Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/346/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 263 Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22.06.2021 року м. Кропивницький

Колегія суддів Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретар ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
адвоката ОСОБА_7 ,

переглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, у режимі відеоконференції, за апеляційною скаргою адвоката засудженого ОСОБА_8 ОСОБА_7 ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення.

ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_8 звернувся до місцевого суду із клопотанням про зарахування у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, до дня вступу вироку у законну силу.

Судом першої інстанції, за наслідками розгляду клопотання засудженого, постановлено відмовити у його задоволенні з причини, що за вироком від 07.11.2018 року кримінальне правопорушення вчинене ОСОБА_8 після 21 червня 2017 року 05 грудня 2017 року, і щодо нього не застосовується Закон № 838-VIII щодо зарахування у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; а у межах кримінального провадження, у межах якого ОСОБА_8 засуджено вироком від 26 грудня 2018 року, - запобіжний захід ОСОБА_8 не обирався.

Із судовим рішенням суду першої інстанції не погоджується адвокат засудженого ОСОБА_8 ОСОБА_7 , який в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, зарахувати засудженому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 05 грудня 2017 року до 25 лютого 2019 року.

Свої вимоги мотивує наступним.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 26 грудня 2018 року стосовно ОСОБА_8 набрав законної сили 25 лютого 2019 року, покарання за цим вироком призначене із застосуванням положень ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання, визначеного вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 07 листопада 2018 року.

Тобто, як вказує захист, остаточне покарання визначене шляхом складання покарань.

Вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 07 листопада 2018 року ОСОБА_8 засуджений за вчинення кримінальних правопорушень у березні 2016 року.

Тож, суд першої інстанції мав застосувати положення Закону № 838-VIII щодо зарахування у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засудженим доповнено апеляційну скаргу адвоката, просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, зарахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 05 грудня 2017 року до 25 лютого 2019 року; вказує, що попереднє ув`язнення слід обчислювати, врахувавши сукупність злочинів, в тому числі, вчинений у березня 2016 року, під час дії Закону № 838-VIII.

Вислухавши доповідь судді-доповідача, думку адвоката засудженого ОСОБА_8 ОСОБА_7 , який підтримав подану ним в інтересах засудженого апеляційну скаргу повністю, просив скасувати ухвалу суду першої інстанції, зарахувати ОСОБА_8 у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, думку прокурора, який заперечив апеляційну скаргу захисту, вивчивши матеріали провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Згідно із ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право: п. 1) залишити вирок або ухвалу без змін.

Статтею 72 КК України встановлено правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, зокрема, складання покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Відповідно до Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII та ч. 5 ст. 72 КК України (до змін, внесених Законом № 2046-VІІІ), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» постановлено: Частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викласти в такій редакції: «5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як встановлює ст. 532 КПК України, ч. ч. 1, 2, 4: Вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано ; У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції; Судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Верховним Судом позицію щодо порядку зарахування строку попереднього ув`язнення викладено в Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі №663/537/17.
Зокрема, пунктом 107 означеної Постанови визначено: Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 07 листопада 2018 року за ч. 1 ст. 115 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років.

Цим вироком ухвалено строк покарання обчислювати з 05 грудня 2017 року, запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишити тримання під вартою.

Вирок набрав законної сили 08 грудня 2018 року.

Також, ОСОБА_8 засуджений вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 26 грудня 2018 року за ч. 1 ст. 263-1, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 125 КК України, ч. 4 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з 05 грудня 2017 року.

У межах даного кримінального провадження запобіжний захід не обирався.

При ухваленні вироку судом зазначено, що: ОСОБА_8 затриманий в межах іншого кримінального провадження, у якому 07 листопада 2018 року Голопристанським районним судом Херсонської області ухвалено вирок, і за яким строк відбування покарання ОСОБА_8 обчислюється з дня затримання, тобто з 05 грудня 2017 року; у межах даного ж кримінального провадження місцевим судом жодних дій по залишенню ОСОБА_8 в умовах слідчого ізолятору не здійснювалося, запобіжний захід не обирався взагалі.

За вказаних обставин суд першої інстанції прийшов до висновку, що застосування ч. 5 ст. 72 КК України й зарахування ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 05 грудня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі не можливе.

Слід зауважити, що предмет звернення ОСОБА_8 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі вже неодноразово оцінюваний судами.

Зокрема, такими судовими рішеннями є ухвала Херсонського міського суду Херсонської області від 29 листопада 2019 року, ухвала Херсонського апеляційного суду від 12 березня 2020 року.

Предметом судового розгляду та оцінювання ставали аналогічні теперішнім вимоги засудженого.

Обидва судові рішення набрали законної сили, є не скасованими.

Наразі оскаржуваною ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 березня 2021 року відмовлено у задоволенні вимог засудженого і зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі по день набрання вироком законної сили.

Колегія суддів, беручи до уваги перелічені вище положення й вимоги законів, обставини провадження, погоджується із висновком суду першої інстанції.

Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається зокрема строк: в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Як встановлено: у кримінальному провадженні, де ОСОБА_8 засуджено вироком 07 листопада 2018 року за ч. 1 ст. 115 КК України кримінальне правопорушення вчинене 05 грудня 2017 року після 21 червня 2017 року.

У межах даного кримінального провадження стосовно ОСОБА_8 застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Вирок набрав законної сили 08 грудня 2018 року, - у даному кримінальному провадженні настала стадія виконання судового рішення.

У межах кримінального провадження, де ОСОБА_8 засуджено вироком 26 грудня 2018 року, - запобіжний захід не обирався, засудженого не залишено відповідною ухвалою суду в умовах слідчого ізолятора.

Той факт, що застосовано положення ч. 4 ст. 70 КК України, і кримінальні правопорушення у межах цього кримінального провадження вчинені ОСОБА_8 у березні 2016 року, - не є підставою для зарахування у строк покарання, призначеного за сукупністю злочинів, періоду попереднього ув`язнення у межах іншого кримінального провадження.

Зважаючи на наведене, при зарахуванні ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання , застосуванню підлягає Закон № 2046-VIII, - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Відтак, підстав до скасування оскаржуваного судового рішення, як те просить захист, у конкретному випадку не віднайдено, тож, ухвала суду першої інстанції підлягає залишенню без змін як законна та обґрунтована.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419, 424 КПК України, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу адвоката засудженого ОСОБА_8 ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення, залишити без змін.

Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після її оголошення, оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3