Провадження № 11-кп/824/5502/2024 Доповідач у суді 2-ї інстанції - ОСОБА_2
КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 листопада 2024 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду

кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

суддів: ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 (в режимі ВКЗ),

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_9 на вирок Оболонського районного суду міста Києва від 07 серпня 2024 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Селидове Донецької області, громадянина України, не одруженого, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючого, зі слів за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- вироком Селидівського міського суду Донецької області від 12.10.2018 за ч. 1 ст. 186 КК України до штрафу у розмірі 1360 грн.;

- вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 05.09.2019 за ч. 2 ст. 342, ч. 2 ст. 345, ст. 70 КК України до 1 року позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбуття покарання з випробуванням іспитового строку 1 рік;

- вироком Оболонського районного суду м. Києва від 07.10.2022 за ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А :

Як встановлено судом першої інстанції, 11 липня 2022 року, близько 17 год. 45 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану. Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», перебуваючи у вищевказаному гіпермаркеті, останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРТ Україна» майнову шкоду на загальну суму 594 грн. 44 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 12 липня 2022 року, близько 16 год. 23 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнову шкоду на загальну суму 594 грн. 44 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 13 липня 2022 року, близько 15 год. 46 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнову шкоду на загальну суму 594 грн. 44 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 14 липня 2022 року, близько 18 год. 38 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнову шкоду на загальну суму 594 грн. 44 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 17 липня 2022 року, близько 17 год. 44 хв., ОСОБА_7 перебуаючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнову шкоду на загальну суму 594 грн. 44 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 20 липня 2022 року, близько 18 год. 38 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв зі стелажу магазину Jack Daniels об?ємом 0,7 л. у кількості 2 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ за одиницю товару та сховав його під одяг, який був на той момент на ньому. Виконавши всі дії, які ОСОБА_7 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» майнову шкоду на загальну суму 1 188 грн. 88 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 23 липня 2022 року, близько 16 год. 06 хв., ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні торгового залу гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що розташований за адресою: м. Київ, просп. Степана Бандери, 26-В, де в цей час у останнього виник умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА». Реалізуючи свій умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна в умовах воєнного стану, що належить ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», останній перебуваючи у відділі спиртних напоїв, в той же час, того ж дня, переконавшись у тому, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає і він діє таємно, шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення взяв з1 стелажу магазину Jack Daniels об?ємом , 7 л. у кількості 1 шт., вартістю 594 грн. 44 коп. без урахування ПДВ, Jameson об?ємом 1 л. у кількості 1 шт., вартістю 710 грн. 32 коп. без урахування ПДВ та сховав його під одяг, який був на той момент на ньому. Виконавши всі дії, які ОСОБА_10 , вважав необхідними для повторного, таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненої в умовах воєнного стану, останній, разом із вказаним товаром, пройшов за лінію кас гіпермаркету «МЕТРО», не розрахувавшись за даний товар, та вийшов із нього.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_7 спричинив ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ Україна майнову шкоду на загальну суму 1 304 грн. 76 коп. (без урахування ПДВ).

Вироком Оболонського районного суду міста Києва від 07 серпня 2024 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначено покарання ОСОБА_7 , за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 07.10.2022 - більш суворим покаранням, призначеним за даним вироком, остаточно призначено покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_7 , рахувати з моменту затримання, а саме з 28.07.2022 року. Запобіжний захід ОСОБА_7 , до набрання вироком законної сили, залишено без змін - тримання під вартою у Державній установі «Київський слідчий ізолятор» Вирішено питання речових доказів.

Не погоджуючись з вироком суду першої інстанції, заступник керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок Оболонського районного суду м. Києва від 07.08.2024 скасувати, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Кримінальне провадження №0001088 закрити на підставі п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України у зв`язку з втратою чинності законом, яким встановлювалася 1 кримінальна протиправність діяння.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор зазначає, що судом визнано доведеним, що протягом періоду часу з 11.07.2022 по 23.07.2022 ОСОБА_7 з гіпермаркету ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» вчинив 7 епізодів викрадення товару, а саме алкогольних напоїв. Сума завданих збитків по кожному епізоду злочинної діяльності складає 594,44 грн. по п`яти епізодах злочинної діяльності, та 1188,88 грн. і 1304,76 грн. - по двох інших.

Як встановлено судом першої інстанції, обвинуваченим вчинено таємне викрадення чужого майна на суму по кожному епізоду злочинної діяльності на суму меншу ніж 3028 грн.

