Номер провадження: 11-кп/813/2656/23
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.12.2023 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 на ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 29 листопада 2023 року про продовження строку тримання під вартою обвинуваченого ОСОБА_7 у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000322 від 15 серпня 2023 року, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Приморського районного суду м.Одеси від 29 листопада 2023 року було задоволено клопотання прокурора та ОСОБА_7 , обвинуваченому у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.6 ст.111-1; ч.1 ст.309 КК України, продовжений строк тримання під вартою в ДУ «Одеський слідчий ізолятор» на 60 днів до 27 січня 2024 року.

Не погодившись із зазначеною ухвалою суду захисник ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати ухвалу та призначити новий розгляд клопотання прокурора в суді першої інстанції.

Доводи апеляційної скарги обґрунтував тим, що оскаржена ухвала була постановлена незаконним складом суду.

Так ухвала була прийнята одноособово суддею ОСОБА_1 , в той час, як ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні особливо тяжкого злочину, і кримінальне провадження стосовно нього має здійснюватися судом колегіально у складі трьох суддів.

Крім того захисник зазначив, що суд грубо порушив вимоги статей 370, 372 КПК України щодо процедури розгляду клопотання та вимог щодо змісту оскарженої ухвали, а відтак, оскаржувана ухвала є необґрунтованою.

В судовому засіданні апеляційного суду колегією суддів було встановлено, що у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000202 до складу групи прокурорів входить прокурор відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_8 , яка є колишньою дружиною головуючого судді ОСОБА_2 та на теперішній час проживає з його донькою ОСОБА_9 .

З цих підстав суддя ОСОБА_2 заявив самовідвід від розгляду вказаного кримінального провадження.

Заслухавши суддю-доповідача, думку захисника ОСОБА_6 , який не заперечував проти задоволення заявленого самовідводу, апеляційний суд дійшов таких висновків.

Відповідно до ст.15 Кодексу суддівської етики, неупереджений розгляд справ є основним обов`язком судді.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) передбачено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Положення Конвенції щодо права особи на справедливий суд знайшли відображення у ст.21 КПК, згідно з якою кожному гарантується право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини, безсторонність (неупередженість) суду в сенсі пункту 1 статті 6 Конвенції має визначатися згідно з (i) суб`єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об`єктивним у цій справі, та (ii) об`єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (рішення у справах: «Фей проти Австрії», «Ветштайн проти Швейцарії»).

Проте, між суб`єктивною та об`єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об`єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об`єктивний критерій), а також може бути пов`язана з питанням його або її особистих переконань (суб`єктивний критерій) (рішення у справі «Кіпріану проти Кіпру»).

У деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб`єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об`єктивної безсторонності (рішення у справі «Пуллар проти Сполученого Королівства»). У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, «має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється». Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (рішення у справі «Де Куббер проти Бельгії»).

Європейський суд з прав людини зазначає у рішеннях «Делкурт проти Бельгії», «Пєрсак проти Бельгії» і «Де Куббер проти Бельгії», що будь-який суддя, стосовно неупередженості якого є обґрунтований сумнів, повинен заявити самовідвід.

Статтею 75 КПК України визначений виключний перелік обставин, що виключає участь судді в кримінальному провадженні.

Пунктом 4 ч.1 вказаної норми права регламентовано, що суддя не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

Апеляційним судом встановлено, що у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за №0000322 від 15 серпня 2023 року до складу групи прокурорів входить прокурор відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_8 , яка приймала участь в судовому засіданні суду першої інстанції під час розгляду клопотання про продовження ОСОБА_7 строку тримання під вартою.

Прокурор ОСОБА_8 є колишньою дружиною судді ОСОБА_2 та на теперішній час вона проживає з його донькою ОСОБА_9 , з якою суддя підтримує родинні стосунки.

Апеляційний суд вважає, що викладені обставини можуть викликати сумніви у учасників судового процесу в неупередженості та об`єктивності судді ОСОБА_2 під час розгляду даного кримінального провадження.

Раніше зазначені обставини вже були підставою для звернення учасників кримінального провадження до Вищої ради правосуддя зі скаргами на упередженість судді ОСОБА_2 та були предметом перевірки дисциплінарними палатами ВРП.

Зокрема ухвалою Першої дисциплінарної палати Вищої ради правосуддя від 31 липня 2020 року № 2334/1дп/15-20 було відмовлено у відкритті дисциплінарної справи стосовно судді Одеського апеляційного суду ОСОБА_2 за дисциплінарною скаргою ОСОБА_10 на дії судді під час розгляду справи № 520/19785/19.

Відповідно до ч.1 ст.80 КПК України за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, захисник, представник, експерт, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід.

Враховуючи викладене, з метою виключення сумнівів у стороннього спостерігача в об`єктивності та неупередженості судді ОСОБА_2 під час розгляду апеляційної скарги захисника ОСОБА_6 на ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 29 листопада 2023 року про продовження строку тримання під вартою обвинуваченого ОСОБА_7 , апеляційний суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заяви судді ОСОБА_2 про самовідвід.

Згідно з абз.5 підпункту 2.3.25 пункту 2.3 «Положення про автоматизовану систему документообігу суду» затвердженого рішенням Ради суддів України від 26 листопада 2010 року №30 у разі задоволення відводу або самовідводу заміна судді здійснюється автоматизованою системою на підставі рішення про відвід (самовідвід) у порядку, зазначеному в підпункті 2.3.23 пункту 2.3 цього Положення.

За таких обставин апеляційний суд вважає за необхідне передати матеріали кримінального провадження 11-кп/813/2656/23 до апарату Одеського апеляційного для здійснення повторного автоматизованого розподілу в порядку ст.35 КПК України.

Керуючись статтями 75, 80, 81, 82, 376, 419 КПК України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву судді ОСОБА_2 про самовідвід.

Відвести суддю ОСОБА_2 від розгляду апеляційної скарги захисника ОСОБА_6 на ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 29 листопада 2023 року про продовження строку тримання під вартою обвинуваченого ОСОБА_7 у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000322 від 15 серпня 2023 року.

Матеріали провадження №11-кп/813/2656/23 передати до апарату Одеського апеляційного суду для здійснення повторного автоматизованого розподілу в порядку ст.35 КПК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4