ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/817/28/24 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч.1 ст.307 КК України
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 січня 2024 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду

в складі: головуючого - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю: прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_10 на вирок Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 16 травня 2023 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Тернополя, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,-

визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.307 КК України, та виправдано його за цим обвинуваченням, на підставі п.2 ч.1 ст.373 КПК України, оскільки не доведено, що кримінальне правопорушення вчинене ОСОБА_7 .

ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.307 КК України та призначено йому покарання за цією статтею у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

Відповідно до ст.75 КК України, звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, встановивши йому 2 (два) роки іспитового строку.

Зобов`язано ОСОБА_7 , відповідно до ст.76 КК України, в період дії іспитового строку періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Запобіжний захід, застосований до ОСОБА_7 у вигляді застави з покладеними обов`язками до набрання вироком законної сили залишено без змін, після набрання вироком законної сили запобіжний захід у вигляді застави з покладеними обов`язками скасувати.

Заставу, визначену ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 04.02.2021 (у справі №607/2083/21, провадження №1-кс/607/805/2021) у розмірі 681000 (шістсот вісімдесят одна тисяча гривень) грн. 00 коп, що внесена трьома платежами, повернуто заставодавцям.

Питання щодо процесуальних витрат, речових доказів та арешту майна вирішено.

Згідно з вироком, суд першої інстанції визнав доведеним, що в обвинуваченого ОСОБА_7 виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин.

Реалізуючи свій злочинний умисел, обвинувачений ОСОБА_7 , в порушення вимог ст.7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах місці та часі, незаконно придбав порошкоподібну речовину білого кольору з рожевим відтінком, яка містить амфетамін, що відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку на діючу речовину 0.1922 грама, та почав її зберігати з метою збуту.

23.07.2019 о 21 год 25 хв обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи біля супермаркету «Сільпо», що у м. Тернопіль по вул. С.Петлюри, 26, маючи в наявності заздалегідь придбану порошкоподібну речовину білого кольору з рожевим відтінком, яка містить амфетамін, що відносить до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,1922 грама, незаконно збув її ОСОБА_11 (анкетні дані змінено), за що отримав від останнього грошові кошти в сумі 300 гривень.

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.307 КК України, тобто незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин.

Окрім цього, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах місці та часі у обвинуваченого ОСОБА_7 повторно виник злочинний умисел спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, наркотичних засобів, особливо небезпечних наркотичних засобів і психотропних речовин.

Реалізуючи свій злочинний умисел, обвинувачений ОСОБА_7 , в порушення вимог ст.7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах місці та часі, незаконно придбав:

-порошкоподібну речовину білого, світло-коричневого, білого з рожевим відтінком кольорів, які містять амфетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 82,2798 грама;

-речовину сіро-коричневого кольору, яка має ознаки плодових тіл грибів та містить псилоцин, який відноситься особливо небезпечних психотропних речовин, загальною масою в перерахунку на суху речовину 37,428 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору та кристалічну речовину, які містять метамфетамін, що відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на основу 2,3009 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить кокаїн, що відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 4,424924 грама;

-подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою у сухому вигляді 0,236 грама;

-порошкоподібну речовину синього, рожевого кольорів, таблетки різних кольорів, два кристали сірого кольору, фрагмент речовини фіолетового кольору, фрагмент речовини темно сірого кольору, та фрагмент твердої речовини коричневого кольору, які містять МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою 5,5803 грама;

-порошкоподібну речовину білого, коричневого та зеленого кольорів, яка містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), який відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 1,24 грама;

-фрагмент таблетки жовтого-зеленого кольору, яка містить 2С-В (4-бромо-2,5-диметоксифенетиламін), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку на основу 0,0040 грама;

-фрагменти паперу квадратної форми, який містить ЛСД (9,10-дидегідро-М,М-діетил-6-метилерголін-8b-лізергінової кислоти), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, масою 0,00017916 грама та 2С-І (2.5-диметокси-4-йодофенетиламін), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить 4-ММС (4-метилметкатинон), що відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 8,3153 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить кетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,1030 грама, які почав зберігати за місцем свого проживання в орендованій квартирі АДРЕСА_2 з метою збуту.

