31.03.2025 Справа № 363/3177/21
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 березня 2025 року Вишгородський районний суд Київської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ( ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 )

прокурора ОСОБА_7

обвинуваченої ОСОБА_8

захисника адвоката ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Вишгород кримінальне провадження за № 0000547 від 02.06.2021 року за обвинуваченням

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Феневичі Вишгородського району, Київської області, одруженої, маючої на утриманні малолітню дитину ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , працюючої фармацевтом у ФОП « ОСОБА_11 », зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Згідно обвинувального акту ОСОБА_8 , обвинувачується в порушенні встановлених правил відпуску наркотичних засобів, вчиненому за наступних обставин.

Так, відповідно до наказу № 40-К від 26.05.2020 року ОСОБА_8 з 01.06.2020 прийнято на посаду касира торгівельного залу аптеки № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ», за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Лютіж, вул. Визволителів 56-A.

Відповідно до п 2.10 посадової інструкції касира торгового залу (надалі - Інструкція), передбачено, що касира торгового залу зобов`язаний здійснювати чітке і ввічливе обслуговування покупців, створювати для них комфортні умови, контролювати відсутність, порушень правил торгівлі, уживати заходи по забезпеченню відсутності черг.

Відповідно до п. 4.2 Інструкції касир торгівельного залу несе відповідальність за здійснення в процесі своєї діяльності правопорушень в межах, визначених діючим адміністративним, кримінальним і цивільним законодавством України.

Так, відповідно до п. 3 Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, затвердженого наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005 року, рецептурні лікарські засоби відпускаються за рецептами медичних працівників з аптек та аптечних пунктів.

Згідно списку №1 таблиці № 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», кодеїн належить до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.

Відповідно до п. 1.11 та додатку 5 Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених Наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005 року, для кодеїну, як наркотичного комбінованого лікарського засобу, встановлено граничну допустиму для відпуску кількість у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу на 1 рецепт у розмірі 0,2 г.

Відповідно до Наказу МОЗ України №210 від 14.05.2013 року «Про затвердження критеріїв віднесення лікарських засобів, що містять малу кількість наркотичних засобів або психотропних речовин і прекурсорів, до категорії лікарських засобів, які відпускаються без рецептів» зі змінами згідно з Наказами Міністерства охорони здоров`я № 441 від 02.09.2005 та №708 від 07.09.2012, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 1012/8333 від 05.11.2013 року, кодеїн не входить до переліку лікарських засобів, що містять малу кількість наркотичних засобів, відпуск яких можливий без рецепту.

Однак, в порушення вказаних нормативних актів, 01.06.2021 року о 18:02 год. перебуваючи на своєму робочому місці у приміщенні аптеки №3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Лютіж, вул. Визволителів 56-А, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи та свідомо допускаючи настання їх суспільно-небезпечних наслідків у вигляді порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, всупереч вимогам вищевказаних нормативних актів, правил відпуску наркотичних засобів, реалізувала три упаковки медичного препарату «Пенталгін Здоров`я», без рецепту три блістери (по 10 пігулок в кожному), які містять наркотичні засоби, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю - препарати кодеїну. Загальна маса кодеїну в перерахунку на 30 (тридцять) таблеток складає 0,22 г.

Органами досудового розслідування дії ОСОБА_8 були кваліфіковані за ч.1 ст.320 КК України, як порушення встановлених правил відпуску наркотичних засобів.

Згідно зі ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст .17 КПК України особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість особи поза розумним сумнівом.

Згідно п. 2 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1954 року кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено згідно закону.

Обвинувальний вирок може бути постановлений судом лише в тому випадку, коли вина обвинуваченої особи доведена поза розумним сумнівом.

Суд зобов`язаний неухильно дотримуватися вимог Конституції України, міжнародних договорів, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, тобто з урахуванням рішень Конституційного Суду України та практики Європейського суду з прав людини, ст. 62 Конституції України (презумпція невинуватості) та ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.

