Справа № 464/5290/19
пр.№ 1-кс/464/986/20
У Х В А Л А

07 липня 2020 року слідчий суддя Сихівського районного суду м.Львова ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , представника заявника ОСОБА_3 , старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові в режимі відеоконференції скаргу генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Акватон» - ОСОБА_5 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження,

в с т а н о в и в :

генеральний директор Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Акватон» (далі - ТОВ «ВП «Акватон») - ОСОБА_5 24.06.2020 р. звернувся в суд із скаргою, в якій просить: скасувати постанову старшого слідчого з ОВС другого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_4 від 29.05.2020 р. про закриття кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0000038 від 14.06.2019 р., а матеріали кримінального провадження направити для продовження досудового розслідування.
В обґрунтування скарги покликається на те, що 09.06.2020 р. ТОВ «ВП «Акватон» отримано оскаржувану постанову та заявник категорично не погоджується із такою, вважає, її передчасною та такою, яка порушує вимоги кримінального процесуального законодавства України, оскільки слідчий ОСОБА_4 належним чином не дослідив матеріали кримінального провадження, не зібрав відповідні докази та не надав їм належну оцінку. Зокрема зазначає, що слідчим було грубо порушено основні принципи здійснення доказування відсутності в діях осіб складу кримінального правопорушення, а саме не встановлено обставин, про які зазначено заявником ТОВ «ВП «Акватон» у даному кримінальному провадженні. У повідомленні про злочин було згадано, як ймовірних учасників такої групи підприємства: ТОВ Торговий Дім «Гал-Кат», ТзДВ «Гал-Кат», ПП «ФІРМА «Галич-Кабель», ТОВ «Укралюміній», ТДВ «Укр-Алюміній», ТОВ «Галбрухт», ТДВ «Галбрухт», ТОВ «Захід-Метал», ТОВ «Тібет», ТзОВ «Торговий дім Галпап», ТОВ «ВП Укркабель», ТзОВ «ВП Укркабель», ТзОВ «Захід-Торг», ТОВ «Галицька кабельна компанія», ТОВ «Гал-Кабель», ТОВ «Захід Метал Торг». Разом з тим, закриваючи кримінальне провадження, слідчий ОСОБА_4 констатував відсутність складу злочину в діях посадових осіб лише двох з них, що свідчить про можливість лише часткового закриття кримінального провадження. Окрім цього, враховуючи специфіку даних злочинів, досудове розслідування даного кримінального провадження включає необхідність дослідження таких обставин: встановлення осіб, які створювали такі підприємства, осіб, які забезпечували юридичний супровід такого створення і реєстрації, та осіб, які здійснюють реальний ефективний вплив на діяльність таких товариств і прийняття рішення; встановлення порядку налагоджування господарських зв`язків між підприємствами; встановлення порядку налагодження зв`язків між ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та фізичними особами, які формально виконували обов`язки директорів/засновників ряду підприємств, які функціонували в межах однієї групи; встановлення майнових, фінансових, бухгалтерських зв`язків між підприємствами; встановлення осіб, які здійснюють тіньове представництво інтересів підприємств перед контролюючими органами та органами державної влади; встановлення порядку розподілу тіньового прибутку та ухилення від оподаткування доходів фізичними особами, які такий прибуток отримують; встановлення інших обставин співробітництва зазначених 15 фірм. Водночас із оскаржуваної постанови про закриття кримінального провадження вбачається, що слідчим не вчинено таких дій. Також заявник зазначає, що слідчим не досліджено господарські операції суб`єктів на предмет наявності ознак нереальності, а також неправомірно в основу постанови покладено показання свідків, які є пов`язаними та зацікавленими особами, а тому їх свідчення мають бути додатково перевірені на достовірність. Окрім цього, заявник вказує, що однією з підстав закриття слідчим кримінального провадження є наявність судових рішень адміністративних судів першої та апеляційної інстанцій по справі 1340/4669/18, однак 22.01.2020 р. Касаційним адміністративним судом було відкрито касаційне провадження у даній справі, відповідно вищевказані рішення не є остаточними.
У судовому засіданні представник заявника ТОВ «ВП «Акватон» - адвокат ОСОБА_3 скаргу підтримав з підстав, що наведені в такій, просив скаргу задовольнити.
Старший слідчий з ОВС РКП СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_4 у судовому засіданні заперечив щодо задоволення скарги та зазначив, що ним повно, всебічно та об`єктивно досліджено всі обставини кримінального провадження, у зв`язку з чим винесено постанову про закриття кримінального провадження на підставі п.2 ч.1 ст. 284 КПК України. Вважає, що відсутні підстави для задоволення скарги.
