Єдиний унікальний номер 725/6610/21
Номер провадження 1-кп/725/211/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03.11.2021 року Першотравневий районний суд м.Чернівців

в складі:

головуючої судді ОСОБА_1

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Чернівці кримінальне провадження внесене в ЄРДР № 0000384 від 15 вересня 2021 року по обвинуваченню ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця за національністю,уродженця с. Соколівка, Косівського району, Івано-Франківської області, громадянина України,зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимий, у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191 КК України та ч. 1 ст. 366 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Так, ОСОБА_5 , органом досудового розслідування обвинувачується у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191 КК України та ч. 1 ст. 366 КК України, за наступних обставин.

Зокрема, ОСОБА_5 обвинувачується у тому, що будучи одноосібним учасником приватного підприємства «Західспецбудтранс-7» (код ЄДРГЮУ 36112709, зареєстроване за адресою: Івано-Франківська область, Косівський район, м. Косів, вул. Івасюка, буд.5), який володіє 100% Статутного капіталу та відповідно до наказу № 2-к від 05.08.2016 року на підставі протоколу № 13 Загальних зборів ПП «Західспецбудтранс-7» від 05.08.2016 року, з 05.08.2016 року займав посаду директора ПП «Західспецбудтранс-7» та діючи умисно, з корисливих мотивів, у невстановленому слідством місці протягом 2020 року з метою особистого незаконного збагачення під час виконання робіт з капітального ремонту будівлі казарми № 9, військового містечка № НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 здійснив розтрату бюджетних коштів на загальну суму 122 938,06 грн. та капітального ремонту будівлі № 1/76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 , здійснив розтрату бюджетних коштів на загальну суму 160 025,15 грн., внаслідок чого було спричинено збитки державі, в особі КЕВ. Крім цього, безпідставно підписав завідомо неправдиві офіційні документи - Акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в по об`єкту «Капітальний ремонт будівлі казарми № НОМЕР_3 , військового містечка № НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 » та по об`єкту «Капітальний ремонт будівлі № 1/76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 ».

Так, 09 грудня 2020 року між КЕВ м. Чернівці, в особі начальника ОСОБА_6 , з однієї сторони, та ПП «Західспецбудтранс-7», в особі ОСОБА_5 , з другої сторони, укладено Договір підряду № 832 на виконання робіт по об`єкту: «Капітальний ремонт будівлі № 1/76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 ».
Згідно з пунктом 1.1. Договору Генпідрядник на свій ризик, власними і залученими силами та засобами, відповідно до проектно-кошторисної документації, зобов`язується виконати всі роботи по об`єкту: «Капітальний ремонт будівлі № 1/76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 » (за ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013; ДК 021:2015 код 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація), а замовник зобов`язується прийняти виконані роботи від Генпідрядника та оплатити їх.
Крім того, згідно пункту 2.1. Договору, генпідрядник зобов`язаний виконати передбачені цим Договором роботи, якість яких повинна відповідати вимогам нормативно-правових актів, якими регламентовано відносини у сфері будівництва, проектній документації та умовам Договору.
Відповідно до п. 4.1 Договору сторони погодили, що ціна договору становить 5 597 407,77 грн., у тому числі ПДВ 932 901,29 грн.
У пункті 5.1. договору передбачено, що розрахунки за виконані роботи по об`єкту проводяться протягом 14-ти днів з дня отримання «Актів приймання виконаних будівельних робіт» за формою №КБ-2в та «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» за формою №КБ-3 за наявності фінансування.
Після виконання Генпідрядником робіт по об`єкту (повністю або частково) та надання Замовнику документів, зазначених в пп. 5.1.1 Розділу V Договору, Замовник встановленим порядком приймає ці роботи, якщо вони повністю відповідають визначеним умовами Договору щодо якості та об`єму, в іншому випадку акти повертаються для усунення зауваження та коригування.
Відповідно до п.п. 5.2.2. фінансування робіт здійснюється за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України за бюджетною програмою КПКВ 2101020 «Квартирно-експлуатаційне забезпечення». Закінчення терміну дії договору -31.12.2020 року.
Протягом грудня 2020 року, в ході проведення ремонтних робіт ОСОБА_5 , керуючись корисливим мотивом щодо незаконного збагачення за рахунок бюджетних коштів, усвідомлюючи, що акти форми КБ-2в є підставою для здійснення розрахунків за виконані роботи, умисно зазначив в актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в по об`єкту «Капітальний ремонт будівлі № 1/76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 » завідомо неправдиві відомості, шляхом завищення їх обсягів, видів та вартості виконаних робіт, які фактично не були виконанні, підписав їх та завірив відтиском печатки підприємства.
Таким чином, протягом грудня 2020 року ОСОБА_5 , шляхом службового підроблення, у невстановленому досудовим слідством місці зазначив в актах приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ - 2в, а саме: акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року від 11.12.2020 та акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року від 15.12.2020 форми № КБ-2в згідно договору підряду № 832 від 09.12.2020, завідомо недостовірні відомості, шляхом завищення обсягів виконаних робіт та використаних матеріалів на суму 160 025,15грн.