У справах «Нечипорук і Йонкало проти України» від 21 квітня 2011 року та «Барбера, Мессеге і Ябардо проти Іспанії» від 06 грудня 1998 року Європейський Суд вирішив, що «суд при оцінці доказів керується критерієм доведеності винуватості особи «поза будь-яким розумним сумнівом» і така «доведеність може випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою» (п. 150, п. 253).

Відповідно до змісту ст.92 КПК України обов`язок доказування покладений на прокурора. Саме сторона обвинувачення повинна доводити винуватість особи поза розумним сумнівом. Суд оцінює надані сторонами докази відповідно до ст.94цього Кодексу з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Так в судовому засіданні обвинувачена ОСОБА_8 вину у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення не визнала та пояснила, що дійсно у 2021 році працювала касиром у аптеці ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» с. Лютіж Вишгородського району. В червні 2021 року, точну дату не пам`ятає, ввечері в аптеку зайшов хлопець, який в судовому засіданні допитувався в якості свідка, та вона продала йому 3 упаковки лікарського засобу «Пенталгін Здоров`я». Рецепт в останнього не питала, оскільки не знала, що у склад цього препарату входять наркотичні засоби та його продаж здійснюється за рецептом. Зауважила, що вона була лише касиром торгового залу, а не фармацевтом. З жодними правилами відпуску лікарських засобів, в тому числі в до складу яких входять наркотичні засоби, її не ознайомлювали. В цей день вона залишилась в аптеці одна, оскільки в завідуючої були сімейні справи та вона взяла відпустку, та самостійно здійснювала продаж лікарських засобів за вказівкою керівництва. Зазвичай вона працювала із завідуючою, яка і мала право здійснювати продаж лікарських засобів. Завідуюча продавала лікарські засоби, а вона лише проводила операцію через касу.

Доказуючи вину обвинуваченої, прокурором були надані суду ряд письмових доказів, які були ретельно досліджені та проаналізовані судом, а саме:

- протокол огляду місця події від 01.06.2021 року року в ході якого на відкритій ділянці місцевості, що знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Лютіж, вул. Приморська у свідка ОСОБА_12 було вилучено три блістери препарату «Пенталгін Здоров`я» та чек № 167988 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» про купівлю препарату Пенталгін табл. № 10 (у кількості 3 шт.) у аптеці за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Лютіж, вул. Визволителів 56-А;

- постанову слідчого від 02 червня 2021 року про визнання та приєднання до матеріалів кримінального провадження в якості речових доказів вилучених у свідка ОСОБА_12 трьох блістерів препарату «Пенталгін Здоров`я» та чеку № 167988;

- протокол огляду від 02.06.2021 року з додатком в ході якого оглянуто відеозаписи на флеш накопичувачі, який містить 1 відео файл під назвою «00001» з ходу проведення огляду місця події 01.06.2021 року, та вказані відеозаписи перенесено на диск, який долучено в якості додатка до протоколу;

- висновок експерта № СЕ-19/111-21/26179-НЗПРАП від 09.06.2021 року про те, що у наданих на дослідження таблетках білого кольору виявлено наркотичні засоби, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю препарати кодеїну, загальна маса кодеїну, в перерахунку на 30 таблеток складає 0,22 г;

- завірену копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ»;

- завірену копію наказу від 24.06.2019 року про прийняття на посаду директора ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» ОСОБА_13 ;

- завірену копію договору суборенди ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» нежитлових приміщень, розташованих за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Лютіж, вул. Визволителів 56-А, № 30/04/21-ЛЮТ/ВІЗВ56А від 30.04.2021 року;

- завірену копію посадової інструкції касира торгового залу, з поміткою про ознайомлення 01.06.2020 року ОСОБА_8 ;

- завірену копію наказу № 40-к від 26.05.2020 року про прийняття на посаду касира торгового залу в аптеку № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» ОСОБА_8 з 01.06.2020 року;

- завірену копію Трудової книжки АН № 606238 ОСОБА_8 із записом про роботу на посаді касира торгового залу в аптеці № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» з 01.06.2020 року на підставі наказу № 40-к від 26.05.2020 року;

