УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 червня 2022 року м. Миколаїв
Миколаївський апеляційний суд у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000679 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 23 грудня 2021 року, стосовно
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Ольшанське Миколаївського району Миколаївської області, українця, громадянина України, з середньою професійною освітою, не працюючого, не одруженого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого

- обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.186 КК України,

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7
обвинувачений ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції
з ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор»)
захисник ОСОБА_8

встановив:
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок суду змінити та зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Короткий зміст вироку.

Вироком суду ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.186 КК України та призначено йому покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до покарання за цим вироком частково приєднано покарання, призначене за вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 27.11.2018 року та призначено остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 2 місяців позбавлення волі.

Строк покарання ОСОБА_6 обчислювати з дня затримання 13 листопада 2018 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 13 листопада 2018 року по день ухвалення вироку 23 грудня 2021 року (включно), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі обвинувачений вказує, що вперше був засуджений 23.05.2017р., при винесені вироку від 27.11.2018р. до нього був застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, злочин був вчинений до 20.06.2017р., а тому суд повинен був зарахувати один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі. Зазначає, що у строк попереднього ув`язнення включається також перебування у СІЗО. Крім того, вказує, що має неповнолітнього сина та перебуває у громадянському шлюбі.

Обставини встановлені судом першої інстанції обставини.

Судом першої інстанції встановлено та визнано доведеним, що ОСОБА_6 , 13.11.2018 приблизно о 15 годині 00 хвилин, перебував на території селищного ринку, який розташований по вулиці Костянтина Ольшанського в смт.Ольшанське Миколаївського району Миколаївської області. В цей час, проходячи біля одного з торгових контейнерів, який перебуває у користуванні ОСОБА_9 , ОСОБА_6 вирішив проникнути до вищевказаного контейнеру з метою заволодіння майном. Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_6 підійшов до торгового контейнеру, вхідні двері до якого були зачинені, але замикаючого пристрою не мали. В подальшому, ОСОБА_6 відкрив двері, за якими з правої сторони на столі знаходився електрообігрівач марки «Nokasonic» білого кольору, після чого проник до вищевказаного контейнеру, та відкрито для потерпілої ОСОБА_9 , заволодів електрообігрівачем марки «Nokasonic» білого кольору, чим завдав останній матеріальний збиток на суму 300 гривень.

Дії обвинуваченого ОСОБА_6 судом кваліфіковані за ч.3 ст.186 КК України , як відкрите викрадення чужого майна (грабіж), поєднане з проникненням до сховища, вчинене повторно.

Вироком суду ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.186 КК України та призначено йому покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до покарання за цим вироком частково приєднано покарання, призначене за вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 27.11.2018 року та призначено остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 2 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 13 листопада 2018 року по день ухвалення вироку 23 грудня 2021 року (включно), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та захисника на підтримку доводів апеляційної скарги, думку прокурора про безпідставність доводів апелянта та необхідність залишення вироку суду без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд дійшов наступного.

Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 року набув чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, яким до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Ухвалюючи 23 грудня 2021 року вирок, суд рахував строк відбування покарання з 13.11.2018р. по 23.12.2021р. включно, тобто з моменту фактичного затримання ОСОБА_6 по день ухвалення вирку.

Апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано, зарахувавши ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, не врахував положення ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону України№ 838-VIII № 2046-VIII від 26.11.2015 року.

Така правова позиція викладена у рішенні Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 провадження № 13-31кс 18 щодо застосування норм ч.5 ст.72 КК України.

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Але, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Тобто, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у виді позбавлення волі здійснюється із розрахунку день за день.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_6 вчинив злочин після 20 червня 2017 року, а тому строк його попереднього ув`язнення не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання у виді позбавлення волі із розрахунку день за два і вже зарахований вироком із розрахунку один день за день.

Отже, зарахування судом першої інстанції строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі відповідає вимогам Закону та правовій позиції Верховного Суду.

За наведеного, апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 419, 532 КПК України, апеляційний суд,-

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 23 грудня 2021 року стосовно ОСОБА_6 без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: