Справа № 442/8627/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/419/23 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 жовтня 2023 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Львові кримінальне провадження № 442/8627/21 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дрогобич Львівської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

за ч. 1 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309, ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 3 ст. 311, ч. 2 ст. 313, ч. 1 ст. 317 КК України,

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Дрогобич Львівської області, мешканця АДРЕСА_3 ,

за ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 313 КК України;

з участю секретаря ОСОБА_7 ,

прокурора ОСОБА_8 ,

обвинувачених ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

захисника - адвоката ОСОБА_9 ,

за апеляційними скаргами прокурора ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_9 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 29 березня 2023 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 29 березня 2023 ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309, ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 3 ст. 311, ч. 2 ст. 313, ч. 1 ст. 317 КК України, та йому призначено покарання за: ч. 1 ст. 307 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі; ч. 1 ст. 309 КК України - 3 (три) роки обмеження волі; ч. 2 ст. 309 КК України - 2 (два) роки позбавлення волі; ч. 3 ст. 309 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі; ч. 2 ст. 311 КК України - 3 (три) роки позбавлення волі; ч. 3 ст. 311 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі з конфіскацією належного йому майна; ч. 2 ст. 313 КК України - 3 (три) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі; ч. 1 ст. 317 КК України - 3 (три) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією належного йому майна.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України на ОСОБА_5 покладено наступні обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 313 КК України, та йому призначено покарання за: ч. 3 ст. 309 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 313 КК України - 3 (три) роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом 2 (двох) років іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.

На підставі ст. 76 КК України на ОСОБА_6 покладено наступні обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат у справі.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_5 у 2020 році, будучи обізнаним, що прекурсор фенілнітропропен обмежений до обігу і стосовно нього державою встановлюються заходи контролю, вирішив незаконно придбати його з метою використання для виготовлення психотропних речовин.

Для реалізації свого злочинного умислу ОСОБА_5 у грудні 2020 року вступив у злочинну змову із невстановленою судом особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, - мешканцем міста Тернопіль.

Надалі, 24.12.2020 ОСОБА_5 , використовуючи засоби телефонного зв`язку з номером НОМЕР_1 , домовився з невстановленою судом особою, яка користувалася номером телефону НОМЕР_2 , про замовлення та придбання для останньої 500 грамів прекурсору фенілнітропропену з метою його подальшого використання при виготовленні психотропної речовини амфетаміну.

Згідно зі Списком № 1 Таблиці ІV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, фенілнітропропен віднесено до прекурсорів, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю.

У подальшому, 24.12.2020 невстановлена судом особа, для реалізації спільного злочинного наміру, з терміналу самообслуговування №211783, розташованого в торгівельному центрі «NOVUS» в м. Тернопіль, вул. Перля, 3, перерахував на картковий рахунок ОСОБА_5 № НОМЕР_3 в АТ КБ «Приватбанк», грошові кошти в загальній сумі 17 019 грн, за незаконне придбання та доставку в м. Тернопіль 500 грамів прекурсору фенілнітропропену з метою його використання для виготовлення психотропної речовини.

При цьому, з метою приховування вчиненого злочину та уникнення кримінальної відповідальності, ОСОБА_5 і невстановленою судом особою також було досягнуто домовленості про те, щоб одержувачем посилки у м. Тернополі була зазначена особа - ОСОБА_10 , а для відстеження та отримання передачі - номер телефону НОМЕР_1 , який використовує ОСОБА_5 . При цьому, громадянину ОСОБА_11 нічого не було відомо про їх протиправні наміри.

Цього ж дня, 24.12.2020 ОСОБА_5 , для досягнення спільного з невстановленою судом особою злочинного результату, розуміючи характер їхньої протиправної діяльності, домовився із невстановленою досудовим розслідуванням особою про придбання та відправку 500 грамів прекурсору фенілнітропропен вищезгаданій невстановленій судом особі у посилці ТОВ «Нова Пошта» з відділення № 3 в м. Київ до відділення № 5 в м. Тернопіль.

Надалі, 29.12.2020 та ж особа, невстановлена судом, доводячи спільний злочинний умисел до кінця, посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу прекурсорів, в порушення ст. ст. 2, 7, 17, 25, 26, 27 і 29 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», умисно, від імені ОСОБА_11 особисто одержала у відділенні ТОВ «Нова пошта» № 5 в м.Тернопіль посилку № 1303 із вмістом прекурсору фенілнітропропену з метою його використання для виготовлення психотропної речовини амфетаміну.

При цьому, у даній посилці містився прозорий поліетиленовий сейф-пакет, замотаний у побутову фольгу, всередині якого знаходилася кристалічна речовина жовтого кольору, масою 509 грам із вмістом прекурсору фенілнітропропену.

Із вказаної речовини 29.12.2020, перед її одержанням зазначеною вище невстановленою судом особою, співробітниками УСБУ в Тернопільській області, на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського апеляційного суду, було отримано зразок для порівняльного дослідження та встановлено, що кількість наданого на дослідження прекурсору фенілнітропропену, в перерахунку на діючу речовину, становить 0,3103 грама.

Отже, ОСОБА_5 у грудні 2020 року умисно, за попередньою змовою з невстановленою судом особою, незаконно придбав прекурсор фенілнітропропен з метою його використання останньою для виготовлення психотропної речовини.

Крім того, в березні 2021 року ОСОБА_5 , посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу прекурсорів, в порушення ст. ст. 2, 7, 17, 25, 26, 27 і 29 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», вирішив повторно, за попередньою змовою з невстановленою судом особою, незаконно придбати нову партію прекурсору фенілнітропропену з метою його використання для виготовлення психотропної речовини амфетаміну.

Згідно зі Списком №1 Таблиці ІV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, фенілнітропропен віднесено до прекурсорів, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю.

З метою реалізації свого злочинного умислу, 06-10.03.2021 ОСОБА_5 , використовуючи засоби телефонного зв`язку з номером НОМЕР_1 , домовився з невстановленою судом особою, яка користувалася номером телефону НОМЕР_2 , про замовлення та придбання для останньої чергової партії прекурсору фенілнітропропену, масою 500 грамів, з метою його подальшого використання для виготовлення психотропної речовини амфетаміну.

У подальшому, 10.03.2021 невстановлена судом особа, для реалізації спільного злочинного наміру, з терміналу самообслуговування №204800, розташованого в торгівельному центрі «NOVUS», м. Тернопіль, вул. Перля, 3, перерахувала на картковий рахунок ОСОБА_5 № НОМЕР_3 в АТ КБ «Приватбанк» грошові кошти в загальній сумі 17 019 грн, за повторне незаконне придбання та доставку в м. Тернопіль 500 грамів прекурсору фенілнітропропену з метою його використання для виготовлення психотропної речовини.

При цьому, з метою приховування вчиненого злочину та уникнення кримінальної відповідальності, ОСОБА_5 і згаданою вище невстановленою судом особою також було досягнуто домовленості про те, щоб одержувачем посилки у м. Тернополі була зазначена особа - ОСОБА_10 , а для відстеження та отримання передачі - номер телефону НОМЕР_1 , який використовує ОСОБА_5 . При цьому, громадянину ОСОБА_11 нічого не було відомо про їх протиправні наміри.

Цього ж дня, 10.03.2021 ОСОБА_5 , для досягнення спільного з невстановленою судом особою злочинного результату, розуміючи характер їхньої протиправної діяльності, домовився із невстановленою досудовим розслідуванням особою про придбання та відправку 500 грамів прекурсору фенілнітропропен вищевказаній невстановленій судом особі у посилці ТОВ «Нова Пошта» з відділення № 5 в м. Київ до відділення № 5 в м. Тернопіль.

Надалі, 20.03.2021 та ж невстановлена судом особа, доводячи спільний злочинний умисел до кінця, умисно, від імені ОСОБА_11 особисто одержала у відділенні ТОВ «Нова пошта» № 5, м. Тернопіль, посилку № 8983 із вмістом прекурсору фенілнітропропену з метою його використання для виготовлення психотропної речовини амфетаміну.

При цьому, у даній посилці містився прозорий поліетиленовий сейф-пакет розміром 20х25 см, всередині якого знаходилася кристалічна подрібнена речовина жовтого кольору, масою 539 грам із вмістом прекурсору фенілнітропропену.

Із вказаної речовини 20.03.2021, перед її одержанням невстановленою судом особою, співробітниками УСБУ в Тернопільській області, на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського апеляційного суду, було отримано зразок для порівняльного дослідження та встановлено, що кількість наданого на дослідження прекурсору фенілнітропропену становить 2,4235 грама.

Відповідно до Таблиці 3 «Великі та особливо великі розміри прекурсорів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, великий розмір прекурсору фенілнітропропену становить від 2 до 20 грам.

Отже, ОСОБА_5 у березні 2021 року умисно, повторно, за попередньою змовою з невстановленою судом особою, незаконно придбав прекурсор фенілнітропропен у великих розмірах, з метою його використання для виготовлення психотропної речовини.

Поряд з цим, ОСОБА_5 , в порушення вимог ст. ст. 2, 7, 17, 25, 26, 27 і 29 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», з метою виготовлення психотропної речовини амфетаміну, повторно, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, місці та часі, незаконно придбав прекурсор фенілнітропропен та доставивши його до організованого ним місця незаконного виготовлення психотропних речовин, а саме, у місце своєї реєстрації - житловий будинок за адресою: АДРЕСА_2 , що належить його матері ОСОБА_12 та діду ОСОБА_13 .

Згідно зі Списком № 1 Таблиці ІV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, фенілнітропропен віднесено до прекурсорів, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю.

Однак, під час проведення 10-11.05.2021 в період часу з 23 год 00 хв до 04 год 20 хв обшуку співробітниками УСБУ в Тернопільській області у вказаному будинковолодінні АДРЕСА_2 було виявлено та вилучено прекурсор фенілнітропропен, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, загальною кількістю 1592,9561 грама, який ОСОБА_5 зберігав з метою використання для виготовлення психотропної речовини, протягом невстановленого досудовим розслідуванням часу.

Відповідно до Таблиці 3 «Великі та особливо великі розміри прекурсорів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо великі розміри прекурсору фенілнітропропен становить 20 г і більше.

Отже, ОСОБА_5 у невстановлений досудовим розслідуванням час, повторно, умисно незаконно придбав та зберігав прекурсор фенілнітропропен у особливо великих розмірах, з метою його використання для виготовлення психотропної речовини амфетаміну.

Окрім цього, у 2020 році ОСОБА_5 , будучи обізнаним, що амфетамін є психотропною речовиною, обіг якої обмежено, вирішив незаконно виготовити її з метою подальшого збуту.

Для реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_5 у 2020 році - на початку 2021 року, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу психотропних речовин, в порушення ст.ст. 7, 12, 17 і 27 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», умисно, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, незаконно виготовив психотропну речовину амфетамін з метою збуту.

У відповідності до ст. ст. 2, 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Списку №2 Таблиці ІІ Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, амфетамін відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено.

У подальшому, 24.02.2021 ОСОБА_5 , продовжуючи свою злочинну діяльність, використовуючи засоби телефонного зв`язку з номером телефону НОМЕР_1 , домовився з невстановленою досудовим розслідуванням особою, яка користувалась номером телефону НОМЕР_4 , про збут останньому психотропної речовини - амфетаміну, та проведення за це оплати.

Надалі, 24-25.02.2021 ОСОБА_5 , з метою приховування вчиненого злочину та недопущення виявлення підприємствами поштового зв`язку України психотропної речовини, особисто помістив амфетамін всередину дитячої іграшки.

Після цього, 25.02.2021 на картковий рахунок ОСОБА_5 № НОМЕР_3 в АТ КБ «Приватбанк» від невстановленої досудовим розслідуванням особи надійшли грошові кошти в сумі 12 000 грн, за незаконний збут ОСОБА_5 психотропної речовини амфетаміну.

Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, ОСОБА_5 передав вищезазначену дитячу іграшку, з прихованим у ній амфетаміном, своїй дружині ОСОБА_14 та попросив відправити таку 25.02.2021 у посилці ТОВ «Нова Пошта» до відділення №1 в м. Радехів Львівської області для ОСОБА_15 , зазначивши номер одержувача - його номер телефону НОМЕР_5 . При цьому, ОСОБА_14 нічого не було відомо про протиправні наміри свого чоловіка.