- табель обліку робочого часу в аптеці № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» за період з 01.06.2021 року по 30.06.2021 року, відповідно до якого ОСОБА_8 , як касир торгового залу, відпрацювала 01.06.2021 року 13 годин;

- посадові інструкції уповноваженої особи та завідувача аптекою ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ»;

- табель обліку робочого часу в аптеці № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» за період з 01.06.2021 року по 30.06.2021 року та повідомлення директора ОСОБА_13 , відповідно до яких завідувач аптекою № 3ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» ОСОБА_14 була вихідна у період з 01.06.2021 року по 04.06.2021 року;

- протокол пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 08.06.2021 року, в ході якого свідок ОСОБА_12 впізнав ОСОБА_8 , як дівчину, що 01.06.2021 року здійснила продаж трьох упаковок препарату «Пенталгін Здоров`я».

Також було допитано свідків сторони обвинувачення, на допиті яких наполягав прокурор.

У судовому засіданні свідок ОСОБА_14 пояснила, що вона працює у аптеці ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ» с. Лютіж Вишгородського району на посаді завідуючої. Обвинувачену знає, оскільки остання працювала у зазначеній аптеці на посаді касира торгового залу. Про обставини справи, вона дізналась від самої ОСОБА_8 . В день продажу ОСОБА_12 лікарського засобу «Пенталгін Здоров`я» її на роботі не було, оскільки вона відпросилася у керівництва. Продаж цього лікарського засобу мав здійснюватися за рецептом.

У судовому засіданні свідок ОСОБА_15 пояснила, що вона працювала завідуючою у аптеці № 1 та уповноваженою особою в аптеці № 3 ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ». 01.06.2021 року в кінці робочого дня їй подзвонила ОСОБА_8 та розказала, що вона здійснила продаж препарату, який містить наркотичний засіб, та до аптеки прийшли працівники поліції. Зауважила, що препарат «Пенталгін Здоров`я» відпускається лише за рецептом лікаря. ОСОБА_8 в цей день залишилась в аптеці одна та не мала права відпускати препарат «Пенталгін Здоров`я», оскільки це не входило в її службові обов`язки.

У судовому засіданні свідок ОСОБА_12 зазначив, що в червні 2021 року він прогулювався, спочатку у с. Демидові, а потім близько 18 год. у с. Лютіжі. Йшовши додому від товариша, в нього розболівся зуб, тому він вирішив придбати в аптеці таблетки «Пенталгін» в кількості три упаковки. Крім того, свідок зазначив, що таблетки купив без рецепту, оскільки не знав, що вони відпускаються виключно за рецептом. Зазначив, що прямував з с-ща Димера у м. Вишгород, точного місцезнаходження аптеки не пам`ятає начебто це було у с-щі Димері або с. Демидові, а можливо і у с. Лютіж. Після того, як він вийшов з аптеки його відразу зупинили біля автостоянки працівники поліції, яким він показав все, що в нього є та вони вилучили куплені таблетки.

У судовому засіданні свідок ОСОБА_16 повідомив, що приблизно рік тому, працівники поліції йому з дружиною запропонували бути понятими. Вони були свідками того, як у якогось хлопця знайшли та вилучили таблетки, які, як пояснював останній, він купив у аптеці. Після чого підписали документи та пішли. Це відбувалось в Лютіжі в кінці села.

У судовому засіданні свідок ОСОБА_17 повідомила, що події відбувалися рік назад, тому точної дати не пам`ятає. Вона зі своїм чоловіком була у себе вдома за адресою: с. Лютіж, вул. Приморська, до їхнього двору під`їхав поліцейський автомобіль та працівник поліції запропонували їм бути понятими. Коли вони прибули на місце події, там був молодий чоловік років до 30, він тримав в руці препарати, схожі на пігулки, декілька упаковок. Сідок зауважила, що працівники поліції примус щодо них не здійснювали. Також зазначила, що розписувалася у якихось протоколах, та була відеозйомка, приблизно 10 хв, при цьому на камеру постійно задавалися питання.