Однак, в період часу з 23.37 год 02.02.2021 по 02.20 год 03.02.2021 в ході санкціонованого обшуку у квартирі АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено:

-порошкоподібну речовину білого, світло-коричневого, білого з рожевим відтінком кольорів, які містять амфетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 82,2798 грама;

-речовину сіро-коричневого кольору, яка має ознаки плодових тіл грибів та містить псилоцин, який відноситься особливо небезпечних психотропних речовин, загальною масою в перерахунку на суху речовину 37,428 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору та кристалічну речовину, які містять метамфетамін, що відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на основу 2,3009 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить кокаїн, що відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 4,424924 грама;

-подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою у сухому вигляді 0,236 грама;

-порошкоподібну речовину синього, рожевого кольорів, таблетки різних кольорів, два кристали сірого кольору, фрагмент речовини фіолетового кольору, фрагмент речовини темно сірого кольору, та фрагмент твердої речовини коричневого кольору, які містять МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою 5,5803грама;

-порошкоподібну речовину білого, коричневого та зеленого кольорів, яка містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), який відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 1,24 грама;

-фрагмент таблетки жовтого-зеленого кольору, яка містить 2С-В (4-бромо-2,5-диметоксифенетиламін), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку на основу 0,0040 грама;

-фрагменти паперу квадратної форми, який містить ЛСД (9,10-дидегідро-М,Н-діетил-6-метилерголін-8b-лізергінової кислоти), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, масою 0,00017916 грама та 2С-І (2.5-диметокси-4-йодофенетиламін), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить 4-ММС (4-метилметкатинон), що відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 8,3153 грама;

-порошкоподібну речовину білого кольору, яка містить кетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою в перерахунку нa діючу речовину 0,1030 грама, які ОСОБА_7 зберігав з метою збуту протягом невстановленого досудовим розслідуванням часу.

Згідно ст.ст.2, 7 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 та Таблиці №2 Списку №2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, метамфетамін, амфетамін, 2С-В (4-бромо-2,5-диметоксифенетиламін), кетамін, відносяться до психотропних речовин, обіг яких обмежено.

Згідно ст.ст.2, 7 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 та Таблиці №1 Списку №2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, плодове тіло будь-якого виду грибів, що містить псилоцин, МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), ЛСД (9,10-дидегідро-N,N-діетил-6-метилерголін-8b-лізергінової кислоти), PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), 2С-І (2.5-диметокси-4-йодофенетиламін), 4-ММС (4-метилметкатинон), відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено.

Згідно ст.ст.2, 7 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 та Таблиці №2, Списку №1, Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, кокаїн, відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.

Згідно ст.ст.2, 7 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 та Таблиці №1, Списку №1, Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, канабіс, відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Згідно Таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених Наказом Міністерства охорони здоров`я України №188 від 1 серпня 2000 року, псилоцин, який відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, загальною масою в перерахунку на суху речовину 37,428 грама, метамфетамін, що відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на основу 2,3009 грама, кокаїн, що відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 4,424924 грама, МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), який відносить до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою 5,5803 грама, ЛСД (9,10-дидегідро-N,N-діетил-6-метилерголін-8b-лізергінової кислоти), який відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, загальною масою 0,00017916 грама, 4-ММС (4-метилметкатинон), що відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 8,3153 грама, являються великим розміром. Амфетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, загальною масою в перерахунку на діючу речовину 82,2798 грама, являється особливо великим розміром.

Вказані дії ОСОБА_7 органами досудового розслідування кваліфіковані за ч.3 ст.307 КК України, тобто незаконне придбання, зберігання з метою збуту наркотичних засобів, психотропних речовин, особливо небезпечних наркотичних засобів та психотропних речовин, вчинені повторно у великих та особливо великих розмірах.

