ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 629/138/23 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/458/23 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст. 246 КК України
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 квітня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-прокурора ОСОБА_6 ,

-обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 07 лютого 2023 року відносно ОСОБА_7 , -

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженеця м. Лозова, Харківської області, громадянина України, із середньою спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , в силу ст.89 КК України раніше не судимого,

засуджено за вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 246 КК України, та призначено йому покарання у вигляді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком в 1 рік 6 місяців.

Згідно ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_7 наступні обов`язки:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання

Арешт на майно накладений ухвалою Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 13.10.2022 р. скасовано.

Речові докази по кримінальному провадженню: бензинова пила марки «SEVER» моделі SVR 6500CS», яка перебуває в кімнаті зберігання речових доказів Лозівського РВП ГУ НП в Харківській області повернуто ОСОБА_7 ; свіжоспиляні фрагменти деревини загальним об`ємом 3 куб.м, породи «Дуб», які перебувають на відповідальному зберіганні на території ПОСП «Агросан - 2007» - передати потерпілому представнику Лозівської міської територіальної громади Харківської області.

Як установив суд, відповідно до ст. 4 Лісового кодексу України до лісового фонду України належать лісові ділянки, в тому числі захисні насадження лінійного типу, площею не менше 0,1 гектара.

Згідно із ч. 1 ст. 66 Лісового кодексу України у порядку спеціального використання лісових ресурсів здійснюється, зокрема заготівля деревини.

Крім того, спеціальне використання лісових ресурсів на виділеній лісовій ділянці проводиться за спеціальним дозволом - лісорубний квиток або лісовий квиток.

Відповідно до ч. 2 п. 9 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 17 від 10.12.2004 року визначається незаконною порубка дерев і чагарників, вчинена: зокрема, без відповідного дозволу. Спеціальний дозвіл на заготівлю деревини в порядку рубок головного користування видається органом виконавчої влади з питань лісового господарства Автономної Республіки Крим, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері лісового господарства (ч.ч.І, 2 ст. 69 ЛК України).

Крім того, відповідно до пункту 2 Порядку видачі спеціальних дозволів на використання лісових ресурсів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2007 року № 761, лісорубний або лісовий квиток є основним документом, на підставі якого, зокрема здійснюється спеціальне використання лісових ресурсів.

Також, відповідно до пункту 21 Розділу Х Земельного кодексу України № 2768-ІІІ від 25.10.2001 року редакція від 20.06.2022 року (Перехідні положення), землі колективних сільськогосподарських підприємств, що припинені (крім земельних ділянок, які на день набрання чинності зазначеним Законом перебували у приватній власності), вважаються власністю територіальних громад, на території яких вони розташовані. Зазначений Закон є підставою для державної реєстрації права комунальної власності на земельні ділянки, сформовані за рахунок земель, які в силу зазначеного Закону переходять до комунальної власності.

Крім того, згідно із ч. 2 ст.79 ЗК України право власності на земельну ділянку поширюється в її межах на поверхневий (ґрунтовий) шар, а також на водні об`єкти, ліси і багаторічні насадження, які на ній знаходяться, якщо інше не встановлено законом та не порушує прав інших осіб.

10.10.2022 приблизно о 08:30, ОСОБА_7 перебував за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , де у нього виник умисел, спрямований на незаконну порубку дерев.

Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконну порубку дерев, ОСОБА_7 цього ж дня направився до лісової захисної смуги, яка розташована поблизу с. Нижня Краснопавлівка, Лозівського району, Харківської області.

Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконну порубку дерев, ОСОБА_7 10.10.2022, приблизно о 9:00 прийшов до лісової захисної смуги, розташованої за координатами 49.1494544, 36.2881791 поблизу с. Нижня Краснопавліка, Лозівського району, Харківської області, на території Краснопавлівського старостинського округу, Лозівської міської територіальної громади Харківської області, де в порушення вищевказаних норм діючого законодавства України, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за допомогою бензинової пили спиляв та вподальшому розпиляв на колоди у вказаному лісовому захисному насадженні два сирорастучих дерева породи «Дуб», діаметром на пнях 57 см та 40 см відповідно.

Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 заподіяв майнову шкоду Лозівській міській територіальній громаді Харківської області на загальну суму 29 065 гривень 27 копійок, що є істотною шкодою.

В апеляційній скарзі прокурор, просить оскаржуваний вирок скасувати, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме не застосування закону, який підлягає застосуванню.

Ухвалити новий вирок та призначити обвинуваченому покарання за ч.1 ст. 246 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки.

На підставі ст.ст. 96-1, 96-2 КК України застосувати спеціальну конфіскацію до речового доказу у кримінальному провадженні бензиновою пили марки SEVER марки SVR 6500CS, яку примусово вилучити на користь держави.

Зазначає, що вказана бензинова пила є знаряддям злочину, визнана речовим доказом, а тому необхідно застосувати норми КК України та застосувати спеціальну конфіскацію.

Також наголошує на тому, що суд, призначаючи покарання, недостатньо врахував відомості про особу обвинуваченого, зокрема ОСОБА_7 не працює, неодружений, немає соціально-сталих зв`язків, притягався до кримінальної відповідальності, висновків не зробив, продовжив злочинну діяльність.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу лише в частині необхідності застосування спеціальної конфіскації, апеляційну скаргу в частині необхідності призначення обвинуваченому більш суворого покарання не підтримав, думку обвинуваченого, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора в частині необхідності застосування спеціальної конфіскації, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

Судом першої інстанції дане кримінальне провадження розглянуто в порядку ч.3 ст. 349 КПК України, оскільки обвинувачений в повному обсязі визнав свою вину у вчиненні інкримінованого йому злочину при обставинах, викладених в обвинувальному акті і судом встановлено, що обвинувачений правильно розуміє зміст цих обставин та відсутні сумніви щодо добровільності та істинності його позиції.

Висновки суду щодо фактичних обставин вчинення злочину, що зазначені у вироку, кваліфікація дій обвинуваченого та призначене покарання прокурором не оспорюються, а тому, згідно з положеннями ст. 404 КПК України, ці обставини в апеляційному порядку не перевіряються.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до вимог ч.1 ст.96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення в тому числі й умисного кримінального правопорушення, за яке передбачено основне покарання у виді позбавлення волі.

Згідно з п.4 ч.1 ст.96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення злочину, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), який не знав і не міг знати про їх незаконне використання.

Всупереч цим вимогам закону, вирішуючи питання щодо речових доказів у порядку, визначеному ст.100 КПК України, суд скасував арешт та повернув обвинуваченому ОСОБА_7 належну йому бензинову пилу марки «SEVER» моделі SVR 6500CS».

При цьому суд першої інстанції не врахував, що вказана бензинова пила постановою старшого слідчого Лозівського РВП ГУНП в Харківській області від 11.10.2022 року визнана речовим доказом, оскільки саме за допомогою цієї бензинової пили здійснювалася порубка дерев, а тому речовий доказ підпадає під критерії знаряддя вчинення злочину.

За таких обставин колегія суддів вважає за необхідне у відповідності до положень ч.1 ст. 420 КПК України ухвалити вирок із застосуванням спеціальної конфіскації, внаслідок чого апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404,405,407,409, 414,420 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 07 лютого 2023 року відносно ОСОБА_7 змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 246 КК України до покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України вважати ОСОБА_7 звільненим від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком в 1 рік 6 місяців, з покладенням згідно ст. 76 КК України наступних обов`язків:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання

На підставі ст. ст. 96-1, 96-2 КК України, вилучити бензинову пилу марки «SEVER» моделі SVR 6500CS» у власність держави.

В іншій частині оскаржуваний вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення.

Головуючий

Судді