У подальшому, 26.02.2021 ОСОБА_5 повідомив невстановлену досудовим розслідуванням особу про прибуття посилки № 3629 із вмістом психотропної речовини амфетаміном, прихованим ним у дитячій іграшці, у відділення №1 ТОВ «Нова Пошта», м. Радехів Львівської області.

При цьому, у вказаній посилці містилась дитяча м`яка іграшка, всередині якої знаходився прозорий поліетиленовий пакет з порошкоподібною речовиною рожевого кольору загальною масою 103 грами.

Із вказаної речовини 26.02.2021, перед її одержанням невстановленою досудовим розслідуванням особою, співробітниками УСБУ в Тернопільській області, на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського апеляційного суду, було отримано зразок для порівняльного дослідження та встановлено, що кількість наданої на дослідження психотропної речовини - амфетаміну становить 0,8836 г, обіг якої обмежено.

Отже, ОСОБА_5 у 2020 році - лютому 2021 року, умисно, незаконно виготовив та переслав з метою збуту, а також незаконно збув психотропну речовину амфетамін.

Окрім цього, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місці та часі, у зв`язку із систематичним вживанням ОСОБА_5 особливо небезпечних наркотичних засобів і психотропних речовин, у останнього виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання без мети збуту наркотичного засобу - канабіс.

Так, ОСОБА_5 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний умисел та посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу наркотичних засобів, в порушення ст. ст. 7 і 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин придбав канабіс та смолу канабісу - особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонено.

У подальшому ОСОБА_5 , продовжуючи свою злочинну діяльність, доставив вищезазначені наркотичні засоби в орендоване ним житло, що за адресою: АДРЕСА_1 .

При цьому, ОСОБА_5 , з метою приховування заборонених в обігу засобів, заховав їх серед речей у коморі вказаної квартири.

10-11.05.2021 у період з 22 год 30 хв до 00 год 30 хв, під час проведення співробітниками УСБУ в Тернопільській області обшуку за вищевказаною адресою, було виявлено та вилучено належні ОСОБА_5 :

- особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, обіг якого заборонено, загальна кількість якого в перерахунку на суху речовину становить 236 грам, який містився у скляній банці, у скляній банці із червоною кришкою та у скляній банці із кришкою, на якій зображені гриби;

- особливо небезпечний наркотичний засіб - смола канабісу, обіг якого заборонено, у кількості 0,0218 грама, який знаходився у паперовому згортку та у скляній банці із кришкою, на якій зображені гриби;

- особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, обіг якого заборонено, кількість якого в перерахунку на суху речовину становить 1,8531 грама, який містився у скляній банці із кришкою;

- особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, обіг якого заборонено, загальна кількість якого в перерахунку на суху речовину становить 185,8284 грама, який містився в 11 прозорих полімерних пакетах;

- особливо небезпечний наркотичний засіб - смола канабісу, обіг якого заборонено, у кількості 18,8239 грама, який знаходився у речовині коричневого кольору у формі пресованого квадрата, поміщеній у поліетиленовий прозорий пакет.

Згідно зі ст. ст. 2 і 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Списку № 1 Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, канабіс та смола канабісу відносяться до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Отже, ОСОБА_5 незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальна кількість якого в перерахунку на суху речовину становить 423, 6815 грама; особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - смолу канабісу, загальною кількістю 18,8457 грама, та до 10.05.2021 незаконно зберігав без мети збуту в орендованому житлі за адресою: АДРЕСА_1 .

Крім того, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місці та часі, у зв`язку із систематичним вживанням ОСОБА_5 особливо небезпечних наркотичних засобів і психотропних речовин, у останнього виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання без мети збуту психотропної речовини амфетаміну.

Так, ОСОБА_5 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний умисел та посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу наркотичних засобів, в порушення ст. ст. 7 і 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин придбав психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено.

У подальшому ОСОБА_5 , продовжуючи свою злочинну діяльність, доставив вищезазначену психотропну речовину в орендоване ним житло, що за адресою: АДРЕСА_1 .

При цьому, ОСОБА_5 , з метою приховування забороненої в обігу речовини, заховав її серед речей у коморі вказаної квартири.

10-11.05.2021 у період з 22 год 30 хв до 00 год 30 хв, під час проведення співробітниками Управління Служби безпеки України в Тернопільській області обшуку за вищевказаною адресою, було виявлено та вилучено належні ОСОБА_5 :

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась у фольговому згортку із полімерного пакета, в кількості 0,0878 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, в кількості 4,8998 грама, що містилась у пластиковій банці білого кольору.

Статтями 2 і 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Списку №2 Таблиці ІІ Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, визначено, що амфетамін відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено.

Відповідно до Таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, великі розміри психотропної речовини амфетамін становлять від 1,5 до 15 грамів.

Отже, ОСОБА_5 незаконно придбав психотропну речовину амфетамін у великих розмірах, загальною кількістю 4,9876 грама, та до 10.05.2021 незаконно зберігав без мети збуту в орендованому житлі за адресою: АДРЕСА_1 .

Також, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місці та часі, у зв`язку із систематичним вживанням ОСОБА_5 особливо небезпечних наркотичних засобів і психотропних речовин, у останнього виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання без мети збуту психотропної речовини 3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА).

Так, ОСОБА_5 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний умисел та посягаючи на встановлений з метою захисту здоров`я населення порядок обігу наркотичних засобів, в порушення ст. ст. 7 і 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин придбав особливо небезпечну психотропну речовину 3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА), обіг якої заборонено.

У подальшому ОСОБА_5 , продовжуючи свою злочинну діяльність, доставив вищезазначену психотропну речовину в орендоване ним житло, що за адресою: АДРЕСА_1 .

При цьому, ОСОБА_5 , з метою приховування забороненої в обігу речовини, заховав її серед речей у коморі вказаної квартири.

