Провадження №11-кп/824/557/2022 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 липня 2022 року м. Київ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Київського апеляційного суду в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю прокурора: ОСОБА_5 ,
при секретарі: ОСОБА_6 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

представника потерпілого адвоката ОСОБА_9 ,

розглянула у відкритому судовому засідання клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 про скасування запобіжного заходу та негайне звільнення з-під варти обвинуваченого ОСОБА_7 , та про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А :

Вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 17.07.2020 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 10 (десять) років з конфіскацією усього особистого майна.
На вказаний вирок захисником обвинуваченого ОСОБА_7 адвокатом ОСОБА_8 було подано апеляційну скаргу.

27 та 28 червня 2022 року до Київського апеляційного суду від захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 надійшло клопотання про скасування запобіжного заходу та негайне звільнення з-під варти обвинуваченого ОСОБА_7 , та про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
В обгрунтуванні захисник вказує, що починаючи з 26.06.2017 року до сьогодні ОСОБА_7 фактично безперервно перебуває під вартою в статусі ув`язненого та його строк підлягає перерахунку, у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, та з урахуванням перебування його під вартою п`ять календарних років, підлягає, після перерахунку строку, що відповідає десяти рокам позбавлення волі, звільненню з під варти, оскільки оскаржуваним вироком ОСОБА_7 було визначено основне покарання у виді 10 років позбавлення волі.

Заслухавши доповідь головуючого, прокурора та представника потерпілого, котрі заперечили клопотання, обвинуваченого та його захисника, які просили задовольнити клопотання, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до наступного.
Законом України від 18.05.2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017 року, редакція ч. 5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (зі змінами в ред. Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, набрав чинності 24.12.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів справи, 26.06.2017 року ОСОБА_7 було затримано за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст.185 КК України.
Вироком колегії суддів Шевченківського районного суду м.Києва ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.185 КК України та призначено покарання у виді 10 років позбавлення волі, з конфіскацією всього особистого майна, початок строку відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з моменту його фактичного затримання, тобто з 26.06.2017 року, зарахувавши до нього термін попереднього ув`язнення в ДУ «Київський слідчий ізолятор» за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

02.03.2021 року колегія судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду ухвалою вказаний вирок залишила без змін.
10.06.2021 року розпорядженням Голови Шевченківського районного суду м.Києва від 08.04.2021 року на виконання вироку, ОСОБА_7 в порядку ст.535 КПК України було переведено до ДУ «Бориспільська виправна колонія №119».
Згодом, захисником ОСОБА_7 було оскаржено ухвалу Київського апеляційного суду в касаційному порядку та ухвалою Верховного Суду від 21.11.2021 року ухвалу Київського апеляційного суду від 02.03.2021 року скасовано, матеріали направлено в суд апеляційної інстанції для нового розгляду та ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою на 60 днів.
В своєму клопотанні захисник ОСОБА_8 вважає, що перерахунку, у відповідності до вимог ч.5 ст72 КК України (в редакції Закону №838-VIII) підлягає весь термін перебування ОСОБА_7 під вартою, що складає п`ять років.
Однак з такими доводами колегія суддів погодитись не може, оскільки вирок суду, після залишення його без змін ухвалою суду апеляційної інстанції, фактично вступив в законну дію, та обвинувачений ОСОБА_7 був направлений в місця відбування покарання та набув статусу засудженого, а тому цей період не є часом попереднього ув`язнення і відповідно не підлягає зарахуванню в строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Така позиція повністю узгоджується з висновками, викладеними в Постанові Верховного Суду від 13 листопада 2019 року (№173/802/17-к).
Крім того, колегія суддів суд не бере до уваги посилання захисту на постанову Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, оскільки в ній висвітлено інші правові висновки, що не мають відношення до позиції захисту, які містяться в клопотанні.
На підставі вищевикладеного колегія суддів не вбачає підстав для задоволення клопотання.

Керуючись ст. ст. 331,419 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А :

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 про скасування запобіжного заходу та негайне звільнення з-під варти обвинуваченого ОСОБА_7 , та про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання залишити без задоволення.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: