їх передбачити, маючи реальну можливість виконати їх належним чином, за відсутності законних та обґрунтованих підстав для збільшення ціни за одиницю товару за вказаним вище договором, належним чином не перевірила документи та підстави для підняття ціни за одиницю товару, в порушення вимог ст. 41 Закону, прийняла рішення про законність додаткових угод за № № 1-8, особисто підписала та скріпила свої підписи круглою гербовою печаткою Відділу культури і туризму наступні акти приймання-передачі електричної енергії: № 01 від 05.02.2021, № 02 від 05.03.2021, № 03 від 06.04.2021, № 04 від 07.05.2021, № 05 від 07.06.2021, № 06 від 06.07.2021, № 07 від 03.08.2021, № 08 від 06.09.2021, № 09 від 05.10.2021, № 10 від 05.11.2021, № 11 від 06.12.2021, № 12 від 30.12.2021.
Згідно з актами приймання-передачі електричної енергії, упродовж лютого-грудня 2021 року Відділу культури і туризму поставлено 173 142 кВт.год електричної енергії, за яку перераховано ТОВ «Хмельницькенергозбут» 693 247,86 грн.
Водночас, рішенням Господарського суду Хмельницької області від 26.04.2024, залишеним у силі постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.08.2024, позовну заяву Волочиської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Волочиської міської ради до Відділу культури і туризму та ТОВ «Хмельницькенергозбут» у справі за № 924/1336/23, додаткові угоди за № № 1-8, укладені Сторонами, визнано недійсними та стягнуто з ТОВ «Хмельницкенергозбут» грошові кошти в сумі 203 256 грн.
За вказаних вище обставин, через неналежне виконання своїх службових обов`язків головою тендерного комітету ОСОБА_4 , Відділом культури і туризму на рахунок ТОВ «Хмельницькенергозбут», відкритий у АТ «Ощадбанк», упродовж лютого-грудня 2021 року надмірно сплачено бюджетні кошти за придбану електричну енергію в сумі 203 256 грн, що спричинило майнову шкоду Волочиській міській територіальній громаді в особі Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області на вказану суму, яка відповідно до п. 3 примітки до ст. 364 КК України є істотною, оскільки у 2021 році перевищувала 100 неоподаткованих мінімумів доходів громадян.
Таким чином, як зазначено в обвинувальному акті, ОСОБА_4 обвинувачується у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом громадським інтересам, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.
Прокурор ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Обвинувачена ОСОБА_4 в підготовчому судовому засіданні клопотання підтримала та просила звільнити її від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, зазначила, що вину у пред`явленому обвинуваченні визнає та не заперечує проти звільнення її від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України.
Представник потерпілого ОСОБА_5 підтримала клопотання прокурора про звільнення обвинуваченої від кримінальної відповідальності.
Заслухавши учасників судового процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження, суд вважає, що клопотання підлягає задоволенню.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_4 , відноситься до нетяжких злочинів, за який передбачене покарання у виді штрафу від двох тисяч до чотирьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк до двох років, або обмеження волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.Пов`язані із злочином події відбувались в період часу з січня 2021 року по грудень 2021 року.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності у разі вчинення нею кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки.
На момент розгляду судом кримінального провадження щодо ОСОБА_4 передбачені законом строки давності притягнення її до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, сплинули.
Відповідно до ч. 1 ст. 285 КПК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України у разі звільнення особи від кримінальної відповідальності суд закриває кримінальне провадження.
Частиною 3 ст. 288 КПК передбачено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Таким чином, за змістом статей 284 - 288 КПК України підставами для звільнення особи від кримінальної відповідальності при розгляді справи в суді є наявність відповідної норми кримінального закону, яка передбачає таке звільнення, клопотання сторони кримінального провадження про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та згода обвинуваченого на закриття кримінального провадження на цих підставах.
Отже, наявність цих умов є правовою підставою для прийняття судом рішення про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності.
Оскільки з моменту вчинення ОСОБА_4 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, минуло більше трьох років, і вона просить про звільнення її від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, суд приходить до висновку про можливість звільнення останньої від кримінальної відповідальності із закриттям провадження у справі.
На підставі викладеного, керуючись ст. 49 КК України; ст. ст. 284-286 КПК України, суд
ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності, кримінальне провадження за ч. 1 ст. 367 КК України закрити.
На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення може бути подана апеляційна скарга.
Суддя ОСОБА_1