Справа № 461/2014/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/278/21 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 вересня 2021 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:
Головуючого - судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_6 на вирок Галицького районного суду м. Львова від 08.02.2021 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дрогобич Львівської області, українця, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , обвинуваченого за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_8
обвинуваченого ОСОБА_7
захисника адвоката ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:
вироком Галицького районного суду м. Львова від 08.02.2021 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України та призначено йому покарання:

- за ч. 2 ст. 307 КК України у виді 6 (шести) років позбавленні волі з конфіскацією належного на праві власності майна;

- за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 3 ( трьох) років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання ОСОБА_7 призначено у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією належного на праві власності майна.

Початок строку відбуття покарання ухвалено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами.

За вироком суду, обвинувачений ОСОБА_7 , в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові, незаконно придбав та зберігав з метою збуту та збував особливо небезпечні наркотичні засоби та психотропні речовини, за попередньою змовою із невстановленими особами, з якими спілкувався з допомогою інтернет-месенджеру «Telegram» через канал « ІНФОРМАЦІЯ_2 (ПОКУПКИ В БОТІ)»; при цьому, вказані особи організовували обвинуваченому постачання наркотичних засобів та психотропних речовин, а ОСОБА_7 їх отримував, фасував у формі «закладок» та збував шляхом їх закладання у різних місцях міста Львова, після чого фотографував місце знаходження вказаних наркотичних засобів та психотропних речовин і відправляв ці фотографії разом з координатами місця закладання невстановленим особам для повідомлення покупців, за що отримував грошову винагороду.

Так, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Лижв`ярській напроти будинку №20 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля паркану будинку поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до висновку експерта №13/32 від 04.02.2020 виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, загальною масою в перерахунку на висушену речовину становить 22,29 грам.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Лижв`ярській навпроти будинку №18 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля паркану будинку поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Лижв`ярській напроти будинку №16 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля будинку поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул.Дзиндри, біля будинку №1 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дерева поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Дзиндри, тильної сторони будинку №1 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля металевого паркану поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Дзиндри, через дорогу від тильної сторони будинку № 1 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля асфальтного - покриття поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час невстановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Дзиндри, через дорогу навпроти будинку №7 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля асфальтного покриття поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 діючи умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні «Стрийський парк» у м.Львові поблизу рогу вилиць Стрийська та Літня, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля лавки поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні «Стрийський парк» у м.Львові поблизу рогу вилиць Стрийська та Літня незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля лавки поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні «Стрийський парк» у м.Львові поблизу рогу вилиць Стрийська та Літня незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дитячого майданчику поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові на розі вулиць Аркаса та Ревуцького, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля металевого паркану поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул. Гайворонського, через дорогу будинку №5 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля електричного стовпа поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул. Ревуцького неподалік будинку №6 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля металевого гаражу сірого кольору поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул.Ревуцького, неподалік будинку №18, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля паркану з ялини поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м. Львові по вул. Ревуцького, біля паркану будинку №18 незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля електричного стовпа поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні парку «Горіховий гай» у м.Львові біля стежки зі сторони вул. Аркаса, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дерева поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні парку «Горіховий гай» у м.Львові біля стежки зі сторони вул. Аркаса, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дерева поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні парку «Горіховий гай» у м.Львові біля стежки зі сторони вул. Аркаса, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дерева поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові, що по вул. Зерова, біля будинку №13, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля тротуарної доріжки поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові, що по вул. Зерова, біля будинку №13, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля доріжки поліетиленовий пакет, з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у парковій зоні у м.Львові, що позаду ТЦ «Арсен» що знаходиться по вул. Патона, 37 зі сторони вул. Ряшівської, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля дерева поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові на розі вулиць Аркаса та Балтійської, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля металевого паркану поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 діючи умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові, навпроти будинку №10, що по вул. Скісній, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові навпроти будинку №6, що по вул. Скісній, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові, що по вул. Любінська, біля будинку №189, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля доріжки поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул. Любінська, біля будинку №183, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля доріжки поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові по вул. Любінська, біля будинку №181, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт біля доріжки поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Окрім цього, ОСОБА_7 , умисно за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, за невстановлених обставин, в період з 16.12.2019 до 17.12.2019, точний час не встановлено, перебуваючи у м.Львові в парковій зоні «Скнилівський парк» через дорогу напроти будинку №152 по вул. Люблінській, незаконно збув шляхом закладання у ґрунт поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, у якій, відповідно до вказаного висновку експерта виявлено канабіс, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

Загальна маса вилученого під час огляду місця події у кримінальному провадженні канабісу, який збув ОСОБА_7 в перерахунку на висушену речовину становить 22,29 грам.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 307 КК України.