10-11.05.2021 у період з 22 год 30 хв до 00 год 30 хв, під час проведення співробітниками Управління Служби безпеки України в Тернопільській області обшуку за вищевказаною адресою, було виявлено та вилучено належні ОСОБА_5 :

- особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено -

3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА) в загальній кількості 1,2394 грама, що містилась у таблетках оранжевого кольору трикутної форми у кількості 9 шт., поміщених у поліетиленовий прозорий пакет;

- особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено -

3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА) в загальній кількості 36,1826 грама, що містилась у таблетках оранжевого кольору трикутної форми у кількості 247 шт., поміщених у поліетиленовий прозорий пакет.

Згідно зі ст. ст. 2, 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Списку №2 Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено.

Відповідно до Таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо великі розміри психотропної речовини МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) становлять 15 грамів і більше.

Отже, ОСОБА_5 незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину - 3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА), обіг якої заборонено, в особливо великих розмірах, в загальній кількості 37,422 грама, та до 10.05.2021 незаконно зберігав без мети збуту в орендованому житлі за адресою: АДРЕСА_1 .

Також, у 2020 році ОСОБА_5 , систематично вживаючи наркотичні засоби і психотропні речовини, будучи обізнаним з діяльністю у сфері незаконного їх обігу, вирішив незаконно виготовити психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, без мети збуту.

Для реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_5 , діючи умисно, з метою подальшого виготовлення психотропної речовини, придбав у червні, вересні й листопаді 2020 року у ТОВ «Сфера СІМ», м. Львів, хімічні реактиви: гідроксид натрію, ізопропиловий спирт та оцтову кислоту.

У подальшому, на початку 2021 року, ОСОБА_5 та його товариш ОСОБА_6 , який також систематично вживав наркотичні засоби та психотропні речовини і був обізнаним з діяльністю у сфері незаконного їх обігу, і якому вже було відомо про придбання ОСОБА_5 попередньо хімічних реактивів у ТОВ «Сфера СІМ» та прекурсору фенілнітропропен для виготовлення психотропної речовини, з метою реалізації їхнього наміру та полегшення здійснення злочинної діяльності вступили у злочинну змову для спільного незаконного виготовлення та зберігання без мети збуту психотропної речовини амфетаміну.

Продовжуючи свою спільну злочинну діяльність, ОСОБА_5 , за попередньою змовою з ОСОБА_6 , у лютому і травні 2021 року придбали у ТОВ «Сфера СІМ», м. Львів, і у травні 2021 року в ТОВ «Центр забезпечення лабораторій «МІРА», м. Львів, а також за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, предмети: мірний скляний лабораторний посуд різного об`єму, скляні холодильники (для охолодження), пластикові пляшки, шланги для протічної води, скляні банки різного об`єму, електронні ваги, дзеркало, скретч-карту для розмішування, одноразові шприци для ін`єкцій, хімстійкі рукавиці, індикаторний папір, поліетиленові сейф - пакети тощо, призначені як для проведення хімічних реакцій, так і для подрібнення та фасування готової продукції, в тому числі для незаконного виготовлення психотропних речовин, а також хімічні реактиви, такі як гідроксид натрію, ізопропиловий спирт, оцтову, азотну й ортофосфорну кислоти, алюмінієву фольгу.

Надалі, ОСОБА_5 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6 , з тією ж метою, доставили вищезазначені предмети та хімічні реактиви за місцем реєстрації ОСОБА_5 в будинок АДРЕСА_2 , належному матері ОСОБА_5 - ОСОБА_16 та його діду ОСОБА_13 .

Після цього, ОСОБА_5 , за попередньою змовою з ОСОБА_6 , усвідомлюючи характер своїх протиправних дій, всупереч вимогам ст.ст. 7 і 17 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», у період з початку 2021 року по 10.05.2021, перебуваючи за вищезазначеною адресою, використовуючи дві скляні сферичні колби об`ємом 10 л, одну пластикову каністру об`ємом 10 л, п`ять скляних колб (для охолодження), пластикові пляшки, шланги охолодження протічною водою, під`єднаними до системи водопостачання будинку, склавши тим самим охолоджувальні установки, а також інший лабораторний посуд, незаконно виготовили обладнання, призначене для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну.

Використовуючи дане обладнання та компоненти: прекурсор фенілнітропропен, гідроксид натрію, ізопропіловий спирт, ртуть, алюміній, оцтову, азотну та ортофосфорну кислоти, ОСОБА_5 спільно з ОСОБА_6 у період з лютого по травень 2021 року, незаконно виготовляли психотропну речовину амфетамін.

Надалі, виготовлену психотропну речовину амфетамін, ОСОБА_5 , за попередньою домовленістю з ОСОБА_6 , зберігав за місцем своєї реєстрації по АДРЕСА_2 .

10-11.05.2021 в період з 23 год 00 хв до 04 год 20 хв під час проведення співробітниками Управління Служби безпеки України в Тернопільській області обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , було викрито та припинено злочинну діяльність ОСОБА_5 і ОСОБА_6 на стадії виготовлення психотропної речовини амфетаміну, а також вилучено належні їм:

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на залишках фольги, в кількості 0,1769 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на поверхнях пластикової картки знижок «вигода Епіцентр», в кількості 0,0086 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на поверхнях паперової саморобної трубки, в кількості 0,0052 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на поверхнях побутового шпателя, в кількості 0,0480 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на поверхнях кухонного ножа, в кількості 0,0530 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась на змішувальній лопатці до міксера, в кількості 0,0261 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась у речовині в скляній сферичній ємності (колбі), в кількості 55,699 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась у речовині в полімерній каністрі, в кількості 53,562 грама;

- психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, що містилась у речовині, поміщеній у скляну сферичну ємність (колбі), в кількості 5,4782 грама.

Згідно зі ст. ст. 2 і 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Списку № 2 Таблиці ІІ Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, амфетамін відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено.

Відповідно до Таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, особливо великі розміри психотропної речовини амфетамін становлять 15 грамів і більше.

Отже, у період з початку 2021 року до 10.05.2021, ОСОБА_5 , за попередньою змовою з ОСОБА_6 , незаконно виготовили та зберігали без мети збуту за адресою: АДРЕСА_2 , психотропну речовину амфетамін, в особливо великих розмірах, загальною кількістю 115,057 грамів.