Законом України «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» від 18.07.2024, що набрав законної сили 09.08.2024, тобто до набрання оскаржуваним вироком законної сили, фактично декриміналізовано крадіжки на суму, меншу за 3028 гривень. Зазначені діяння віднесено до адміністративних правопорушень, передбачених ст. 51 КУпАП.

Відтак, на думку сторони обвинувачення, вирок Оболонського районного суду м. Києва від 07.08.2024 стосовно ОСОБА_7 підлягає скасуванню, а кримінальне провадження №0001800 - закриттю, на підставі п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Заслухавши доповідь судді,

пояснення прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити,

пояснення захисника ОСОБА_8 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити,

пояснення обвинуваченого ОСОБА_11 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Судове провадження в суді першої інстанції здійснювалося в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, і встановлені фактичні обставини кримінального правопорушення ніким не оспорюються.

Вказані дії ОСОБА_7 суд кваліфікував за ч. 4 ст. 185 КК України - таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

Законом України «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» № 3886-IX від 18.07.2024, який набрав чинності 09.08.2024, статтю 51 Кодексу України про адміністративні правопорушення («Дрібне викрадення чужого майна») викладено у новій редакції. За змістом диспозицій частин першої та другої адміністративна відповідальність за дрібне викрадення чужого майна шляхом крадіжки настає у разі, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення становить до двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Згідно з п. 5 Підрозділу 1 Перехідних положень Податкового кодексу України, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 пункту 169.1 статті 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року.

У відповідності з п.п.169.1.1 п.169.1 ст. 169 Податкового кодексу України податкова соціальна пільга дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), встановленому законом на 1 січня звітного податкового року.

Статтею 7 Закону України «Про Державний бюджет України на 2022 рік» установлено у 2022 році прожитковий мінімум для працездатної особи з 1 січня - 2 481 гривні.

Отже, з урахуванням змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та встановленого у 2023 році прожиткового мінімуму для працездатних осіб кримінальна відповідальність за таємне викрадення чужого майна, вчинене у 2022 році, настає у разі, якщо його вартість становить 2 481 гривні і більше (2 481 : 100 х 50 = 1 240 грн. 50 коп. (50 % прожиткового мінімуму для працездатної особи) х 2 = 2 481 грн.).

У той же час, до набрання чинності Законом України № 3886-IX викрадення чужого майна вважалось дрібним, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення не перевищувала 0,2 неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, що у 2022 році дорівнювало 248 гривень 10 копійок (2 481 : 100 х 50 х 0,2 = 248,1 грн.).

Згідно з п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо втратив чинність закон, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Згідно з ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

За приписами ст. 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Закон України № 3886-IX в частині визначення вартості майна, за викрадення якого передбачена адміністративна відповідальність, як наслідок, вплинув на вартість майна, за викрадення якого передбачена кримінальна відповідальність, а тому має зворотну силу в часі і підлягає застосуванню у даному кримінальному провадженні.

Згідно з ст. 417 КПК України суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені статтею 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Як вбачається з вироку, вартість майна, крадіжку якого вчинив ОСОБА_7 11 липня 2022 року, становить 594 грн. 44 коп., 12 липня 2022 року - 594 грн. 44 коп., 13 липня 2022 року - 594 грн. 44 коп., 14 липня 2022 року - 594 грн. 44 коп., 17 липня 2022 року - 594 грн. 44 коп., 20 липня 2022 року - 1188 грн. 88 коп.., 23 липня 2022 року - 1304 грн. 76 коп., враховуючи те, що ці суми є меншими за розмір, з якого відповідно до Закону № 3886-IX та положень Податкового кодексу України настає кримінальна відповідальність, колегія суддів погоджується з доводами прокурора про те, що вирок суду підлягає скасуванню, а кримінальне провадження - закриттю на підставі п.4-1 ч.1 ст.284 КПК України.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_9 - задовольнити.

Вирок Оболонського районного суду міста Києва від 07 серпня 2024 року щодо ОСОБА_7 за ч. 4 ст. 185 КК України - скасувати.

Кримінальне провадження № 0001800, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21 серпня 2022 року, за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, закрити на підставі п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

ОСОБА_7 підлягає звільненню з-під варти за відсутністю інших, окрім вироку Оболонського районного суду міста Києва від 07 серпня 2024 року підстав для тримання ОСОБА_7 під вартою.

Ухвала може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її оголошення.

Судді ____________________ ___________________ _____________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4