Дата документу 01.03.2021 Справа № 333/1160/16-к
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/22/21 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 333/1160/16-к
Категорія: ст. 189 ч. 1 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2021 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000020 у відношенні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсон, громадянина України, який мешкає АДРЕСА_1 , обвинуваченого у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 189 КК України,
за клопотанням прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою обвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

встановила:

В провадженні Запорізького апеляційного суду знаходиться кримінальне провадження №0000020за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2016 року, яким ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ч. 1 ст. 189 КК України до трьох років обмеження волі. На підставі ст. 75 КК України обвинувачений звільнений від відбування покарання з випробуванням строком один рік, з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 ч. 1 п. 2-4 КК України: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання; періодично з`являтися для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. Постановлено стягнути з ОСОБА_7 на користь держави витрати на залучення експерта в сумі 660 грн. 30 коп. Згідно з матеріалами провадження, ухвалою Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.03.2016 року обвинуваченому змінений запобіжний захід з домашнього арешту на особисте зобов`язання до 21.05.2016 року (т. 1 а.п. 67-69) (після цього інші дані щодо запобіжного заходу у провадженні не містяться). Вирішена доля речових доказів на підставі ст. 100 КПК України.

Відповідно до вимог ч.4 ст.401 КПК України, участь обвинуваченого в судовому засіданні є обов`язковою, оскільки в апеляційній скарзі прокурора ставиться питання про погіршення його становища.

ОСОБА_7 викликався в судове засідання в суд апеляційної інстанції на 10 годину 21 вересня 2016 року, через його неявку в судове засідання слухання провадження було перенесено на 20.10.2016 року на 11 годину.

У зв`язку з неявкою обвинуваченого ОСОБА_7 в судове засідання 21.09.2016 року та 20.10.2016 року, ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 20 жовтня 2016 року, колегія суддів ухвалила оголосити розшук обвинуваченого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, який мешкає за адресою; АДРЕСА_2 та зупинити апеляційне провадження до розшуку обвинуваченого.

Крім того, 20.10.2016 року прокурор надав суду докази про те, що обвинувачений ОСОБА_7 , відповідно до інформації, наданої Управлінням інформаційного забезпечення Головного управління Національної поліції України в Запорізькій області, 23.07.2016 року перетнув державний кордон України у пункті пропуску «Бориспіль-D» та до теперішнього часу на територію України не повертався. Відповідно до інформації, оприлюдненої у всесвітній мережі Інтернет, ОСОБА_7 на теперішній час перебуває у Сполучених Штатах Америки.

За інформацією УСБУ в Запорізькій області обвинувачений мешкає на території штату Флорида, США за адресою: 6036 BENT PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, FL 32822. При цьому він є засновником та керівником юридичної особи «United Biz Group Inc», яка на теперішній час розташована за адресою: 5533 N MILITARY TRL, ART 1705, BOCA RATON, FL 33496.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду від 26 грудня 2019 року клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 про відновлення апеляційного провадження та призначення дати наступного судового засідання у зв`язку із встановленням місцезнаходження ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України - задоволено.

Апеляційне провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , яка діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 та прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21 червня 2016 року по кримінальному провадженню щодо обвинуваченого ОСОБА_7 , обвинуваченого за ст. 189 ч.1 КК України, відновлено.

Призначено апеляційний розгляд наведених вище скарг на 10 годину 00 хвилин 01 квітня 2020 року, який проводити у відкритому судовому засіданні у приміщенні Запорізького апеляційного суду за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 162, за обов`язковою участю обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , та сповістити інших учасників судового провадження.

01.04.2020 року у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_7 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 24.06.2020 року на 10 годину 00 хвилин.
24.06.2020 року знов у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_7 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 23.09.2020 року на 10 годину 00 хвилин.
23.09.2020 року знов у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_7 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 02.12.2020 року на 10 годину 00 хвилин.
02.12.2021 року знов у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_7 розгляд апеляційного провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2016 року відносно ОСОБА_7 відкладено на 10 годину 00 хвилин 01 березня 2021 року.
Крім того, клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 про звернення до Міністерства закордонних справ України для вручення через консульства України на території Сполучених Штатів Америки обвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик задоволено частково.
Ухвалено звернутись до Міністерства юстиції України для направлення запиту до Сполучених Штатів Америки про надання міжнародної правової допомоги, а саме організації врученняобвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик в судове засідання апеляційної інстанції на 10 годину 00 хвилин 01 березня 2021 року, яке буде проводитись у відкритому судовому засіданні у приміщенні Запорізького апеляційного суду за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 162, за обов`язковою участю обвинуваченого ОСОБА_7 та про що сповіщені інші учасники судового провадження.