Поряд з цим, у 2020 році, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, у ОСОБА_5 , у зв`язку із систематичним вживанням амфетаміну, виник злочинний умисел, направлений на незаконне виготовлення та зберігання обладнання, призначеного для виготовлення зазначеної психотропної речовини.

Для реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_5 , діючи умисно, з метою подальшого виготовлення психотропної речовини придбав у червні, вересні й листопаді 2020 року у ТОВ «Сфера СІМ», м. Львів, хімічні реактиви: гідроксид натрію, ізопропіловий спирт та оцтову кислоту.

У подальшому, на початку 2021 року, ОСОБА_5 та його товариш ОСОБА_6 , у якого також, у зв`язку із систематичним вживанням амфетаміну, виник злочинний умисел, направлений на незаконне виготовлення та зберігання обладнання, призначеного для виготовлення зазначеної психотропної речовини, і якому вже було відомо про придбання попередньо ОСОБА_5 хімічних реактивів у ТОВ «Сфера СІМ» та прекурсора фенілнітропропен для незаконного виготовлення психотропної речовини, з метою реалізації їхнього наміру та полегшення здійснення злочинної діяльності, вступили у злочинну змову для спільного незаконного виготовлення та зберігання без мети збуту психотропної речовини амфетаміну.

Продовжуючи свою спільну злочинну діяльність, ОСОБА_5 , за попередньою змовою з ОСОБА_6 , у лютому і травні 2021 року придбали у ТОВ «Сфера СІМ», м. Львів, і у травні 2021 року в ТОВ «Центр забезпечення лабораторій «МІРА», м. Львів, а також за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, предмети: мірний скляний лабораторний посуд різного об`єму, скляні холодильники (для охолодження), пластикові пляшки, шланги для протічної води, скляні банки різного об`єму, електронні ваги, дзеркало, скретч-карту для розмішування, одноразові шприци для ін`єкцій, хімстійкі рукавиці, індикаторний папір, поліетиленові сейф - пакети тощо, призначені як для проведення хімічних реакцій, так і для подрібнення та фасування готової продукції, в тому числі для незаконного виготовлення психотропних речовин, а також хімічні реактиви, такі як гідроксид натрію, ізопропиловий спирт, оцтову, азотну й ортофосфорну кислоти, алюмінієву фольгу.

Надалі, ОСОБА_5 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_6 , з тією ж метою, доставили вищезазначені предмети та хімічні реактиви за місцем реєстрації ОСОБА_5 в будинок АДРЕСА_2 , належному матері ОСОБА_5 - ОСОБА_16 та його діду ОСОБА_13 .

Після цього, ОСОБА_5 спільно з ОСОБА_6 , усвідомлюючи характер своїх протиправних дій, всупереч вимогам ст.ст. 7 і 17 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», у період з початку 2021 року по 10.05.2021, перебуваючи за вищезазначеною адресою, використовуючи дві скляні сферичні колби об`ємом 10 л, одну пластикову каністру об`ємом 10 л, п`ять скляних колб (для охолодження), пластикові пляшки, шланги охолодження протічною водою, під`єднаними до системи водопостачання будинку, склавши тим самим охолоджувальні установки, а також інший лабораторний посуд, незаконно виготовили обладнання, призначене для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну, яке за домовленістю почали зберігати в будинку АДРЕСА_2 .

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_5 спільно з ОСОБА_6 , з початку 2021 року, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, по 10.05.2021 використовували виготовлене ними обладнання у виді 3-х установок для охолодження готового розчину, що складались із 2-х сферичних скляних ємностей об`ємом 10000 мл, однієї пластикової каністри об`ємом 10 л, шістьох скляних охолоджуючих холодильників, 2-х пластикових пляшок, шлангів охолодження протічною водою, під`єднаними до системи водопостачання будинку, а також інший лабораторний посуд та пристрої, зокрема: мірну скляну циліндричну ємність об`ємом 1000 мл, 3 скляні мірні ємності об`ємом 1000 мл, одна з яких у комплекті з ситом, мірну скляну ємність об`ємом 3000 мл, мірний скляний стакан об`ємом 250 мл, ртутні термометри, побутовий шпатель, пластиковий шприц 300 мл, лакмусові тестові папірці, ваги електричні, 2 круглі скляні сферичні ємності об`ємом 5000 мл. та скретч-карту, для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну з таких компонентів як прекурсор фенілнітропропен, гідроксид натрію, ізопропіловий спирт, ртуть, алюміній, оцтова, азотна та ортофосфорна кислоти.

Однак, під час проведення 10-11.05.2021 в період часу з 23 год 00 хв до 04 год 20 хв обшуку співробітниками УСБУ в Тернопільській області, за адресою: АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено вищевказане обладнання, яке виготовили ОСОБА_5 спільно з ОСОБА_6 та яке вони зберігали, лабораторний посуд та інші пристрої, призначені для незаконного виготовлення психотропної речовини, а також психотропну речовину амфетамін в особливо великих розмірах, загальною масою - 115,057 грамів.

Крім цього, у ОСОБА_5 , який зареєстрований з 03.10.2018 по теперішній час у будинку АДРЕСА_2 , що належить його матері ОСОБА_16 та діду ОСОБА_13 , та який допомагає вищевказаним родичам по домогосподарству і є соціальним піклувальником ОСОБА_13 , у 2020 році, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, у зв`язку із систематичним вживанням амфетаміну, виник злочинний умисел, направлений на організацію та утримання місця для незаконного виготовлення даної психотропної речовини для власного вживання без мети його подальшого збуту.

Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_5 , у період з 2020 року до початку 2021 року, вирішив обладнати підсобне приміщення зазначеного будинковолодіння - літню кухню та використовувати його для незаконного виготовлення психотропних речовин.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, у період з червня 2020 року по 10.05.2021, ОСОБА_5 , маючи ключі від вхідних дверей та охорони приміщення літньої кухні, умисно доставив у дане місце обладнання у виді 3-х установок для охолодження готового розчину, що складались із 2-х сферичних скляних ємностей об`ємом 10000 мл, однієї пластикової каністри об`ємом 10 л, шістьох скляних охолоджуючих холодильників, 2-х пластикових пляшок, шлангів охолодження протічною водою, під`єднаними до системи водопостачання будинку, а також інший лабораторний посуд та пристрої, зокрема: мірну скляну циліндричну ємність об`ємом 1000 мл, 3 скляні мірні ємності об`ємом 1000 мл, одна з яких у комплекті з ситом, мірну скляну ємність об`ємом 3000 мл, мірний скляний стакан об`ємом 250 мл, ртутні термометри, побутовий шпатель, пластиковий шприц 300 мл, лакмусові тестові папірці, ваги електричні, 2 круглі скляні сферичні ємності об`ємом 5000 мл, скретч-карту тощо, призначені як для проведення хімічних реакцій, так і для подрібнення та фасування готової продукції, а також компоненти для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну, такі як прекурсор фенілнітропропен, гідроксид натрію, ізопропіловий спирт, ртуть, алюміній, оцтову, азотну та ортофосфорну кислоти.

Такими своїми умисними діями ОСОБА_5 організував місце для незаконного виготовлення психотропної речовини амфетаміну і в подальшому, з метою його функціонування, почав утримувати дане приміщення, шляхом охорони та підтримання у ньому порядку.

Однак, під час проведення 10-11.05.2021 в період часу з 23 год. 00 хв. до 04 год. 20 хв. обшуку співробітниками УСБУ в Тернопільській області, за адресою: Львівська область, м. Дрогобич, вул. Якова Головацького, буд. № 13, було виявлено та вилучено вищевказане обладнання, яке спільно виготовили ОСОБА_5 та ОСОБА_6 і яке вони зберігали, а також лабораторний посуд та інші пристрої, призначені для незаконного виготовлення психотропної речовини, та психотропну речовину амфетамін, в особливо великих розмірах, загальною кількістю - 115,057 грама.

Не погоджуючись із даним вироком прокурор ОСОБА_8 та захисник ОСОБА_9 подали апеляційні скарги.

Прокурор ОСОБА_17 у своїй апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_5 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, визначених ч. 1 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309, ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 3 ст. 311, ч. 2 ст. 313, ч. 1 ст. 317 КК України та ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, визначених за ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 313 КК України, та призначити покарання ОСОБА_5 за: ч. 1 ст. 307 КК України - 6 років 6 місяців позбавлення волі; ч. 1 ст. 309 КК України - 3 роки обмеження волі; ч. 2 ст. 309 КК України - 2 роки позбавлення волі; ч. 3 ст. 309 КК України - 6 років позбавлення волі; ч. 2 ст. 311 КК України - 4 роки позбавлення волі; ч. 3 ст. 311 КК України - 6 років позбавлення волі, з конфіскацією належного йому майна; ч. 2 ст. 313 КК України - 3 роки 6 місяців позбавлення волі; ч. 1 ст. 317 КК України - 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі, з конфіскацією належного йому майна; ОСОБА_6 за: ч. 3 ст. 309 КК України - 3 роки позбавлення волі; ч. 2 ст. 313 КК України - 2 роки позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На думку прокурора має місце неправильне застосуванням кримінального закону, а саме ст. 70 КК України, оскільки при призначенні покарання за сукупністю злочинів однакові за видом і розміром покарання (основні й додаткові) поглиненню не підлягають.

Разом з тим, покарання ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 307 КК України судом визначено 5 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 309 КК України - 5 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 311 КК України - 5 років позбавлення волі з конфіскацією належного йому майна.

Тобто судом застосовано поглинення менш суворого покарання більш суворим, в той час як підлягало застосуванню повне чи часткове складання призначених покарань.

Також, апелянт звертає увагу на неправильне застосуванням кримінального закону, що полягає у застосуванні при визначенні остаточного покарання додаткового виду покарання - конфіскації майна ОСОБА_5 .

Зазначене суперечить вимогам ст. 77 КК України, оскільки у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням, на підставі ст. 75 КК України, можуть бути призначені додаткові покарання у виді штрафу, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю та позбавлення військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного класу.

Призначення такого додаткового виду покарання як конфіскація майна, при застосуванні ст. 75 КК України, не передбачено.

Окрім того, апелянт вважає, що розмір покарання, визначений обвинуваченим ОСОБА_5 та ОСОБА_6 хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм розміром є явно несправедливим через м`якість.

Захисник ОСОБА_9 просить вирок суду змінити, повернути ОСОБА_5 належні йому системний блок чорного кольору за написом «Zotac», мобільний телефон марки «Xiaomi», модель «Redmi Note 7» червоного кольору; повернути ОСОБА_6 належний йому мобільний телефон «САМ-L21».

В обґрунтування апеляційних вимог захисник зазначає, що санкції статей, за якими засуджені ОСОБА_5 та ОСОБА_6 не передбачають конфіскацію особистого майна, а зазначені вище системний блок та мобільні телефони визнані речовими доказами з метою огляду при потребі в ході судового розгляду для дослідження збережених контактів. На думку апелянта, вказані пристрої не є безпосередніми засобами вчинення протиправних дій, спеціально пристосованими чи виготовленими для злочинних дій. Це засоби загальнодоступного користування Інтернетом, як і будь які інші пристрої.

Звертає увагу, що ОСОБА_5 в судовому засіданні пояснив, що основна його робота - це комп`ютерний дизайн, і саме для цього він придбав системний блок «Zotac».

Стверджує, що прокурор у судовому засідання просив вказані речі не конфісковувати та повернути власникам.

В доповненнях до апеляційної скарги захисник просить також змінити ОСОБА_5 призначене покарання за окремими статтями, а саме за ч. 1 ст. 307 КК України пом`якшити покарання до 4 років 6 місяців позбавлення волі та за ч. 3 ст. 309 КК України пом`якшити із застосуванням ст. 69 КК України до 4 років 9 місяців з врахуванням декількох пом`якшуючих обставин, а саме наявність під опікою 99-річного дідуся, інваліда 1 групи.