За результатами судового провадження прокурор вважав доведеним вчинення ОСОБА_8 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України.

Сторона захисту доводила невинуватість та просила виправдати ОСОБА_8 . Так захисник обвинуваченої адвокат ОСОБА_9 в судових дебатах зазначила, що у діях її підзахисної відсутній склад кримінального правопорушення,передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, оскільки препарат «Пенталгін Здоров`я» є звичайним лікарським засобом. Зазначила, що до лікарських наркотичних препаратів існують зовсім інші правила обігу. Лікарський препарат «Пенталгін Здоров`я» до препаратів, обіг яких обмежено, не відноситься. Препарати, які містять наркотичні засоби, обіг яких обмежено, відпускаються і відповідних аптеках, які мають на це ліцензію. Аптека, в якій ОСОБА_8 відпустила зазначені таблетки, ліцензію не має. Вказувала, що первинна (внутрішня) упаковка наркотичного засобу чи психотропної речовини, яка безпосередньо контактує з наркотичним засобом чи психотропною речовиною, позначається подвійною червоною смугою, але на упаковці препарат «Пенталгін Здоров`я» вказане маркування відсутнє, відтак він до наркотичних лікарських засобів не відноситься. Вважає, що в складі цього препарату міститься занадто мала кількість наркотичного засобу (кодеїну), включеного до таблиці II переліку, затвердженого Постановою КМУ №770 від 06.05.2000, тому на цей препарат не розповсюджується дія постанови КМУ від 13.05.2013 № 333 «Про затвердження Порядку придбання, перевезення, зберігання, відпуску, використання та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у закладах охорони здоров`я». Відтак цей препарат не може бути предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 320 КК України. Окрім того зазначила, що ОСОБА_8 не є суб`єктом зазначеного кримінального правопорушення, оскільки в її обов`язки, як касира торгового залу, не входили відпуск медичних препаратів та знання законодавства про дотримання правил обіг наркотичних засобів, психотропних речовин або прекурсорів, а також порядок їх відпуску.

Отже, суд, допитавши свідків та обвинувачену, дослідивши письмові докази, створивши сторонам кримінального провадження рівні умови доказування, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку, керуючись законом та своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному та неупередженому досліджені всіх обставин кримінального провадження, робить висновок, що під час судового провадження прокурором не доведено наявність в діях обвинуваченої ОСОБА_8 складу кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст. 320 КК України.

Такий висновок суду ґрунтується на наступному.

Диспозицією ч. 1 ст. 320 КК України передбачено відповідальність за порушення встановлених правил посіву або вирощування снотворного маку чи конопель, а також порушення правил виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин.

Предметом цього кримінального правопорушення виступають наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги або прекурсори. Відомості про предмет кримінальних правопорушень, пов`язаних з наркотиками, міститься передусім у Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. Такий Перелік - це згруповані в списки наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори, включені до таблиць I IV згідно із законодавством України та міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Перелік затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням спеціально уповноваженого органу виконавчої влади в галузі охорони здоров`я і публікується в офіційних друкованих виданнях.

З огляду на об`єктивну сторону складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 320 КК України відпуском суд вважає процес видачі, реалізації суб`єктом кримінального правопорушення наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин.

Суб`єкт кримінального правопорушення спеціальний, ним є як службові, так і інші особи, які у зв`язку з виконанням своїх службових або професійних обов`язків повинні додержуватися встановлених правил виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів (зокрема, працівники аптек, а також баз і складів, де зберігаються лікарські препарати, лікувальних закладів, науково-дослідних установ, лабораторій, підприємств, які вирощують наркотиковмісні рослини або виготовляють наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори).

Натомість стороною обвинувачення не доведено, що в професійні обов`язки ОСОБА_8 , яка займала посаду касира торгівельного залу, входили відпуск медичних препаратів (в тому числі рецептурних), а також знання та дотримання законодавства, яким встановлено правила виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, та як наслідок те, що остання, діяла умисно, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій та була обізнана, що препарат «Пенталгін Здоров`я» містить наркотичний засіб - кодеїн, а його відпуск здійснюється за рецептом.