Далі, ОСОБА_5 , з метою завершення злочинного умислу на незаконне отримання під час виконання робіт з капітального ремонту будівлі76 (кухня) військового містечка № НОМЕР_2 , АДРЕСА_4 , завищеного обсягу коштів в сумі 160 025, 15 грн. та їх наступного заволодіння, діючи умисно, в особистих інтересах та з корисливих мотивів, достовірно знаючи про завищення ним обсягів і суми виконаних підрядних робіт в акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року від 11.12.2020 та акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року від 15.12.2020 форми КБ-2в, у період часу з 14 до 24 грудня 2020 року, надав зазначені підроблені акти до КЕВ м. Чернівці, що розташоване за адресою: м. Чернівці, вул. Українська, 43, для підписання уповноваженою особою замовника, а саме начальнику ОСОБА_7 , який підписав надані йому завідомо підроблені офіційні документи - акт № 2 приймання виконанихбудівельних робіт за грудень 2020 року від 11.12.2020 та акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року від 15.12.2020 року форми № КБ-2в згідно договору підряду № 832 від 09.12.2020, в які були внесені недостовірні відомості про фактичні обсяги виконаних будівельних робіт, що в подальшому стало підставою для перерахування 14.12.2020 та 22.12.2020 КЕВ м.Чернівці на рахунок ПП «Західспецбудтранс-7» НОМЕР_4 , відкритому у AT "Райффайзен Банк Аваль" із рахунку № НОМЕР_5 05673 Державної казначейської служби України грошових коштів за виконанні підрядні роботи по договору № 832 у загальній сумі 5 068 633 грн. 33 коп., в тому числі зайво перераховані бюджетні кошти за фактично не виконані роботи на суму 160 025 грн. 15 коп.
Таким чином, ОСОБА_5 обвинувачується у тому, що будучи директором ПП «Західспецбудтранс-7», здійснив розтрату бюджетних коштів на загальну суму 160 025 грн. 15 кой., внаслідок чого було спричинено збитки державі, в особі КЕВ м.Чернівці, а саме у розтраті чужого майна, яке перебувало в його віданні, та складанні службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесенні до офіційного документу завідомо неправдивих відомостей, тобто у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України.
Крім цього, 29.09.2020 між КЕВ м. Чернівці, в особі начальника ОСОБА_8 , з однієї сторони, та ПП «Західспецбудтранс-7», в особі ОСОБА_5 , з другої сторони, укладено Договір підряду № 567 на виконання робіт по об`єкту: «Капітальний ремонт будівлі казарми №9, військового містечка № НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 ». Договірна ціна згідно договору визначена твердою становить 19 326 000,00 грн., у тому числі ПДВ 3 221 000,00 грн., в тому числі договірна ціна на 2020 рік-16 286 090,00 грн.
Згідно п 5.1. договору підряду № 567 від 29.09.2020, розрахунки за виконані роботи по об`єкту проводиться протягом 14-ти днів з дня отримання «Актів приймання виконаних будівельних робіт» за формою №КБ-2в та «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» за формою ЛЖБ-3 за наявності фінансування.
Так, у період з жовтня до грудня 2020 року ОСОБА_5 , діючи умисно, шляхом службового підроблення, у невстановленому досудовим слідством місці зазначив в актах приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ - 2в, а саме: акт № 6 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2020 року та акт № 10 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року форми № КБ-2в згідно договору підряду № 567 від 29.09.2020, завідомо недостовірні відомості, шляхом завищення обсягів виконаних робіт та використаних матеріалів на суму 122 938,06 грн.

На підставі безпідставно виданих директором ПП «Західспецбудтранс-7» ОСОБА_5 , шляхом підписання завідомо неправдивих офіційних документів - вказаних актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в по об`єкту «Капітальний ремонт будівлі казарми № 9, військового містечка № НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 », КЕВ м. Чернівці на розрахунковий рахунок ПП «Західспецбудтранс-7» № НОМЕР_4 , відкритий у AT "Райффайзен Банк Аваль" із рахунку № НОМЕР_6 Державної казначейської служби України було перераховано грошові кошти у загальній сумі 3 977 068 грн. 05 коп., в тому числі зайво перераховані бюджетні кошти за фактично не виконані підрядні роботи на суму 122 938 грн. 06 коп.
Таким чином, ОСОБА_5 обвинувачується у складані службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесенні до офіційного документу завідомо неправдивих відомостей, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.
В підготовчому судовому засіданні захисником ОСОБА_4 в інтересах обвинуваченого заявлено клопотання про звільнення останнього від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України, а провадження в справі просив закрити.