Заслухавши доповідь судді, прокурора на підтримання поданої ним апеляційної скарги, щодо апеляційної скарги захисника ОСОБА_9 поклався на розсуд суду, обвинувачених ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_9 , які заперечили проти апеляційних вимог прокурора, та підтримали апеляційну скаргу захисника, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги прокурора та захисника підлягають частковому задоволенню.

Згідно зі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції щодо винуватості ОСОБА_5 та ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованих їм кримінальних правопорушень та кваліфікація діянь є правильними, що ніким не оспорюється.

Відповідно до положень ст. 50 КК України, метою покарання є не тільки кара за вчинене, але й виправлення засудженого. При цьому, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

З огляду на вказану мету й принципи справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

Згідно зі ст. 414 КПК України невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або через суворість.

Ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, у значенні ст. 414 КПК України, означає з`ясування судом, насамперед, питання про те, до злочинів якої категорії тяжкості відносить закон (ст. 12 КК України) вчинене у конкретному випадку злочинне діяння. Беручи до уваги те, що у ст. 12 КК України дається лише видова характеристика ступеня тяжкості злочину, що знаходить своє відображення у санкції статті, встановленій за злочин цього виду, суд при призначенні покарання на основі всебічного, повного та неупередженого врахування обставин кримінального провадження в їх сукупності визначає тяжкість конкретного кримінального правопорушення, враховуючи його характер, цінність суспільних відносин, на які вчинено посягання, тяжкість наслідків, спосіб посягання, форму і ступінь вини, мотивацію кримінального правопорушення, наявність або відсутність кваліфікуючих ознак тощо.

При цьому, відповідно до вимог ст. 65 КК України, суду при призначенні покарання слід врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що обтяжують та пом`якшують покарання. Водночас згідно з ч. 2 ст. 50 цього Кодексу покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого.

Таким чином, виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

З огляду на положення ст. 65 КК України, а також роз`яснення Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», суди повинні суворо додержуватись вимог даної норми закону стосовно загальних засад призначення покарання, оскільки саме через останні реалізуються принципи законності, справедливості, обґрунтованості та iндивiдуалiзацiї покарання.

Наведених вимог закону при ухваленні вироку суд першої інстанції в повній мірі не дотримався, та в порушення загальних засад призначення покарання, застосував обвинуваченим ОСОБА_5 та ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі, звільнивши їх від відбування покарання з випробуванням.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, призначаючи ОСОБА_5 , ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі, з урахуванням ст. 70 КК України, суд вважав, що виправлення останніх можливе без ізоляції від суспільства та звільнив їх на підставі ст. 75 КК України від відбування призначеного покарання. Однак, на переконання колегії суддів апеляційного суду, не навів переконливих мотивів на підтвердження прийнятого рішення про можливість виправлення обвинувачених в умовах застосування звільнення від відбування покарання з випробуванням, тобто щодо можливості виправлення обвинуваченого без ізоляції від суспільства.

Звільняючи обвинувачених від покарання на підставі ст. 75 КК України, суд першої інстанції фактично не надав належної оцінки ступеню тяжкості вчинених ними кримінальних правопорушень, обставинам, характеру їх вчинення, ступеню суспільної небезпеки скоєного, аналізу особи винних, як у загально-соціальному аспекті, так і в плані його потенційної суспільної небезпеки.

Зокрема, судом не враховано, що ОСОБА_5 вчинив декілька злочинів, частина з яких відносяться до тяжких, такі пов`язані зі збутом психотропних речовин, організацією та утриманням місця для незаконного виготовлення психотропних речовин за попередньою змовою групою осіб, які за своїм характером спрямовані на підрив здоров`я населення та можуть призвести до загрози національній безпеці.

Аналогічним чином ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні тяжких злочинів, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 313 КК України.

Окрім цього, судом першої інстанції неналежно враховано дані, що характеризують особи винних, які раніше не судимі, за місцем проживання характеризуються позитивно; ОСОБА_5 має на утриманні малолітню дитину, а також є соціальним піклувальником свого 98-річного діда; ОСОБА_18 є батьком двох малолітніх дітей.

Обставинами, що пом`якшують покарання обвинувачених ОСОБА_5 , ОСОБА_18 є щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів, обставини, що обтяжують покарання, відсутні.

Усе вищевказане в сукупності дає колегії суддів підстави для висновку про неможливість виправлення обвинувачених ОСОБА_5 та ОСОБА_18 та попередження нових злочинів без реального відбування ними покарання у виді позбавлення волі.

Апеляційний суд при цьому звертає увагу на наступне.

Відповідно до п.21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», суд вправі визначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим при призначенні за окремі злочини, що входять у сукупність, покарання як одного виду, так і різних. Однакові за видом і розміром покарання поглиненню не підлягають, крім випадку, коли вони призначені у максимальних межах санкцій статей (санкцій частин статей) КК.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_5 серед іншого призначено покарання за ч. 1 ст. 307 КК України - 5 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 309 КК України - 5 років позбавлення волі та за ч. 3 ст. 311 КК України також 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. А на підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Тобто, місцевий суд, в порушення вимог закону України про кримінальну відповідальність призначивши однакові за видом і розміром покарання, застосував принцип поглинення покарання, тоді як у даному випадку слід було застосувати принцип повного або часткового складання.

При цьому апеляційний суд погоджується з видом та розміром призначеного ОСОБА_5 покарання за ч. 1 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309, ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 3 ст. 311, ч. 2 ст. 313, ч. 1 ст. 317 КК України, зважаючи на ступінь тяжкості кримінальних правопорушень, їх суспільну небезпеку та особу обвинуваченого ОСОБА_5 та не знаходить підстав для посилення чи пом`якшення, як про це просять апелянти.

Разом з тим, апеляційний суд вважає за можливе пом`якшити призначене покарання ОСОБА_6 .

За змістом ст. 69 КК України призначення основного покарання, нижчого від найнижчої межі, передбаченої законом за вчинений злочин, є правом суду і може мати місце за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості цього злочину, з урахуванням особи винного.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 визнав свою вину у викраденні майна, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, його роль у вчиненні кримінальних правоворушень, й ці обставини апеляційний суд визнає такими, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості скоєного злочину. З урахуванням зазначених обставин, а також особи ОСОБА_6 , який є особою молодого віку, на обліку у лікаря-нарколога та психіатра не перебуває, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, колегія суддів дійшла висновку про можливість пом`якшення призначеного обвинуваченому покарання за ч. 3 ст. 309 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 3 років позбавлення волі.

