ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2483/21 Справа № 192/836/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 вересня 2021 року м. Дніпро
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 (приймає участь в

режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку дистанційного судового провадження матеріали за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 01 липня 2021 року щодо
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України,

якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,
ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_8 в апеляційній скарзі просить за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 20.11.2019 року зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 01 липня 2021 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
В обґрунтування свого судового рішення суд зазначив, що з матеріалів справи та довідки ДУ «Солонянська виправна колонія (№ 21)», вбачається, що ОСОБА_8 затриманий згідно із Протоколом про затримання 04.01.2019 року в межах кримінального провадження, по якому йому було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою та по якому він був засуджений вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 23.07.2019 року.
Також ОСОБА_8 був засуджений 20.11.2019 року вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області за ч.2 ст. 289, ч.4 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі.
Вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 15.06.2020 року ОСОБА_8 був засуджений за ч.2 ст. 289, ст. 71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі.
Вирок набрав законної сили 16.07.2020 року, при цьому початок строку рахується з 04.01.2019 року.
За таких підстав, суд дійшов висновку, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки за злочин по якому щодо нього було застосовано запобіжний захід тримання під вартою до набрання вироком законної сили, він вчинив у 2019 році та знаходився під вартою на протязі 2019 року, що свідчить про те, що попереднє ув`язнення щодо нього було застосовано під час дії ч.5 ст. 72 КК України, яка передбачала та передбачає зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання до позбавлення волі по правилу день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, засудженого та його захисника, які підтримали доводи апеляційної скарги засудженого та просили її задовольнити, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, діючої в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Відповідно до матеріалів провадження, засуджений ОСОБА_8 відбуває покарання на підставі вироку Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 15.06.2020 року, яким йому призначено покарання за ч.2 ст.289 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна; на підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання з покаранням за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 20.11.2019 року, остаточно ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 2 місяці без конфіскації майна. Строк відбування покарання рахується з часу його затримання, тобто з 04.01.2019 року.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
З матеріалів провадження вбачається, що вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 20.11.2019 року ОСОБА_8 визнано винуватим за злочин, який ним був вчинений 01.06.2017 року, та призначено покарання за ч.2 ст.289 КК України до позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна; на підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 23.07.2019 року, більш суворим покаранням, остаточно ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі строком 5 років без конфіскації майна. Також зазначено, що початок строку відбуття покарання рахувати з 04.01.2019 року, зарахувавши у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 04.01.2019 року по 20.11.2019 року включно.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 29.01.2020 року вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 20.11.2019 року змінено в частині стягнення судових витрат за проведення експертизи, в іншій частині вирок залишено без змін, а тому вказаний вирок набрав законної сили 29.01.2020 року.
Також, з матеріалів провадження вбачається, що засуджений ОСОБА_8 на підставі ухвали Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19.09.2019 року був переведений з Солонянської виправної колонії № 21 до Дніпропетровської установи виконання покарань № 4 для розгляду кримінального провадження № 0001621 за обвинуваченням ОСОБА_8 за ч.2 ст.289 КК України, тобто вказаний строк відповідно до ч.5 ст.72 КК України включається до строку попереднього ув`язнення.
Відповідно до наявної в матеріалах провадження довідки ДУ Солонянська виправна колонія № 21 від 29.06.2021 року, ОСОБА_8 прибув до Дніпропетровської установи виконання покарань № 4 - 03.10.2019 року (а.п.6).
Відповідно до ст.1 Закону України Про попереднє ув`язнення, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
На підставі викладеного, колегія суддів вважає за необхідне зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення за цим кримінальним провадженням з 03.10.2019 року, тобто з часу прибуття до Дніпропетровської установи виконання покарань № 4 для розгляду кримінального провадження за ч.2 ст.289 КК України, по день набрання вироком законної сили, а саме 29.01.2020 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Разом з цим, колегія суддів вважає, що оскільки злочин, за який ОСОБА_8 засуджено вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 23.07.2019 року він вчинив 03.01.2019 року, тобто після 21 червня 2017 року, а тому зазначене свідчить про відсутність обгрунтованих підстав для застосування до засудженого ОСОБА_8 ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з 04.01.2019 року по 02.10.2019 року включно.
З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що, на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України, ухвала суду підлягає скасуванню, а апеляційна скарга засудженого частковому задоволенню.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 01 липня 2021 року - задовольнити частково.
Ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 01 липня 2021 року щодо ОСОБА_8 - скасувати.
Постановити нову ухвалу.
Клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), зарахувати в строк відбутого покарання засудженим ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 03.10.2019 року по 29.01.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.
Судді:

____________ _________ __________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4