УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28.10.2021 Справа №607/18984/21 Провадження №1-кс/607/6249/2021 м.Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , дізнавача СД Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання дізнавача СД Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні № 0001331 від 21.08.2021 за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст.185 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів,

ВСТАНОВИВ:

22.10.2021 дізнавач СД Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області із клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0001331 від 21.08.2021 за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст.185 КК України.

Клопотання мотивоване тим, що 12.08.2021 в період часу з 04:30 год. по 05:30 год. невідома особа перебуваючи у поїзді «041 Дніпро-Трускавець» , таємно шляхом вільного доступу, викрала мобільний телефон марки «iPhoneXR» чорного кольору, чим завдала матеріальну шкоду ОСОБА_5 на суму 17500грн.

Відомості про вчинення кримінального проступку СД Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001331 від 21.08.2021 за ознаками проступку передбаченого ч.1 ст.185 КК України.

Ініціатор клопотання зазначила, що у кримінальному провадженні №0001331 від 21.08.2021 де предметом злочину є мобільний телефон, працівниками ВКП Тернопільського РУ поліції встановлено, що телефон марки «iPhone XR» із ІМЕІ1: НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 знаходиться у користуванні абонента ІНФОРМАЦІЯ_1 НОМЕР_3 гр. ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_1 . Також за допомогою додатку Find Му встановлено, що 12.08.2021 о 14:22год. телефон було відслідковано та на iCloud пошту прийшло повідомлення, що мобільним телефоном «iPhoneXR» із ІМЕІ1: НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 , знаходиться у АДРЕСА_2 .

Вилучити в добровільному порядку мобільний телефон «iPhoneXR» із ІМЕІ1: НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 , згідно ст.93 КПК України немає можливості, оскільки існує реальна загроза зміни, відчуження або знищення вказаної речі. Вказаний мобільний телефон, що відповідає п.4 ч.2 ст.167 КПК України.

З метою встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, дізнавач вказала на необхідність отримання дозволу на тимчасовий доступ мобільного телефону торгової марки «iPhoneXR» із ІМЕН : НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 , який знаходиться у користуванні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_1 , із наданням можливості його вилучити.

У клопотанні також ставиться питання про його розгляд без участі представника сторони володільця телефону на підставі ч.2 ст. 163 КПК України.
З урахуванням викладених дізнавачем у клопотанні обставин, слідчий суддя вважає за можливе розглянути клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, без виклику у судове засідання особи, у володінні якої вони знаходяться, що не суперечить вимогам положень ч.2 ст.163 КПК України.
В судовому засіданні дізнавач ОСОБА_3 клопотання підтримала, просила задовольнити.

Заслухавши пояснення дізнавача на підтримання поданого клопотання, дослідивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання задоволенню не підлягає, з таких підстав.

Слідчим суддею встановлено, що у секторі дізнання Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001331 від 21.08.2021 за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст.185 КК України.

У своєму клопотанні дізнавач зазначає, що мобільний телефон торгової марки «iPhoneXR» із ІМЕН : НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 , який знаходиться у користуванні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_1 , та до якого просить надати тимчасовий доступ, є предметом злочину, який внаслідок вчинення кримінального правопорушення вибув із володіння його законного власника та необхідний для з`ясування обставин кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст.40-1 КПК України, дізнавач при здійсненні дізнання наділяється повноваженнями слідчого. Дізнавач несе відповідальність за законність та своєчасність здійснення дізнання.
Частиною 2 ст.9 КПК України встановлено, що прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження.
Відповідно до ч.1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Пунктом 5 ч.2 ст.131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.

За змістом ст.ст. 2, 131, 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів, як захід забезпечення кримінального провадження, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, в тому числі, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду, та полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно із загальними правилами застосування заходів забезпечення кримінального провадження, встановлених ч. 3,5 ст.132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.

Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Згідно ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Отже, умовою задоволення клопотання є сукупність певних обставин, що передбачені вищевказаними нормами.

Відповідно до ст.84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Стаття 93 КПК України встановлює порядок збирання доказів як стороною обвинувачення, так й стороною захисту, й за її частиною 3, сторона захисту, зокрема, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

За частинами 2 і 6 статті 22 КПК України, яка визначає зміст однієї з засад кримінального провадження змагальності сторін сторони кримінального провадження, користуючись засобами, передбаченими статтею 93 КПК України, мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК. При цьому суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

В порушення зазначених вище приписів кримінального процесуального закону, дізнавачем у клопотанні та в судовому засіданні при його розгляді не доведено та не долучено жодного належного і допустимого доказу про те, що на даний час ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , житель АДРЕСА_1 , користується мобільним телефоном торгової марки «iPhoneXR» із ІМЕН : НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 , натомість клопотання обґрунтовано формально, з долученням до нього лише витягу з ЄРДР № 0001331 від 21.08.2021, рапорту старшого о/у ВКП Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області ОСОБА_7 , який не є процесуальним джерелом доказів відповідно до ст.84 КПК України та не може вважатися належним підтвердженням обставин, наведених в клопотанні, а також протоколу додаткового допиту потерпілого ОСОБА_5 від 27.09.2021, який також не містить доказів на підтвердження наведених у клопотанні дізнавачем обставин.

Будь-яких інших доказів на підтвердження наведених у клопотанні дізнавачем доводів слідчому судді надано не було.

За таких обставин, подане дізнавачем клопотання не містить достатньо даних, які підтверджують наявність передбачених законом підстав надання тимчасового доступу до мобільного телефону торгової марки «iPhoneXR» із ІМЕН : НОМЕР_1 та ІМЕІ2: НОМЕР_2 , а тому слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість поданого клопотання та відсутність підстав для його задоволення.

Керуючись ст.ст. 131, 132, 159-166, 309 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання дізнавача СД Тернопільського РУП ГУНП України в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні № 0001331 від 21.08.2021 за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст.185 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів, відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1