ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 530/740/23 Номер провадження 11-кп/814/1624/24Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 липня 2024 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського

апеляційного суду в складі:

Головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава матеріали кримінального провадження № 0000087 від 20.04.2023 за апеляційними скаргами захисника-адвоката ОСОБА_7 та прокурора ОСОБА_9 на вирок Зіньківського районного суду Полтавської області від 08 квітня 2024 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з професійно- технічною освітою, не працюючого, неодруженого, раніше судимого

23.07.2020 року Зіньківським районним судом Полтавської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у вигляді штрафу 17000 грн. 05.04.2021 року ухвалою Зіньківського районного суду Полтавської області штраф змінено на покарання у вигляді 240 годин громадських робіт. 01.10.2021 року знятий з обліку по відбуттю строку покарання.

22.12.2020 року Зіньківським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді 3 місяців арешту. 22.03.2021 року звільнений з місця відбування покарання по відбуттю строку покарання.

22.12.2022 року Зіньківським районним судом Полтавської області за ч. 4 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком 2 роки,

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_8 засуджено за ст.395 КК України на 1 рік обмеження волі.

Згідно ст.71,72 КК України та на підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання за цим вироком повністю приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Зіньківського районного суду Полтавської області від 22.12.2022 призначено покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного за зміненим 01.11.2023 року ухвалою Полтавського апеляційного суду вироком Зіньківського районного суду Полтавської області від 16.06.2023 більш суворим за цим вироком та призначено остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

За вироком суду, ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення за наступних обставин.

Згідно ухвали Зіньківського районного суду Полтавської області № 530/893/22 від 28.09.2022 року ОСОБА_8 встановлено адміністративний нагляд терміном на один рік з встановленням обмежень згідно Закону України Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі, в тому числі заборони виїжджати за межі адміністративного району в особистих справах без дозволу органів Національної поліції за місцем проживання.

Про встановлення адміністративного нагляду і обмежень, визначених ухвалою Зіньківського районного суду Полтавської області від 28.09.2022 року та порядок їх виконання ОСОБА_8 був належним чином попереджений про кримінальну відповідальність за порушення встановлених обмежень адміністративного нагляду.

28.09.2022 року ОСОБА_8 самостійно обрав постійне місце проживання, а саме в АДРЕСА_1 .

Про те в період з 11.04.2023 року по 20.04.2023 року ОСОБА_8 умисно з метою ухилення від адміністративного нагляду, без дозволу органів Національної поліції за місцем свого проживання, зокрема ВП№4 Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області самовільно залишив визначене постійне місце проживання за адресою: АДРЕСА_1 та виїхав до села Мала Дівиця Прилуцького району Чернігівської області, чим порушив обмеження встановлені ухвалою Зіньківського районного суду Полтавської області від 28.09.2022 року.

Прокурор у своїй апеляційній скарзі просить вирок суду відносно ОСОБА_8 скасувати та ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_8 за ст. 395 КК України до покарання у виді штрафу 100 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 1700 грн.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, враховуючи вирок Зіньківського районного суду від 22.12.2022, призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі та штрафу 1700 грн., який виконувати самостійно.

Відповідно до ч, 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначеного за цим вироком та зміненим 01.11.2023 ухвалою Полтавського апеляційного суду вироком Зіньківського районного суду від 16.06.2023, визначити остаточне покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі та штрафу 1700 грн., який виконувати самостійно.

Зазначає, що 28.03.12024 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального, Кримінального процесуального кодексів України та інших законодавчих актів України щодо удосконалення видів кримінальних покарань» №3342-ІХ, яким в новій редакції викладено статтю 60 Кримінального Кодексу України - «Арешт». За новою редакцією покарання у виді арешту застосовується виключно до спеціального суб`єкта - військовослужбовця, яким ОСОБА_8 не являється. Також внесено зміни до абзацу другого статті 395 КК України, зокрема слова «арештом на строк до шести місяців» замінено словами «штрафом від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до двох років».

З урахуванням законодавчих змін при засудженні ОСОБА_8 за ст. 395 КК України до нього не може бути застосовано покарання у виді обмеження волі, оскільки воно є суворішим за арешт, а отже погіршує становище обвинуваченого. Відповідно єдиним покаранням, яке може бути застосовано до нього є штраф, який у даному випадку, необхідно призначити у максимальному розмірі, передбаченому санкцією, а саме 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 1700 грн.

У своїй апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 з аналогічних мотивів просить вирок суду щодо ОСОБА_8 змінити та призначити йому покарання за ст.395 КК у виді 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 850 грн.

Заслухавши суддю-доповідача, думку учасників апеляційного розгляду, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла таких висновків.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ст.395 КК України, відповідають фактичним обставинам провадження, правильність правової кваліфікації дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оскаржується, а тому, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.

Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами поданих апеляційних скарг щодо неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність.

Так, 28.03.12024 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального, Кримінального процесуального кодексів України та інших законодавчих актів України щодо удосконалення видів кримінальних покарань» №3342-ІХ, яким в новій редакції викладено статтю 60 Кримінального Кодексу України - «Арешт». За новою редакцією покарання у виді арешту застосовується виключно до спеціального суб`єкта - військовослужбовця, яким ОСОБА_8 не являється. Також внесено зміни до абзацу другого статті 395 КК України, зокрема слова «арештом на строк до шести місяців» замінено словами «штрафом від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до двох років».

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Згідно ч.3 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище рсоби, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

З урахуванням законодавчих змін при засудженні ОСОБА_8 за ст. 395 КК України до нього не може бути застосовано покарання у виді обмеження волі, оскільки воно є суворішим за арешт, а отже погіршує становище обвинуваченого. Відповідно єдиним покаранням, яке може бути застосовано до нього є штраф, який у даному випадку, необхідно призначити у розмірі, передбаченому санкцією, а саме 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 1700 грн.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

У порушення зазначених вимог закону судом не зараховано у строк покарання ОСОБА_8 покарання, часткове відбуте ним за попереднім вироком Зіньківського районного суду Полтавської області від 16.06.2023 року.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що судом під час призначення покарання ОСОБА_8 допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а тому вирок Зіньківського районного суду Полтавської області від 08.04.2024 підлягає зміні в частині призначення покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України колегія суддів,

УХВАЛИЛА :

Апеляційні скарги захисника-адвоката ОСОБА_7 та прокурора ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Зіньківського районного суду Полтавської області від 08 квітня 2024 року відносно

ОСОБА_8 змінити в частині призначення покарання.

Призначити ОСОБА_8 за ст. 395 КК України покарання у виді штрафу 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 850 грн.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, враховуючи вирок Зіньківського районного суду від 22.12.2022, призначити ОСОБА_8 покарання у виді 5 років позбавлення волі та штрафу 850 грн., який виконувати самостійно.

Відповідно до ч, 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань до призначеного за цією ухвалою покаранням та зміненим 01.11.2023 ухвалою Полтавського апеляційного суду вироком Зіньківського районного суду від 16.06.2023, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі та штрафу 850 грн., який виконувати самостійно.

Захарахувати ОСОБА_8 у строк покарання період перебування ОСОБА_8 під вартою з 16.06.2023 по 09.07.2024 в порядку ст.72 КК України.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Кримінального касаційного суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженим в той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4