Окрім цього, обвинувачений ОСОБА_7 , 17.12.2019, приблизно о 19 год. 55 хв., у м. Львові по вул. Лижв`ярській напроти будинку №20 , у невстановленої слідством особи, повторно, незаконно придбав та зберігав психотропну речовину - амфетамін, яку зберігав при собі без мети збуту до 17.12.2019.

17.12.2019, приблизно о 19 год. 55 хв., у м. Львові по вул. Лижв`ярській напроти будинку №20 працівниками поліції у ОСОБА_7 виявлено та вилучено полімерний пакет з речовиною жовтого кольору, у якому, відповідно до висновку експерта №13/32 від 04.02.2020 виявлено амфетамін, що відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено, масою 2,9360 грама.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 309 КК України.

Не погоджуючись із даним вироком суду, захисник обвинуваченого подав апеляційну скаргу, яку доповнив у встановленому порядку, та просить вирок Галицького районного суду м. Львова від 08.02.2021 року, яким ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних злочинів, передбачених ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309 КК України, - скасувати, а провадження у справі закрити за відсутністю в діянні ОСОБА_7 складу кримінального правопорушення .

В обґрунтування своїх апеляційних вимог захисник покликається на те, що вирок суду підлягає скасуванню в зв`язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, невідповідністю висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, а також неповнотою судового розгляду. Саме ж кримінальне провадження підлягає закриттю за відсутністю в діях ОСОБА_7 складу кримінального правопорушення в порядку п.2 ч.1 ст. 284 КПК України.

Вказує, що протокол огляду місця події від 17-18.12.2019 року, свідчить, що по факту ніякого огляду місця події, як це передбачено за змістом ст. 237 КПК, даний доказ є недопустимим та неналежним. В даному протоколі не відображено місце проведення слідчої дії - огляд почато на вул. Лижв`ярскій в м. Львові ( Галицький район м. Львова) , тоді , як сам протокол складено в парковій зоні «Скнилівського парку» (Залізничний район м. Львова). В протоколі не вказано, що саме виявлено, що вилучається, відсутні відомості про ознайомлення учасників слідчо-розшукової дії з даним протоколом, а також їх підписи. Не відображені технічні засоби фіксації, їх характеристики, носії інформації, умови та порядок їх використання, не відображена інформація про всіх інших учасників процесуальної дії, які приймали у ній участь.

Також захист наголошує, що всупереч ч.5 ст. 208 КПК України протоколів про затримання ОСОБА_7 та ОСОБА_9 негайно складено не було і процесуальних прав не роз`яснено , а також у відповідності до ч.3 ст. 208 КПК України не проведений їх обшук. Були порушенні вимоги ст.ст. 208, 209, 223, 224 КПК України , а саме права людини ,її основоположні свободи в частині порушення права особи на захист , отримання показань чи пояснень від особи, яка не була повідомлена про своє право відмовитися від давання показань та не відповідати на запитання , допит був проведений в нічний час на протязі більше 2- х годин.

Вважає, що недопустимими доказами є висновок експерта Львівського науково- дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України № 13/32 від 04.02.2020 p., а також протокол огляду мобільного телефону від 29.01.2020 р. , проведеного за дорученням слідчого оперуповноваженим УПН ГУ НПУ у Львівській області лейтенантом поліції ОСОБА_10 , оскільки є похідними від згаданого протоколу огляду місця події.

Зазначає, що необ`єктивне тлумачення судом показань, допитаних в судовому засіданні свідків ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , свідчить про невідповідність висновків суду, викладених у вироку, фактичним обставинам кримінального провадження.

Окрім того, вважає, оскільки збут наркотичних засобів, який інкримінують ОСОБА_7 , мав місце на території Франківського та Залізничного районів м. Львова, то досудове розслідування мали б проводити слідчі відповідних територіальних підрозділів, а судовий розгляд у відповідності до ч. 1 ст. 32 КПК України мав би бути здійснений Залізничним районним судом м. Львова.

Заслухавши доповідь головуючого, думку обвинуваченого та його захисника на підтримання поданої апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційних вимог, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника підлягає задоволенню частвово, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. При цьому, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів вважає, що дані вимоги закону судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного вироку щодо ОСОБА_7 не дотримані.