Так відповідно до посадової інструкції касира торгового залу, з якою 01.06.2020 року була ознайомлена ОСОБА_8 , в її посадові обов`язки входило лише: вести облік грошових коштів, оформляти первинні касові документи: прибуткові та видаткові касові ордери, проводити розрахункові операцій через РРО, вести книги обліку розрахункових операцій та складання звітів про використання РРО, вести касову книгу, перевіряти накладні розходу за день зі звітом, перевіряти податкові накладні (готівкові, безготівкові), вести книгу продажу, дбайливо поводитися з грошима (не забруднювати їх і не робити яких-небудь написів на паперових купюрах), забезпечувати безперебійну роботу каси, знаходиться в робочий час на своєму робочому місці, здійснювати чітке і ввічливе обслуговування покупця, створювати для них комфортні умови, контролювати відсутність порушень правил торгівлі, уживати заходів по забезпеченню відсутності черг, забезпечувати схоронність грошей, що знаходяться в касі, контрольно-касової машини й інших матеріальних цінностей, не допускати поширення стороннім особам інформації, що складає комерційну таємницю підприємства, регулярно надавати безпосередньому керівникові звіт про пророблену роботу за період, у зовнішньому вигляді і поведінці, постійно дотримуватися ділової форми одягу, а також правил ділового етикету і розпорядку трудового дня, тримати робоче місце і довірену техніку в чистоті і працездатному стані, постійно працювати над підвищенням свого освітнього та професійного рівня, бути дисциплінованим, чітко виконувати доручення, проявляти ініціативу та мобілізувати себе на виконання поставлених задач та виконувати всі інші вказівки безпосереднього керівника та керівництва підприємства, що стосуються його роботи.

В свої діяльності ОСОБА_8 , як касир торгового залу, повинна була керуватися: внутрішніми документами підприємства; правилами оформлення документації, обліку коштів та розрахункових операцій; стандартними операційними процедурами Товариства; чинною посадовою інструкцією; правилами внутрішнього трудового розпорядку; нормативною документацією Товариства; нормативно-правовими актами з охорони праці, протипожежної безпеки, виробничої санітарії.

При цьому до посади касира торгового залу навіть не висувались вимоги щодо медичної освіти. Так відповідно до розділу № 5 Посадової інструкції касира торгівельного залу «Кваліфікаційні вимоги» на посаду касира торгового залу призначається особа, яка має вищу, або неповну вищу освіту, або загальну середню освіту та прискорене курсове навчання відповідного напрямку підготовки з присвоєнням кваліфікації касира торгівельного залу, без вимог до стажу роботи.

Тоді як до посад уповноваженої особи та завідувача аптекою ТОВ «ЄВРОФАРМ СІТІ», які за посадовими інструкціями і мали право на роботу з рецептурними медичними препаратами в тому числі наркотичними (психотропними) комбінованими лікарськими засобами, висувались наступні кваліфікаційні вимоги: вища освіта не нижче другого (магістерського) рівня за спеціальністю «Фармація», сертифікат провізора-спеціаліста, виданий закладом післядипломної освіти, або посвідчення про присвоєння (підтвердження) відповідної кваліфікаційної категорії та стаж роботи за спеціальністю «Фармація» не менше двох років.

З огляду на вищевикладене, суд приходить до висновку, що ОСОБА_8 за своїми професійними обов`язками не є суб`єктом кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України.

Щодо позиції сторони захисту, що препарат «Пенталгін Здоров`я» не може бути предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 320 КК України, необхідно зазначити, що диспозиція цієї статті є банкетною, оскільки кримінальна відповідальність передбачена за порушення встановлених правил обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Законом, який визначає правові та організаційні засади державної політики щодо обігу в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, встановлює порядок державного контролю є ЗУ "Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори".

У ст. 1 ЗУ "Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори" передбачено, що наркотичні засоби це речовини природні чи синтетичні, препарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. Обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів - види діяльності з: культивування рослин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, розроблення, виробництва, виготовлення, зберігання, перевезення, пересилання, придбання, реалізації (відпуску), ввезення на територію України, вивезення з території України, транзиту через територію України, використання, знищення наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів наркотичних засобів і психотропних речовин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що дозволяються і контролюються згідно з цим Законом. Перелік наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (далі - Перелік) - згруповані у списки наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори наркотичних засобів і психотропних речовин, включені до таблиць I-IV згідно із законодавством України та міжнародними договорами України. Перелік та зміни до нього затверджуються Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу і публікуються в офіційних друкованих виданнях.

Відповідно до ст. 2 зазначеного Закону (в редакції станом на 01.06.2021 року), наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори з урахуванням доцільності їх використання у медичній практиці та залежно від ступеня їх небезпечності для здоров`я людини і застосовуваних заходів контролю за їх обігом включаються до відповідно пронумерованих списків таблиць Переліку:

- таблиця І містить наркотичні засоби, у тому числі рослини, і психотропні речовини, включені до списків № 1, № 2 та № 3, обіг яких на території України заборонено, за винятком їх обігу лише в цілях та на підставах, передбачених статтями 15, 19 і 20 ЗУ "Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори";

- таблиця II містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю;

- таблиця III містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких в Україні обмежено та стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю;

- таблиця IV містить прекурсори наркотичних засобів і психотропних речовин, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю.

Обіг препаратів, що містять наркотичний засіб або психотропну речовину, які включені до таблиць II і III Переліку, підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу наркотичного засобу чи психотропної речовини, які в них містяться. Якщо препарат містить не один наркотичний засіб чи не одну психотропну речовину, а кілька наркотичних засобів та (або) психотропних речовин, які включені до таблиць II і III Переліку, щодо обігу яких встановлено різний режим контролю, то його обіг підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу того із засобів або тієї з речовин, що підлягає більш суворим заходам контролю.

Щодо препаратів, що містять малі кількості наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, та (або) прекурсорів, включених до таблиці IV Переліку, і тому ризику зловживання ними немає або він незначний, і з яких зазначені засоби чи речовини не можна вилучити легкодоступними способами в кількості, за якої можливе зловживання, можуть вилучатися із сфери дії деяких заходів контролю. Заходи контролю за обігом зазначених препаратів та порядок їх застосування встановлюються Кабінетом Міністрів України. Гранично допустима кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що міститься в препаратах, встановлюється Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

У відповідності до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06 травня 2000 року, наркотичний засіб кодеїн включений до списку №1 таблиці II наркотичних засобів, обіг яких обмежено. Крім того, препарати кодеїну віднесені до Списку № 1 Таблиці III наркотичних засобів, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю, але за умови, що вони поєднані з одним або кількома інгредієнтами і містять не більше як 100 мг наркотичного засобу на одиницю дози з концентрацією не більше як 2,5 відсотка у нероздільних препаратах, в тому числі і препарати, виготовлені за будь-якою формулою, наведеною у цьому списку, а також суміш таких препаратів з будь-якою речовиною, що не містить наркотичних засобів.

Порядок провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, встановлений постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009 року в редакції станом на 01.06.2021 року (далі за текстом - Порядок).

У відповідності до п. 2 Порядку, його дія поширюється на суб`єктів господарювання, які відповідно до Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" провадять діяльність, пов`язану з обігом, зокрема:

- препаратів (лікарських засобів), що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, включені до таблиць II і III переліку та (або) прекурсори, включені до таблиці IV переліку, в кількості, що не перевищує їх гранично допустиму кількість, визначену постановою Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 р. № 1203, зареєстрованих в установленому порядку як готові лікарські засоби та діючі речовини (субстанції) (далі - препарати, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів).

Діяльність, пов`язана з обігом препаратів, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, у відповідності до пункту 20 Порядку, провадиться суб`єктами господарювання на підставі ліцензії на виробництво, оптову, роздрібну торгівлю лікарськими засобами, виданої відповідним органом ліцензування.