28.02.2021 року до Запорізького апеляційного суду від прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 надійшло клопотання про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою обвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В обґрунтування свого клопотання прокурор вказує, що 20.10.2016 Апеляційним судом Запорізької області обвинувачений оголошений у розшук. Наразі рішення про його розшук ніким не скасовано. До теперішнього часу ОСОБА_7 на територію України не повертався. Наприкінці листопада 2019 року в ході розшуку співробітниками УСБУ в Запорізькій області встановлено, що обвинувачений ОСОБА_7 офіційно перебуває на території штату Флорида Сполучених Штатів Америки за наступними адресами:

*5533 N MILITARY TRL, APT 1705, BOCA RATON, FL 33496;

*6036 BENT PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, FL 32822.

Листом Міністерство юстиції України № 9403/18383-26-20/12.1.4 від 09.12.2020 повідомлено Запорізький апеляційний суд про необхідність підготовки документів про видачу (екстрадицію) з території Сполучених Штатів Америки обвинуваченого ОСОБА_7 , передбачених ст. 575 КПК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 575 КПК України до клопотання про видачу особи долучається ухвала суду про тримання особи під вартою.

ОСОБА_7 покинув територію України для ухилення від суду та покарання за вчинений злочин, яке може становити до 5 років позбавлення волі. Крім того, незважаючи на беззаперечні докази його вини він не визнав свою провину. Також зафіксовані розмови обвинуваченого свідчать про те, що подібний злочин він вчиняв не вперше, та не збирався зупиняти свою злочинну діяльність.

В розпорядження суду надані 2 відеозаписи, на яких обвинувачений ОСОБА_7 розповідає, що він виїхав з України через те, що він розумів, що йому апеляційний суд може бути призначене покарання у вигляді позбавлення волі та йому відомо, що він знаходиться у розшуку. Шляхом виїзду за межі країни всією сім`єю на постійне проживання та зміну свого контактного номеру телефону (його новий номер невідомий навіть його захиснику) обвинувачений зробив неможливим повідомлення його належним чином про час та місце судових засідань. Відповідно до позиції Верховного суду, викладеної у постанові від 18.12.20218 (справа №346/883/15) це свідчить про його ухилення від суду.
Ці обставини підтверджують наявність ризиків, передбачених п. 1, 4, 5 ч. 1 ст. 177 КПК України.

Застосування більш м`якого запобіжного заходу ніж тримання під вартою не зможе ефективно запобігти настанню вищевказаних ризиків, оскільки обвинувачений вже ухилився від суду. Тому з метою забезпечення дієвості даного кримінального провадження та запобіганню наведених ризиків є найбільш доцільним обрати запобіжний захід обвинуваченому у вигляді тримання під вартою.

З урахуванням тяжкості покарання, яке загрожує обвинуваченому у вигляді реального позбавлення волі за вчинення цього злочину, при обранні запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою необхідно визначити максимальний розмір застави.

Крім того, зауважує, що на теперішній час законодавством не врегульовано питання стосовно оголошення обвинуваченого в міжнародний розшук.

Враховуючи, що обвинувачений покинув територію України та співробітниками УСБУ в Запорізькій області було встановлено, що він перебуває на території Сполучених Штатів Америки, є підстави вважати, що він перебуває у міжнародному розшуку.
Таким чином, відповідно до ч. 6 ст. 191 КПК України клопотання про обрання відносно ОСОБА_7 запобіжного заходку може бути розглянуто судом за його відсутності.

Просить обрати обвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

За наслідками розгляду клопотання колегією суддів встановлено наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 135 КПК України, особа викликається до слідчого, прокурора, слідчого судді, суду шляхом вручення повістки про виклик, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв`язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою.

Належним підтвердженням отримання особою повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом є розпис особи про отримання повістки, в тому числі на поштовому повідомленні, відеозапис вручення особі повістки, будь-які інші дані, які підтверджують факт вручення особі повістки про виклик або ознайомлення з її змістом (ч.1 ст. 136 КПК України).