Окрім цього, колегія суддів вважає з можливе пом`якшити ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 313 КК України та призначити йому покарання у виді 2 років позбавлення волі та на підставі ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Колегія суддів вважає слушними покликання захисника ОСОБА_9 в апеляційній скарзі на те, що судом безпідставно конфісковано в дохід держави системний блок чорного кольору з написом «Zotac», мобільний телефон марки «ХІАОМІ», номер моделі «Redmi Note 7», червоного кольору з карткою мобільного оператора «Lifecell» НОМЕР_1 , що які належать ОСОБА_5 , а також мобільний телефон марки «HUAWEI», номер моделі «CAM-L21», який є у власності ОСОБА_6 .

Відповідно до ч. 9 ст. 100 КПК України питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів, які були надані суду, вирішується судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження.

Чинною статтею 59 КК України встановлено, що конфіскація майна полягає в примусовому безоплатному вилученні у власність держави всього або частини майна, яке є особистою власністю засудженого і призначається за тяжкі і особливо тяжкі корисливі злочини лише як додаткове покарання і тільки у випадках, прямо передбачених у санкції статті, за якою кваліфіковане діяння засудженого. Тобто, конфіскації підлягає лише те майно, яке є особистою власністю засудженого та його часткою у спільній власності. Не підлягають конфіскації предмети, необхідні засудженому, членам його сім`ї та особам, що перебувають на його утриманні.

Тягар доведення необхідності застосування конфіскації покладається на сторону обвинувачення.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, прокурором не порушувалось питання перед судом про конфіскацію в дохід держави мобільних вищевказаних телефонів та системного блоку.

Зазначені вище системний блок та мобільні телефони визнані речовими доказами з метою та при потребі, в ході судового розгляду оглянути їх та дослідити збережені контакти, тощо.

Проте вказані пристрої жодним чином не були безпосередніми засобами вчинення протиправних дій, спеціально пристосовані чи виготовлені для злочинних дій.

Відповідно до показань ОСОБА_5 у суді першої інстанції, він придбав системний блок «Zotac» для роботи, оскільки його основна діяльність - це комп`ютерний дизайн.

Проте, суд першої інстанції належним чином не перевірив та не врахував позицію сторони обвинувачення щодо вказаного питання та не зазначив в вироку обґрунтованих мотивів, з яких прийняв рішення про конфіскацію системного блоку та мобільних телефонів в дохід держави.

У зв`язку з цим колегія суддів вважає, що системний блок чорного кольору з написом «Zotac», мобільний телефон марки «ХІАОМІ», номер моделі «Redmi Note 7», червоного кольору з карткою мобільного оператора «Lifecell» НОМЕР_1 , що які належать ОСОБА_5 , а також мобільний телефон марки «HUAWEI», номер моделі «CAM-L21», який є у власності ОСОБА_6 слід повернути власникам.

З огляду на викладене апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційні скарги прокурор ОСОБА_19 та захисника ОСОБА_9 слід задовольнити частково, а вирок суду в частині призначення покарання обвинуваченим ОСОБА_5 та ОСОБА_6 із звільненням від його відбування на підставі ст.ст. 75, 76 КК України скасувати.

Окрім цього, колегія суддів вважає за необхідне вирішити питання щодо долі речових доказів, а саме: системного блоку чорного кольору з написом «Zotac», мобільного телефону марки «ХІАОМІ», номер моделі «Redmi Note 7», червоного кольору з карткою мобільного оператора «Lifecell» НОМЕР_1 , мобільного телефону марки «HUAWEI», номер моделі «CAM-L21», та повернути такі власникам.

У решті вирок суду слід залишити без змін.

Керуючись ч. 15 ст. 615, ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 414, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційні скарги прокурора ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 29 березня 2023 року в частині призначення покарання обвинуваченим ОСОБА_5 та ОСОБА_6 із звільненням від його відбування на підставі ст.ст. 75, 76 КК України скасувати.

Призначити ОСОБА_5 покарання: за ч. 1 ст. 307 КК України у виді 5 років позбавлення волі; ч. 1 ст. 309 КК України у виді 3 років обмеження волі; ч. 2 ст. 309 КК України у виді 2 років позбавлення волі; ч. 3 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі; ч. 2 ст. 311 КК України у виді 3 позбавлення волі; ч. 3 ст. 311 КК України у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією належного йому майна; ч. 2 ст. 313 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі; ч. 1 ст. 317 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань призначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією належного йому майна.

Початок строку відбуття покарання ОСОБА_5 рахувати з часу звернення вироку до виконання.

Призначити ОСОБА_6 покарання: за ч. 3 ст. 309 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 3 років позбавлення волі; ч. 2 ст. 313 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Початок строку відбуття покарання ОСОБА_6 рахувати з часу звернення вироку до виконання.

Системний блок чорного кольору з написом «Zotac», який знаходиться на зберіганні у кімнаті для зберігання речових доказів УСБУ в Тернопільській області (квитанція від 10.06.2021, номер книги обліку речових доказів 49/6, порядкові номери записів: 280-281); мобільний телефон марки «ХІАОМІ», номер моделі «Redmi Note 7», червоного кольору з карткою мобільного оператора «Lifecell» НОМЕР_1 , що знаходяться на зберіганні у кімнаті для зберігання речових доказів УСБУ в Тернопільській області (квитанція від 10.06.2021, номер книги обліку речових доказів 49/6, порядкові номери записів: 278) повернути власнику - ОСОБА_5 .

Мобільний телефон марки «HUAWEI», номер моделі «CAM-L21», білого кольору з карткою мобільного оператора «Lifecell» НОМЕР_6 , що знаходяться на зберіганні у кімнаті для зберігання речових доказів УСБУ в Тернопільській області (квитанція від 10.06.2021, номер книги обліку речових доказів 49/6, порядкові номери записів: 279) повернути власнику - ОСОБА_6 .

У решті вирок суду залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4