Так, згідно даних протоколу огляду місця події від 17.12.2019 року та фототаблиці до нього вбачається, що під час огляду навпроти будинку №20 по вул. Лижв`ярській у м Львові у ОСОБА_7 було виявлено та добровільно видано ним картонну коробку «Нова пошта», в якій знаходився поліетиленовий пакет з порошкоподібною речовиною світлого кольору. Крім того, на запитання слідчого про те, чи є в ОСОБА_7 будь-які наркотичні засоби, які той заховав для подальшого збуту, ОСОБА_7 вказав на наступні адреси: м. Львів, вул. Лижв`ярська, 16, м. Львів, вул. Лижв`ярська, 18, м. Львів, вул. Лижв`ярська, 20, м. Львів, вул. Дзиндри, 1, м. Львів, тильна сторона вул. Дзиндри, 1, м. Львів, через дорогу від тильної сторони вул. Дзиндри, 1, м. Львів, вул. Дзиндри, навпроти будинку №7, м. Львів, паркова зона Стрийського парку біля лавочки, м. Львів, паркова зона Стрийського парку біля дитячого майданчика, м. Львів, вул. Аркаса, біля металевого паркану, м. Львів, вул. Гайворонського, 5, м. Львів, вул. Ревуцького, біля сірого гаражу, м. Львів, вул. Ревуцького, біля плоту з ялини, м. Львів, вул. Ревуцького, 18, м. Львів, паркова зона парку Горіховий гай біля імітованого містка, м. Львів, паркова зона парку Горіховий гай, м. Львів, вул. Зернова, 13, м. Львів, вул. Любінська, біля будинку №189, м. Львів, вул. Любінська, біля будинку №183, м. Львів, вул. Любінська, 181, м. Львів, вул. Ряшівська, 13, м. Львів, паркова зона позаду ТЦ «Арсен» по вул. Ряшівській, м. Львів, вул. Патона, м. Львів, навпроти будинку №10 по вул. Скісній, м. Львів, вул. Скісна, 6, м. Львів, паркова зона Скнилівський парк /а.с.40-120/.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції не дав належної оцінки зазначеному вище доказу на предмет його допустимості та відповідності вимогам ст.ст. 104 - 107 КПК України.

Так, в даному протоколі огляду місця події не відображений хід процесуальної дії, відсутні відомості про послідовність дій, спосіб пересування учасників огляду місця події в ньому не відображені.

Допитаний в судовому засіданні ОСОБА_7 показав , що під час допиту 17- 18.12.2019 року він , ОСОБА_9 , двоє працівників поліції та один понятий пересувались автомобілем , який належав понятому і той ним керував. Слідчий , експерт та інші учасники слідчої дії перебували в інших двох автомобілях , окремо від них. Дані свідчення ОСОБА_7 були в повному обсязі підтверджені суду свідком ОСОБА_11 .

В даному протоколі не відображено місце проведення слідчої дії - огляд почато на вул. Лижв`ярскій в м. Львові ( Галицький район м. Львова) , тоді , як сам протокол складено в парковій зоні «Скнилівського парку» ( Залізничний район м. Львова).

Також відсутні відомості про ознайомлення учасників процесуальної дії з цим протоколом, а також їх підписи на ньому відсутні.

Відповідно до практики Європейського суду з прав людини рішення від 30 червня 2008 року, 21 квітня 2011 року в справі «Гефген проти Німеччини» та «Нечипорук проти України» відповідно, якщо джерело доказів є недопустимим, то всі інші фактичні дані, отримані з його допомогою, будуть такими ж.

Суд першої інстанції не перевірив належним чином, чи є допустимими доказами висновок експерта Львівського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України № 13(32 від 04.02.2020 p., а також протокол огляду мобільного телефону від 29.01.2020 р. , проведеного за дорученням слідчого оперуповноваженим УПН ГУ НПУ у Львівській області лейтенантом поліції ОСОБА_10 , оскільки дані докази є похідними від згаданого вище протоколу огляду місця події.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції при постановленні вироку обмежився лише простим переліченням, наявних у справі доказів, не проаналізувавши їх, не надав належної правової оцінки відповідно до вимог ст. 94 КПК України.

Тобто в даному випадку суд припустився неповноти судового розгляду, а як наслідок - прийняття необґрунтованого та незаконного рішення.

Окрім того, відповідно до вимог ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неповнота судового розгляду, невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження; істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Отже, під час розгляду справи судом першої інстанції допущено порушення вимог кримінального процесуального закону, яке є істотним, що унеможливило прийняття законного і обґрунтованого рішення у справі, і що у свою чергу у відповідності до вимог ст. 415 КПК України є підставою для скасування такого рішення та призначення нового розгляду у суді першої інстанції.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає вирок суду першої інстанції необґрунтованим і таким, що підлягає скасуванню із призначенням нового розгляду в суді першої інстанції. За таких обставин подана апеляційна скарга захисника підлягає до задоволення частково, а вирок скасуванню.

При новому судовому розгляді слід врахувати викладене вище та перевірити належним чином усі доводи, наведені в апеляційній скарзі, дослідити належним чином усі докази у справі. В подальшому необхідним буде співставити ці доводи із наявними у кримінальному провадженні доказами, яким дати належну юридичну оцінку з огляду на їх допустимість і достатність, та відповідно до вимог ст. 370 КПК України ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст.ст. 405,407,409,412,415, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:
апеляційну скаргу захисника обвинуваченого - адвоката ОСОБА_6 задоволити частково.
Вирок Галицького районного суду м. Львова від 08.02.2021 року щодо ОСОБА_7 скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4