Згідно додатку до постанови Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 року № 1203 визначено, що гранично допустима кількість наркотичного засобу - кодеїн в препаратах становить 25 міліграмів - для неподільних або дозованих лікарських форм максимальний вміст на одиницю дози.

Відповідно до п. 3 Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, затвердженого наказом МОЗ України №360 від 19.07.2005 року (в редакції станом на 01.06.2021 року), рецептурні лікарські засоби відпускаються за рецептами медичних працівників з аптек та аптечних пунктів.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 360 від 19.07.2005 року затвердженні Правила виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядок відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкцію про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків. Відповідно до п. 4 цього наказу (в редакції станом на 01.06.2021 року), його дія поширюється на всі заклади охорони здоров`я незалежно від їх форм власності і підпорядкування та суб`єктів господарської діяльності, що займаються медичною практикою, оптовою та роздрібною торгівлею лікарськими засобами, відпуском лікарських засобів і виробів медичного призначення лікувально-профілактичним закладам, підприємствам, установам, організаціям.

Норма гранично допустимої для відпуску кількості наркотичного засобу кодеїн у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу, до яких відноситься препарат «Пенталгін Здоров`я», на один рецепт, визначена у додатку 5 до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 19 липня 2005 року №360, та становить 0,2 г

Системний аналіз вказаного законодавства дозволяє зробити висновок, що препарат «Пенталгін Здоров`я», за своїм складом є не тільки наркотичним комбінованим лікарським засобом, а й наркотичним засобом в широкому значенні цього терміну (препарати, включені до Переліку), який є предметом злочину, передбаченого ч.1 ст. 320 КК України, виходячи із сукупності ознак, які характеризують той чи інший засіб як наркотичний. Зокрема стосовно нього встановлений певний захід контролю (відпуск за рецептом), при цьому встановлена норма гранично допустимої для відпуску кількості наркотичного засобу кодеїн у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу, яка становить 0,2 г.

При цьому доводи сторони захисту, що препарат «Пенталгін Здоров`я» не маркується подвійною червоною смугою у відповідності ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», та для його продажу суб`єкту господарювання не потрібно одержувати ліцензію на реалізацію наркотичних засобів, жодним чином, в даному випадку, не спростовують того, що даний препарат є наркотичним засобом з огляду на положення законодавства України та відповідно предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 320 КК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 373 КПК України виправдувальний вирок ухвалюється у разі, якщо не доведено, що вчинено кримінальне правопорушення, в якому обвинувачується особа; кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченим; в діянні обвинуваченого є склад кримінального правопорушення.

У зв`язку з встановленим за результатами судового провадження ОСОБА_8 підлягає виправданню за недоведеністю, що в її діянні є склад кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України.

При цьому, всі наявні в даному кримінальному провадженні сумніви щодо доведеності обвинувачення згідно ст. 62 Конституції України тлумачаться судом виключно на користь обвинуваченої ОСОБА_8 , а обвинувачення відповідно до вимог закону повинно ґрунтуватися виключно на сукупності неспростованих та достовірних доказах.

У зв`язку з тим, що ОСОБА_8 підлягає виправданню за відсутністю в її діях кримінального правопорушення, то судові витрати за проведення експертизи наркотичних засобів в сумі 1372,96 грн., в порядку ст.124 КПК раїни стягненню з неї не підлягають.

Долю речових доказів вирішити згідно вимог ст. 100 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 17, 100, 122, 124, 370, 373, 374 КПК України, ст.62 Конституції України, суд,-

УХВАЛИВ:

ОСОБА_8 визнати невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України та виправдати її у зв`язку з відсутністю в її діях складу даного кримінального правопорушення.

Речові докази: фіскальний чек № 167988 залишити в матеріалах кримінального провадження, 3 пачки препарату «Пенталгін Здоров`я» (квитанція № 903) - знищити.

Вирок може бути оскаржений до Київського апеляційного суду через Вишгородський районний суд Київської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Обвинуваченій та прокурору копію вироку вручити після його проголошення.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.

Головуючий суддя: ОСОБА_1