В апеляційній скарзі прокурор Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_10 просив вирок Тернопільського міськрайонного суду від 16 травня 2023 року про засудження ОСОБА_7 за ч.1 ст.307 КК України та виправдання за ч.3 ст.307 КК України скасувати та ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_7 , визнавши його винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.307, ч.3 ст.307 КК України і призначити покарання за ч.1 ст.307 КК України - у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі та за ч.3 ст.307 КК України - у виді 9 (дев`яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна. У відповідності до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 9 (дев`яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна. Також просить в ході судового розгляду дослідити певну категорію доказів. Свої вимоги мотивує тим, що суд першої інстанції необґрунтовано визнав неналежним та недопустимим доказом протокол обшуку від 02 лютого 2021 року - 03 лютого 2021 року, оскільки слідчим дотримано вимоги ч.10 ст.236 КПК України щодо фіксації обшуку житла чи іншого володіння особи за допомогою аудіо- та відеозапису. Вказане підтверджується наявністю носія інформації SD-карти пам`яті, об`ємом 16 GB, наявністю на ньому відеофайлу та інформацією про застосування технічних засобів фіксації у протоколі обшуку. Зазначає, що судом не вжито всіх заходів з метою відтворення відеофайлу фіксації обшуку на носії інформації SD-карті пам`яті, об`ємом 16 GB, шляхом його відтворення на технічному пристрої, який використовувався під час обшуку, зокрема відеокамері, інших пристроях. Вказує на те, що підозрюваний ОСОБА_7 та його захисники ОСОБА_8 і ОСОБА_12 ознайомились з матеріалами кримінального провадження у повному обсязі, в тому числі з відео записами, як додатками до слідчих дій. Тобто органом досудового розслідування відтворено стороні захисту відео запис проведеного обшуку від 02 лютого 2021 року - 03 лютого 2021 року та жодних зауважень, доповнень від них не надходило.

В ході судового розгляду за клопотанням прокурора було повторно досліджено докази подані стороною обвинувачення на обґрунтування вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому злочинів, зокрема додаток до протоколу обшуку від 02.02.2021р.-03.02.2021р. носій інформації SD-карті пам`яті, об`ємом 16 GB.

Однак, відтворити наявну на вказаному носії інформацію в судовому засіданні спеціалісту не вдалось. Тому за клопотанням прокурора апеляційним судом призначено по даній справі комп`ютерно-технічну експертизу для вирішення питання про те чи містяться на додатку до протоколу обшуку від 02.02.2021 03.02.2021 носії інформації SD-карті пам`яті, об`ємом 16 GB, відеофайли, який їх стан? За допомогою яких комп`ютерних програмних засобів можливо відтворити вказані відеофайли?

02 січня 2024 року до Тернопільського апеляційного суду надійшов висновок експерта від 27.12.2023 року №СЕ-19/120-23/13340-КТ, згідно з яким на додатку до протоколу обшуку від 02.02.2021 03.02.2021 носії інформації SD-карті пам`яті, об`ємом 16 GB виявлено чотири відеофайли, які перебувають у стані не придатному до відтворення. Встановити за допомогою яких комп`ютерних програмних засобів можливо відтворити вказані відеофайли не видалось можливим.

23 січня 2024 року від прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_10 надійшла заява про відмову від поданої ним апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, який підтримав відмову від апеляційної скарги сторони обвинувачення, думку обвинуваченого і його захисників, які просили закрити апеляційне провадження, суд апеляційної інстанції з`ясував наступне.

Відповідно до ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду. Захисник підозрюваного, обвинуваченого, представник потерпілого можуть відмовитися від апеляційної скарги тільки за згодою відповідно підозрюваного, обвинуваченого чи потерпілого. Якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

Встановлено, що до закінчення апеляційного розгляду прокурор, який подавав апеляційну скаргу, відмовився від апеляційних вимог.

Апеляції інших учасників кримінального провадження відсутні, а тому відповідно до ч.2 ст.403 КПК України апеляційне провадження підлягає закриттю.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 403, 419 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_10 на вирок Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 16 травня 2023 року відносно ОСОБА_7 - закрити.

Головуючий

Судді