Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/345/22 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.06.2022 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, матеріали заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 22 квітня 2022 року, якою
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю с. Таборівка Вознесенського району Миколаївської області, громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 , засудженого: 22.11.2018 року Вознесенським міськрайонним судом Миколаївської області за ч.3 ст.187, ст.71 КК України до 08 років позбавлення волі з конфіскацією майна,
Відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно доч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, в якому просив зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за весь період перебування його під вартою, до прибуття до установи для відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 22.11.2018 року.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 22 квітня 2022 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого.
Рішення суду мотивоване тим, що як вбачається з копії вироку Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 22.11.2018 року, засуджений ОСОБА_7 скоїв злочин 27.07.2018 року, тобто після набрання чинності Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, а тому вказаний засудженим період, не підлягає зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 22.11.2018 року, а саме з 08.08.2018 по 10.07.2019.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що Велика Палата Верховного Суду констатувала, що: «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття.

Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України; зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його).
Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки анулює (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

А тому, апелянт на підставі вимог ст. 5 КК України просить зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів стправи ОСОБА_7 засуджений: 22.11.2018 року Вознесенським міськрайонним судом Миколаївської області за ч.3 ст.187, ст.71 КК України до 08 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Строк відбуття покарання рахується з 08.08.2018 року.
На підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 07.08.2018 року по 08.08.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
Вирок набрав законної сили 10.07.2019 року.

Згідно вироку Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 22.11.2018 ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення 27 липня 2018 року.

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Таким чином, враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження, правовий висновок ВП ВС, а також те, що

ОСОБА_7 , за останнім вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 22.11.2018 - скоїв злочини 27 липня 2018 року , тобто після 21.06.2017 року.

За таких підстав, колегія суддів погоджується з думкою суду першої інстанції про те, що строк попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили не може зараховуватися за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції, що діяла до 20.06.2017 року включно (день за два), а зараховується день за день.

Що стосується доводів ОСОБА_7 , стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, необхідно зазначити наступне.
Як вже зазначалось обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 злочини скоїв після скасування дії Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, колегія судді вважає необґрунтованими доводи ОСОБА_7 стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також, не можуть бути враховано доводи ОСОБА_7 стосовно застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, оскільки при призначенні остаточного покарання останньому лише частково приєднано не відбуте покарання за вироком вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 14 червня 2018 року.
При цьому, за вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 14 червня 2018 року ОСОБА_7 вчинив злочин після скасування дії Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII.

За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те апеляційну скаргу ОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 22 квітня 2022 року, необхідно залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 22 квітня 2022 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно доч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4