Заслухавши пояснення учасників судового провадження, дослідивши матеріали скарги та матеріали кримінального провадження, приходжу до такого висновку.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області здійснювалось досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000038 від 14.06.2019 р. за попередньою правовою кваліфікацією кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.
Підставою для реєстрації даного кримінального провадження слугувала ухвала Рівненського міського суду Рівненської області, якою задоволено скаргу ТОВ «ВП «Акватон» та зобов`язано уповноважених осіб прокуратури Рівненської області внести до ЄРДР відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, а також ухвали Сихівського районного суду м.Львова від 23.07.2019 р. та 24.07.2019 р., якими, за результатами розгляду скарг ТОВ «ВП «Акватон», скасовано постанови про закриття в частині окремого кримінального провадження №0000043 від 07.03.2018 р. за ч. 1 ст. 212, ч.1 ст. 205 КК України та зобов`язано уповноважених осіб слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Львівській області провести розслідування кримінального провадження.
Матеріали досудових розслідувань у кримінальних провадженнях №0000064 (епізод кримінального провадження №0000043) за ч. 1 ст. 212 КК України та №0000065 (епізод кримінального провадження №0000043) за ч.1 ст. 205 КК України постановою прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Львівської області ОСОБА_8 від 12.08.2019 р. об`єднано в одне кримінальне провадження, яке в ЄРДР обліковано за №0000064. 30.08.2019 р. матеріали вказаних досудових розслідувань у кримінальних провадженнях об`єднано в одне кримінальне провадження, яке в Єдиному реєстрі досудових розслідувань обліковане за №0000038.
Постановою старшого слідчого з ОВС другого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_9 від 12.03.2019 р. кримінальне провадження в частині окремого кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000043 від 07.03.2018 року, закрито на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із відсутністю в діяннях службових осіб ПП «Фірма «Галич-Кабель», ТОВ ТД «Гал-Кат» складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.
Згідно із ухвалою слідчого судді Сихівського районного суду м.Львова від 23.07.2019 р. задоволено скаргу ТОВ «ВП «Акватон» та скасовано вищевказану постанову слідчого про закриття кримінального провадження. Підставою скасування постанови слугувало те, що досудове розслідування в цій частині проведено поверхнево, без дійсного з`ясування обставин наявності чи відсутності ознак фіктивності ряду підприємств, господарські операції з якими відображені ПП «Фірма» Галич-Кабель», ТОВ ТД «Гал-Кат». Зокрема, у даній постанові слідчим суддею звернуто увагу слідчому на ряд недоліків, які слід усунути для повноти досудового розслідування у даному кримінальному провадженні.
04.10.2019 року кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 14.06.2019 р., у частині кримінальних правопорушень за попередньою правовою кваліфікацію: ч.1 ст. 205, ч.2 ст. 205 КК України закрито у зв`язку із набранням чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» № 101-1Х від 18.09.2019 року.
Постановою старшого слідчого з ОВС РКП СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_4 від 29.11.2019 р. кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 14.06.2019 р., щодо ухилення від сплати податків службовими особами ПП «Фірма «Галич-Кабель» (4) та ТОВ «Торговий Дім «Гал-Кат» () закрито у зв`язку з відсутністю в діянні службових осіб підприємств складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.
Згідно із ухвалою слідчого судді Сихівського районного суду м.Львова від 23.01.2020 р. задоволено скаргу ТОВ «ВП «Акватон» та скасовано постанову слідчого з ОВС другого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_4 від 29.11.2019 року про закриття кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000038 від 14.06.2019 року, у зв`язку із відсутністю в діяннях службових осіб ПП «Фірма» Галич-Кабель» () та ТОВ ТД «Гал-Кат» () складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України. Підставою скасування постанови слугувало те, що слідчим ОСОБА_4 недоліки досудового розслідування, які були зазначені в ухвалі слідчого судді Сихівського районного суду м.Львова від 23.07.2019 року за результатом розгляду скарги на постанову про закриття кримінального провадження, були усунені лише частково.
Після скасування слідчим суддею зазначеної постанови слідчого ОСОБА_4 про закриття кримінального провадження, останнім вчинено ряд слідчих дій, зокрема:
-отримано звітність форми 1-ДФ щодо встановлення працівників, які фактично отримували доходи на ТОВ ТД «Гал Кат», ПП «Фірма`Галич-Кабель», ТОВ «Лембуд», ТОВ «Укр-алюміній», ТОВ «Галбрухт», ТОВ «Метбрухт холдинг», ТОВ «Меркуріал Торг», ТДВ «Гал-Кат», ПП «Автоінтерлогістик», ТОВ «Край Транс», ТОВ «Марселл»;