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що судом були здійснені виклики обвинуваченого ОСОБА_7 шляхом надсилання судових повісток за адресою його останнього відомого місця проживання ОСОБА_7 за адресою: АДРЕСА_2 , на неодноразові виклики до суду не з`являвся.Належним чином, про час і місце розгляду апеляційних скарг прокурора та захисника, обвинувачений ОСОБА_7 не був повідомлений, про що свідчать конверти з рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення на ім`я обвинуваченого ОСОБА_7 , які були повернуті до суду з відмітками «за закінченням терміну зберігання», «за не запитом» (т. 2 а.с. 89-90; 91-92; 102-103; 105-106).

Відповідно до ч.1 ст. 138 КПК України, поважними причинами неприбуття особи на виклик є:

1)затримання, тримання під вартою або відбування покарання;

2)обмеження свободи пересування внаслідок дії закону або судового рішення;

3)обставини непереборної сили (епідемія, військові події, стихійні лиха або інші подібні обставини);

4)відсутність особи у місці проживання протягом тривалого часу внаслідок відрядження, подорожі тощо;

5)тяжка хвороба або перебування в закладі охорони здоров`я у зв`язку з лікуванням або вагітністю за умови неможливості тимчасово залишити цей заклад;

6)смерть близьких родичів, членів сім`ї чи інших близьких осіб або серйозна загроза їхньому життю;

7)несвоєчасне одержання повістки про виклик;

8)інші обставини, які об`єктивно унеможливлюють з`явлення особи на виклик.

Частиною 1 статті 323 КПК України встановлено, якщо обвинувачений, до якого не застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, не прибув за викликом у судове засідання, суд відкладає судовий розгляд, призначає дату нового засідання і вживає заходів до забезпечення його прибуття до суду.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що причини неявки за судовим викликом обвинуваченого ОСОБА_7 є поважними, оскільки обвинуваченому ОСОБА_7 апеляційний суд не зміг повідомити про його виклик до суду.

До матеріалів провадження, прокурором ОСОБА_6 були долучені документи, з яких вбачається, що на даний час постійним місцем проживання обвинуваченого ОСОБА_7 є територія штату Флорида Сполучених Штатів Америки, а саме наступні адреси:

НОМЕР_1 PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, НОМЕР_2 ;

*5533 N MILITARY TRL, APT 1705, BOCA RATON, FL 33496.

Запорізьким апеляційним судом були здійснені виклики обвинуваченого ОСОБА_7 шляхом надсилання судових повісток за вказаними прокурором адресами: на 24.06.2020 року та на 23.09.2020 року.Належним чином, про час і місце розгляду апеляційних скарг прокурора та захисника, обвинувачений ОСОБА_7 не був повідомлений, про що свідчать конверти з рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення на ім`я обвинуваченого ОСОБА_7 , які були повернуті до суду з відмітками «RETURN TO SENDER ATTEMPTED NOT KNOW UNABLE TO FORWARD RETURN TO SENDER».

Колегія суддів, розглянувши клопотання прокурора вважає, що воно не підлягає задоволенню за наступних підстав.

Так, відповідно до вимог ст.193 ч.1 КПК України розгляд клопотання про застосування запобіжного заходу здійснюється за обов`язкової участі обвинуваченого ОСОБА_7 .
Враховуючи вищенаведені вимоги кримінального процесуального кодексу, апеляційний суд приходить до висновку про неможливість у відсутність обвинуваченого ОСОБА_7 вирішення питання про застосування до останнього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, у зв`язку з чим дане клопотання прокурора також не підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 135, 138, 541, 545, 551, 552, 566, 567 КПК України, апеляційний суд,-
УХВАЛИВ:
Клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою обвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , залишити без задоволення.
Розгляд апеляційного провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2016 року відносно ОСОБА_7 відкласти на 10 годину 00 хвилин 28 квітня 2021 року.
Звернутись повторно до Міністерства юстиції України для направлення запиту до Сполучених Штатів Америки про надання міжнародної правової допомоги, а саме організації врученняобвинуваченому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик в судове засідання апеляційної інстанції на 10 годину 00 хвилин 28 квітня 2021 року, яке буде проводитись у відкритому судовому засіданні у приміщенні Запорізького апеляційного суду за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 162, за обов`язковою участю обвинуваченого ОСОБА_7 та про що сповіщені інші учасники судового провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: