ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/6943/20
Провадження № 1-в/210/35/21

"24" лютого 2021 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
секретаря ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 засуджений ОСОБА_5
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Дніпропетровську, громадянина України, засудженого 17 січня 2019 року Кіровським районним судом м. Дніпропетровська за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, з урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України до 5-ти років 2-х місяців позбавлення волі,-

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу надійшла заява засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ "Криворізька виправна колонія № 80", в якій засуджений просить зарахувати період в умовах позбавлення волі з розрахунку день за два застосування. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що вироком суду йому не зараховано період з моменту взяття під варту, а саме з моменту затримання (27 березня до вступу вироку в законну силу.
ОСОБА_5 свою заяву підтримав та просив її задовольнити. Зазначив, що точну дату затримання не пам"єтає, був звільнений з-під варти в залі суду, а потім заарештований знову.
Представник Державної установи "Криворізька виправна колонія № 80" послався на розсуд суду. Прокурор ОСОБА_3 проти задоволення клопотання не заперечував.
З метою повного та об"єктивного розгляду справи судом витребування відомості щодо затримання ОСОБА_5 та застосування до останього заходів попереднього ув"язнення, оскільки такі матеріали відсутні в особовій справі засудженого.
Суд, дослідивши матеріали особової справи засудженого, заслухавши доводи учасників справи, вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Так, в судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_5 відбуває покарання в Державні установі "Криворізька виправна колонія № 80", за вироками від:
1) 18.07.2018 року Бабушкінським районним судом м.Дніпропетровська за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Кіровського районного суду м.Дніпропетровська від 31.08.2017 року за ч.2 ст.186, ст.75, 76 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки та призначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі. Вирок набрав законної сили: 21.08.2018 р.
2) 22.08.2018 року Бабушкінським районним судом м.Дніпропетровська за ч.2 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за вироком Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 18.07.2018 року та призначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі. Вирок набрав законної сили: 22.09.2018 р.
3) 01.10.2018 року Жовтневим районним судом м.Дніпропетровська за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за вироком Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 18.07.2018 р. та призначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі. Вирок набрав законної сили: 01.11.2018 р.
4) 17.01.2019 року Кіровським районним судом м.Дніпропетровська за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Жовтневого районного суду м.Дніпропетровська від 01.10.2018 р. та призначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі. Строк відбуття покарання відраховувати з 18 липня. Вирок набрав законної сили: 19.02.2019 р.
Ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 17 квітня 2019 року в порядку п.11 ч.1 ст.537, ч.2 ст.539 КПК України вирішено питання про застосування покарання за наявності кількох вироків під час виконання вироків та на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Бабушкінського районного суду Дніпропетровської області від 22.08.2018 року більш суворим, призначеним за вироком Кіровського районного суду м.Дніпропетровська від 17.01.2019 року, остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у вигляді 5 (п`яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі. Зарахувано у строк відбуття покарання попереднє ув`язнення за період з 22.06.2018 року по 17.07.2018 року включно як день за день.
Також встановлено, що в межах кримінального провадження № 0001463, в якому вироком Кіровського районного суду міста Дніпропетровська від 31.08.2017 року ОСОБА_5 був засуджений за ч. 2 ст. 186 КК України до 5 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнений від призначеного покарання з випробуванням строком на 3 роки. Запобіжний захід ОСОБА_5 у вигляді тримання під вартою змінено та звільнено останнього з-під варти в залі суду.
Отже в межах кримінального провадження № 0001463 ОСОБА_5 обирався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, тобто застосовувалися заходи попереднього ув"язнення.
Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 27 травня 2017 року ОСОБА_5 був затриманий о 23-00 годині 26 травня 2017 року.
Також 29 травня 2017 року ухвалою слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою починаючи з часу затримання 26 травня 2017р. о 20 годині 45 хвилин.
За вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 18 липня 2018 року, за яким останнього визнано винним за ч. 2 ст. 15, с. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Кіровського районного суду міста Дніпропетровська від 31.08.2017 року, а саме 3 (три) роки та 1 (один) місяць та остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років та 1 місяць з відбуттям покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Враховуючи матеріали особової справи, суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_5 підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Згідно частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК України викладено у такий редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Згідно ч. 6 ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

За нормами КПК України у строк попереднього ув`язнення включається строк - затримання особи без ухвали слідчого судді, суду - та попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Згідно ч. 6 ст. 9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.

Частиною 1 статті 26 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно з частиною 1 статті 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення встановлені статтею 72 КК України

Судом встановлено, що при призначенні ОСОБА_5 покарання за вироком від 18 липня 2018 року Бабушкінський районний суд м. Дніпропетровська за сукупністю вироків та приєднуючи частково не відбуту частину покарання за вироком Кіровського районного суду міста Дніпропетровська від 31.08.2017 року у вигляді 3 років та 1 місяця, положення ч. 5 ст. 72 КК України, не застосовувалися, та не зараховувався період попереднього ув"язнення, який тривав з 26 травня 2017 року до 31 серпня 2017 року.

Відповідно до наданих суду матеріалів, ОСОБА_5 29 травня 2017 року обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою року в межах кримінального провадження № 0001463. Строк утримання під вартою відраховувано з 26 травня 2017 року - з моменту фактичного затримання. Однак, ОСОБА_5 вироком суду від 31 серпня 2017 року, ухваленого в межах кримінального провадження № 0001463 звільнено з-під варти в залі суду 31 серпня 2017 року.

На теперішній час ОСОБА_5 відбуває реальне покарання за вказаним вироком.

Отже, саме цей період з моменту фактичного взяття під варту - 26 травня 2017 року та по день звільнення з-під варти 31 серпня 2017 року, підлягає перерахуванню з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Оскільки ОСОБА_5 був звільнений з-під варти в залі суду, підстав для зарахування строку попереднього ув"язнення по дату набрання вироку законної сили не вбачається.

Керуючись ст. ст. 72 КК України, ст. 537-539 КПК України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) - задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який відбуває покарання в Державній установі "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у вигляді позбавлення волі відповідно до вироку Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 17 січня 2019 року, строк попереднього ув"язнення з 27 травня 2017 року до 30 листопада 2017 року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), а саме: з розрахунку відповідності одного дня попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія (№80)" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 25 лютого 2021 року о 16год.15хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх)

Суддя: ОСОБА_1