В обґрунтування клопотання посилалась на те, що загальна сума розтрати чужого майна, що пред`явлена державним обвинуваченням ОСОБА_5 визначена висновками експертиз та складається з робіт по установленні та монтажу зовнішнього устаткування, зокрема електричних та сантехнічних приладів, які не відносяться до прихованих внутрішніх робіт, а є зовнішніми, завершаючими роботами, виправлення яких допускається на останньому етапі будівництва, в тому числі коригуючими актами, перед здачею об`єкта будівництва в експлуатацію.

Пунктом 6.4.7 ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» передбачено, що незалежно від виду договірної ціни та способів взаєморозрахунків при виявленні у кошторисах виконаних робіт (примірні форми № КБ-2в «Акт приймання виконаних будівельних робіт» та № КБ-З «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати», ДСТУ Б Д.1.1-1 :2013 які були оформлені та оплачені у попередні періоди) безперечних помилок та порушень чинного порядку визначення вартості будівництва загальна вартість виконаних підрядних робіт підлягає уточненню з моменту виявлення зазначених помилок з урахуванням термінів позовної давності згідно з законодавством України.

По даному кримінальному провадженню завдана матеріальна шкода відшкодована в повному обсязі, оскільки всі будівельні роботи виконані в повному обсязі, а виявлені недоліки усунуті, що підтверджується Актами приймання виконаних будівельних робіт.

Також вказував й на те, що 13 жовтня 2021 року ОСОБА_5 звільнений з посади директора ПП «Західспецбудтранс-7», що виключає подальшу будь-яку можливість вчинення ним кримінальних правопорушень, передбачених ст. 366 КК України, а отже ОСОБА_5 на даний час перестав бути суспільно небезпечним, а також відбулися істотні зміни обстановки.

Обвинувачений ОСОБА_5 свою вину у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень визнав у повному обсязі, щиро розкаявся у вчиненому, підтвердивши при цьому викладені в обвинуваченні фактичні обставини вчинення ним інкримінованих йому кримінальних правопорушень та просив задовольнити клопотання його захисника, звільнивши його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України, а провадження по справі закрити у зв`язку з обставинами, вказаними у клопотанні захисника. Крім того, вказав, що 13 жовтня 2021 року його звільнено з посади директора ПП «Західспецбудтранс-7».

Прокурор в судовому засіданні не заперечував щодо звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України, оскільки шкода відшкодована в повному обсязі та обвинуваченого звільнено з посади, а отже подальша його суспільна небезпечність виключена.

Суд, заслухавши думку учасників судового провадження, присутніх в судовому засіданні, частково дослідивши матеріали кримінального провадження та клопотання, приходить до висновку, що клопотання захисника про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України обґрунтоване та підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Так, згідно ст. 48 КК України, особу, яка вперше вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Отже підставами звільнення особи від кримінальної відповідальності за нормами ст. 48 КК України є наявність однієї з двох або сукупності таких обставин: вчинене особою діяння втратило суспільну небезпечність, або особа перестала бути суспільно небезпечною.

Як убачається з роз`яснень, які містяться в п. 7 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 р. № 12 «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 48 КК можливе у разі, коли особа вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості. Судам слід мати на увазі, що в зазначеній статті передбачено дві самостійні підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності - втрата суспільної небезпечності внаслідок зміни обстановки на час розслідування чи розгляду справи в суді або діянням, або особою, яка його вчинила. При цьому треба розрізняти зміну обстановки в широкому розумінні, тобто соціальних, економічних, політичних, духовних, міжнаціональних, воєнних, міжнародних, природних, організаційних, виробничих та інших процесів у масштабах країни, регіону, області, міста, району, підприємства, установи, організації, та у вузькому - тобто об`єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала особа на час вчинення злочину та які значною мірою позначались на її суспільній небезпечності.

Для застосування ст. 48 КК необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним. Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК - право, а не обов`язок суду.

Таким чином, при вирішенні питання про можливість звільнення особи від кримінальної відповідальності, слід встановити, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна у його вчиненні, а також, що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені кримінальним законом.

При цьому, відповідно до п.1 ч.2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно до ч.4 ст. 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до вимог ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Зокрема, аналізуючи всі докази у справі в їх сукупності, суд вважає вину обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень доведеною у повному обсязі та органом досудового розслідування вірно кваліфіковано його дії за ч. 1 ст.191 та ч. 1 ст. 366 КК України.

Крім того, в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 свою вину у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушеннях визнав повністю, щиро розкаявся у скоєному та просив звільнити його від кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження закрити.

При цьому, інкриміновані обвинуваченому кримінальні правопорушення, передбачені ч.1 ст. 191 КК України та ч.1 ст. 366 КК України, відповідно до ст. 12 КК України, є злочинами невеликої тяжкості.

Також судом встановлено, що ОСОБА_5 раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, вперше вчинив нетяжкий злочин, який не є корупційним кримінальним правопорушенням, визнав свою вину у пред`явленому йому обвинуваченні,позитивно характеризується по місцю проживання, на обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебуває.

Після вчинення злочину щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, а також у повному обсязі усунув заподіяну шкоду шляхом виконання обумовлених договором обсягів будівельних робіт, усі будівельні роботи по будівництву об`єктів були завершені, а всі виявлені недоліки виправлені, що також підтверджується Актами приймання виконаних будівельних робі й відповідно свідчить про те, що після вчинення злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним.

Крім цього, 13 жовтня 2021 року ОСОБА_5 звільнений з посади директора ПП «Західспецбудтранс-7», що виключає подальшу будь - яку можливість вчинення ним кримінальних правопорушень, передбачених ст. 366 КК України.

Таким чином, ураховуючи те, що внаслідок зміни обстановки, зокрема звільнення ОСОБА_5 з посади директора ПП «Західспецбудтранс-7», а також ураховуючи те, що на даний час завдані злочином збитки усунуті в повному обсязі , суд приходить до обґрунтованого висновку про те, що ОСОБА_5 перестав бути суспільно небезпечним та при таких обставинах усувається можливість вчинення останнім злочину в майбутньому, а тому є всі підстави для застосування до нього дії ст. 48 КК України.

Враховуючи вищенаведене, суд вважає за можливе звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні № 0000384 від 15 вересня 2021 року за ч. 1 ст. 191 КК України та ч. 1 ст. 366 КК України, у зв`язку із зміною обстановки, що є підставою для закриття кримінального провадження.
Крім того, відповідно до ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Чернівців від 31.03.2021 року відносно ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді застави в розмірі 150000,00 (сто п`ятдесят тисяч) гривень, яка була внесена захисником ОСОБА_4 02.04.2021 року, що підтверджується квитанцією №0.0..1.

Так, згідно ч. 11 ст. 182 КПК України, застава, що не була звернена в дохід держави, повертається підозрюваному, обвинуваченому, заставодавцю після припинення дії цього запобіжного заходу. При цьому застава, внесена підозрюваним, обвинуваченим, може бути повністю або частково звернена судом на виконання вироку в частині майнових стягнень. Застава, внесена заставодавцем, може бути звернена судом на виконання вироку в частині майнових стягнень тільки за його згодою.

Таким чином, ураховуючи те, що обвинувачений звільнений від кримінальної відповідальності, застосований у відношенні нього запобіжний захід у вигляді застави підлягає скасуванню, а внесена застава після вступу рішення в законну силу поверненню заставодавцеві.

Цивільний позов у провадженні не заявлено.

Процесуальні витрати та питання щодо речових доказів вирішити відповідно до вимог КПК України.

Керуючись ст.ст. 12, 48 КК України, ст.ст. 284, 288 КПК України, суд-

Ухвалив:
Звільнити обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191 та ч. 1 ст. 366 КК України.
Закрити кримінальне провадження № 0000384 від 15 вересня 2021 року про обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191 та ч. 1 ст. 366 КК України , у зв`язку із зміною обстановки на підставі ст. 48 КК України.
Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави витрати на залучення експерта в сумі 22 555 грн. 06 коп.
Запобіжний захід у вигляді застави, обраний у відношенні ОСОБА_5 , - скасувати.
Заставув розмірі 150 000 (сто п`ятдесят тисяч) гривень, яка була внесена захисником ОСОБА_4 02.04.2021 року на підставі квитанції №0.0..1., після вступу рішення суду в законну силу, - повернути заставодавцеві адвокату ОСОБА_4 .
Речові докази : документи, вилучені в ході проведення обшуку службових приміщень КЕВ м. Чернівці та визнані речовими доказами (п. 1.1.- 2.94 постанови про визнання речовими доказами від 21 січня 2021 року) залишити в матеріалах кримінального провадження; грошові кошти в сумі 20 000 доларів США, вилучені в ході проведення обшуку офісного приміщення ОСОБА_5 на території комплексу «Байка» в с.Город, Косівського району Івано-Франківської області, повернуті ОСОБА_5 , - залишити за останнім; документи, вилучені в ході проведення обшуку офісного приміщення ОСОБА_5 на території комплексу «Байка» в с. Город, Косівського району Івано-Франківської області та визнані речовими доказами згідно постанови від 23 січня 2021 року ( п. п. 1-26) - залишити в матеріалах кримінального провадження.
На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Чернівецького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення через Першотравневий районний суд м.Чернівці.

Суддя Першотравневого
районного суду м.Чернівці ОСОБА_1