Дата документу 22.10.2024 Справа № 317/1451/24
ЗАПОРІЗЬКИЙ Апеляційний суд
Провадження №11-кп/807/828/24Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний №317/1451/24Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2024 року м.Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

представника власника

майна ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 06 травня 2024 року про відмову в задоволенні клопотання про вирішення питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів,

ВСТАНОВИЛА

Вказаною ухвалою районного суду відмовлено в задоволенні клопотання прокурора про вирішення питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів у кримінальному провадженні №0000392 від 15.06.2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор просив ухвалу суду скасувати, ухвалити нову ухвалу, якою застосувати спеціальну конфіскацію та знищити незаконно виготовлені безакцизні спирт етиловий та алкогольні напої, а також застосувати спеціальну конфіскацію та передати до військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України безакцизні тютюнові вироби.

Аргументуючи свою позицію прокурор зазначив, що вилучені у кримінальному провадженні тютюнові вироби без марок акцизного податку та алкогольна продукція без марок акцизу є предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст.204 КК, та відповідно майном, вилученим з цивільного обігу, а тому підлягають спеціальній конфіскації. Крім того, приймаючи до уваги те, що вилучені цигарки та алкогольні напої віднесені до заборонених в обігу з причин відсутності марок акцизного податку України, то вони підлягають спеціальній конфіскації, при цьому вони не можуть бути передані для реалізації на території країни, оскільки вони не відповідають встановленим нормам. Однак, незважаючи на вказані обставини та прямі приписи кримінального та кримінального процесуального закону, суд відмовив в задоволенні відповідного клопотання прокурора. Крім того, зазначив, що до відділу Запорізької обласної прокуратури надійшов лист командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України з проханням у разі наявності кримінальних проваджень, по яким вилучені тютюнові вироби, вирішити питання щодо їх передачі на потреби 15 бригади оперативного призначення. Вилучені тютюнові вироби підлягають спеціальній конфіскації і при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни. Однак їх передача до підрозділів ЗСУ відповідає приписам кримінального процесуального закону щодо вирішення питання про речові докази шляхом застосування спеціальної конфіскації на користь держави, є суспільно корисною дією в умовах воєнного стану та надасть змогу забезпечити певні потреби бійців.

Заслухавши доповідь судді, з`ясувавши позицію прокурора, який повністю підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги та наполягав на її задоволенні; представника вилученого майна, який заперечив проти скарги та просив залишити ухвалу суду без змін; перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

За змістом оскаржуваної ухвали, до Запорізького районного суду Запорізької області звернувся прокурор з клопотанням про вирішення питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів у кримінальному провадженні за №0000392 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК, в якому просив застосувати спеціальну конфіскацію та знищити незаконно виготовлені алкогольні напої та тютюнові вироби.

В обґрунтування вказаного клопотання прокурор зазначив, що слідчим відділенням відділу поліції №6 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області здійснювалося досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000392 від 15.06.2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК.

В рамках цього кримінального провадження 15.06.2023 року слідчим був проведений огляд місця події - приміщення магазину, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , в ході якого було виявлено та тимчасово вилучено алкогольні та тютюнові вироби, що не марковані марками акцизного податку.

Зазначені об`єкти постановою слідчого від 16.06.2023 року визнано речовими доказами у даному кримінальному провадженні.

Ухвалою слідчого судді Запорізького районного суду Запорізької області від 21.06.2023 року накладено арешт на майно, яке було вилучено в ході проведення огляду місця події, оскільки об`єкти мають значення речових доказів.

Під час досудового розслідування кримінального провадження не було встановлено та доказано факту незаконного придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв, тютюнових виробів, у зв`язку з чим постановою старшого слідчого СВ відділу поліції №6 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області від 19.12.2023 року кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000392 від 15.06.2023 року, закрито на підставі п.2 ч.1 ст.284 КК у зв`язку з відсутністю складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК.

Ухвалою слідчого судді Запорізького районного суду Запорізької області від 09.02.2024 року скасовано арешт на майно, який був накладений ухвалою слідчого судді Запорізького районного суду Запорізької області від 21.06.2023 року.

Оскільки вилучені алкогольні напої та тютюнові вироби віднесені до заборонених в обігу з причини відсутності на них марок акцизного податку України та не можуть бути передані для реалізації, прокурор вважав, що вони підлягають спеціальній конфіскації та знищенню, а тому просив задовольнити подане клопотання. В апеляційній скарзі прокурор частково змінив свої вимоги, зазначивши про необхідність ухвалення рішення про передачу вилучених безакцизних тютюнових виробів до військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України.

Суд, відмовляючи в задоволенні даного клопотання, виходив з того, що прокурор не довів заборону на зберігання алкогольних та тютюнових виробів без марок акцизного податку, а так само не довів, що вилучена з обігу продукція є неякісною та небезпечною і підлягає переробці або утилізації. Також прокурором не доведено, що тимчасово вилучене майно є майном вилученим з цивільного обігу.

Колегія суддів погоджується із прийнятим місцевим судом рішенням з таких підстав.

Так, звертаючись із клопотанням про вирішення питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів у кримінальному провадженні за №0000392 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК, прокурор просив застосувати спеціальну конфіскацію та знищити незаконно виготовлені алкогольні напої та тютюнові вироби, оскільки, на його думку, вони віднесені до заборонених в обігу з причини відсутності на них марок акцизного податку України та не можуть бути передані для реалізації.

Як встановлено ч.9 ст.100 КПК, у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. Пунктом 3 ч.9 ст.100 КПК визначено, що майно, яке було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Під незаконно виготовленими підакцизними товарами, які становлять предмет злочину, передбаченого ч.1 ст.204 КК, слід вважати товари, виготовлені особою, яка не зареєстрована як суб`єкт підприємницької діяльності або працює без отримання ліцензії, якщо відповідна діяльність підлягає ліцензуванню, чи з порушенням умов ліцензування.

Положення ст.204 КК у системному зв`язку з приписами ст.1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» вказують на те, що предметом злочину, передбаченого ст.204 КК, можуть бути алкогольні напої, виготовлені незаконно з порушенням технології, чи з неправомірним використанням знака для товарів і послуг, чи копіюванням форми, упаковки, зовнішнього оформлення, а так само прямим відтворенням товару іншого підприємця із самовільним використанням його імені (частини 1, 2 ст.204 КК), у тому числі алкогольні напої, виготовлені незаконно з недоброякісної сировини (матеріалів), що становлять загрозу для життя і здоров`я людей (ч.3 ст.204 КК).

Проте кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000392 від 15.06.2023 року, закрито на підставі п.2 ч.1 ст.284 КК у зв`язку з відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК. В постанові про закриття кримінального провадження не йдеться про те, що вилучені під час кримінального провадження алкогольні напої та тютюнові вироби, виготовлені незаконно з порушенням технології, чи з неправомірним використанням знака для товарів і послуг, чи копіюванням форми, упаковки, зовнішнього оформлення, а так само прямим відтворенням товару іншого підприємця із самовільним використанням його імені, у тому числі алкогольні напої та тютюнові вироби, виготовлені незаконно з недоброякісної сировини (матеріалів), що становлять загрозу для життя і здоров`я людей.

З огляду на викладене, вилучені 15.06.2023 року під час проведення огляду місця події - приміщення магазину, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , алкогольні та тютюнові вироби не є предметом злочину, передбаченого ч.1 ст.204 КК, у даному кримінальному провадженні, а тому вони не підлягають спеціальній конфіскації у відповідності до положень ст.ст.96-1, 96-2 КК, ч.9 ст.100 КПК, як предмет кримінального правопорушення.

В свою чергу слід відмітити, що за відсутність на вказаних виробах марок акцизного податку законодавством України передбачені інші види відповідальності.

Так, статтею ст.156 КУпАП передбачена відповідальність у виді штрафу з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі, за роздрібну або оптову торгівлю, зокрема, алкогольними напоями чи тютюновими виробами без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

За зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів, передбачена відповідальність за ст.164-5 КУпАП у виді штрафу з конфіскацією таких алкогольних напоїв або тютюнових виробів.

Крім того, відповідно до ст.17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 року (зі змінами) до суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі, зокрема, виробництва та/або зберігання, та/або транспортування, та/або реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів; алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими паперовими марками акцизного податку.

Відтак вилучення у особи алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку може мати місце у випадку, коли такі вироби були предметом передбаченого ст.204 КК злочину (за правилами застосування спеціальної конфіскації), або передбачених ст.ст.156, 164-5 КУпАП адміністративних правопорушень (за правилами накладення адміністративного стягнення у виді конфіскації майна).

Відповідно до ст.41 Конституції України право власності є непорушним, ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності.

Статтею 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства та на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Зважаючи на наведене, дотримуючись засад кримінального провадження щодо законності, верховенства права та недоторканності права власності, приймаючи до уваги той факт, що кримінальне провадження за ознаками передбаченого ч.1 ст.204 КК злочину на даний момент постановою слідчого закрито у зв`язку з відсутністю в діянні складу злочину, досудове розслідування по справі завершено, а тому підстав для спеціальної конфіскації вилученого майна та його знищення колегія суддів не вбачає, оскільки воно не є предметом кримінального правопорушення у даному кримінальному провадженні, про що прямо зазначено в постанові про закриття кримінального провадження. Протоколи про адміністративні правопорушення за ст.ст.156, 164-5 КУпАП уповноваженими особами не складались, а відтак винні особи до адміністративної відповідальності за цими статтями не притягались.

Прокурором не наведено, будь-якого нормативного акту, з якого вбачалось би, що самі по собі алкогольні напої чи тютюнові вироби без марок акцизного податку є вилученим з обігу майном.

На противагу такого твердження додатково свідчить передбачена статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» лише фінансова санкція у вигляді штрафів, яка застосовується до суб`єктів господарювання у разі зберігання ними алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка, що й мало місце відповідно до обставин встановлених матеріалами даного кримінального провадження.

Отже, на переконання судової колегії органом досудового розслідування 15.06.2023 року було внесено відомості до ЄРДР про вчинення кримінального правопорушення, в рамках розслідування якого було фактично встановлено ознаки вчинення адміністративного правопорушення, яке навіть не передбачає обов`язкової конфіскації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка. Проте після закриття даного кримінального провадження, прокурор, тим не менш, вимагає застосувати спеціальну конфіскацію до майна, яке не є предметом злочину за ст. 204 КК, а є предметом адміністративного правопорушення, за яким жодних осіб до відповідальності не притягнуто.

За таких обставин колегія суддів дійшла переконання, що оскаржувана ухвала суду є законною, обґрунтованою та вмотивованою.

Істотних порушень норм кримінального процесуального закону, які були б підставою для скасування ухвали, колегією суддів не встановлено.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.407, 418, 419 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

Ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 06 травня 2024 року про відмову в задоволенні клопотання прокурора про вирішення питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів у кримінальному провадженні №0000392 від 15.06.2023 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.204 КК України, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддяСуддяСуддя
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4