-допитано в якості свідків працівників ТзДВ «Гал-Кат» - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ;

-допитано в якості свідків працівників ТОВ «Торговий дім «Гал-Кат», а саме ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 ;

-допитано в якості свідків працівників ТОВ «Галбрухт» - ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 ;

-допитано в якості свідка заступника директора з постачання ТОВ «Укр-алюміній» ОСОБА_23 та працівників ТОВ «Укр-алюміній» - ОСОБА_24 , ОСОБА_25 ;

-допитано у якості свідків працівників ПП «Фірма» Галич Кабель» - ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 ;

-допитано в якості свідків працівників ТОВ «Край Транс» - ОСОБА_31 , ОСОБА_32 ;

-допитані як свідків працівників ТОВ «Марселл» - ОСОБА_33 , ОСОБА_34 ;

-допитано у якості свідків працівників ТОВ «Лембуд» - ОСОБА_35 , ОСОБА_36 ;

-допитано як свідка працівника ТОВ «Метбрухт холдинг» - ОСОБА_37 ;

-допитано у якості свідка керівника ТОВ «Будполімет» ОСОБА_38 ;

-допитано як свідка директора ТОВ «Аполюкс Холдинг Лімітед» - ОСОБА_39 ;

-допитано у якості свідка директора ТОВ «Тібет» - ОСОБА_40 ;

-отримано акт виїзної планової документальної перевірки №5611/05-01/39961271 від 23.03.2020 р. ТОВ «Торговий дім» Гал-Кат» () за період діяльності з 01.10.2016 р. по 31.12.2019 р., яка була проведена працівниками ГУ ДФС у Волинській області.

Як вбачається із матеріалів кримінального провадження, юридична особа ПП «Фірма «Галич-Кабель», припинила свою діяльність 28.02.2018 р.
Згідно із актом виїзної планової документальної перевірки №5611/05-01/39961271 від 23.03.2020 р. ТОВ «Торговий дім» Гал-Кат» (), проведеної працівниками ГУ ДФС у Волинській області за період діяльності з 01.10.2016 р. по 31.12.2019 р., встановлено заниження податку на прибуток на суму 751 161 грн. за три квартали 2018 та четвертий квартал 2019 року.

Відповідно до листа начальника Державної податкової служби України ГУ ДПС у Волинській області ОСОБА_41 , адресованого старшому слідчому з ОВС другого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_42 , станом на 01.05.2020 р. у ТОВ «ТД «Гал-Кат» відсутня заборгованість по податках, платежах до бюджетів усіх рівні.

Окрім цього, як вбачається із рішення Львівського окружного адміністративного суду від 12.03.2019 р., залишеного без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 11.09.2019 р., у справі №1340/4669/18, скасовано податкове повідомлення-рішення, винесене Головним управлінням ДФС у Львівській області від 13.11.2018 р. № по акту позапланової документальної перевірки № 2528/13-01-14-14/39961271 від 17.10.2018 р. «Щодо проведення взаємовідносин ТОВ «ТД «Гал-Кат» із ПП «Автоінтерлогістик» () за червень 2017 р., ТОВ «Лембуд» за вересень та жовтень 2017 року.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається у разі, якщо встановлена відсутність в діянні складу кримінального правопорушення.
Згідно з ст. 284 КПК України, закриття кримінального провадження - це закінчення досудового розслідування, яке відбувається в силу наявності обставин, що виключають кримінальне провадження або за наявності підстав для звільнення особи від кримінальної відповідальності. Прийняття рішення про закриття кримінального провадження можливе лише після дослідження всіх обставин кримінального провадження та безпосереднього дослідження і оцінки слідчим показань, речей і документів, які стосуються цього провадження, у їх сукупності.
Статтею 212 КК України передбачена кримінальна відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) та інших внесків, що входять до системи оподаткування, якщо такі діяння призвели до фактичного ненадходження коштів до бюджетів або державних цільових фондів у визначених розмірах.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» №101 -IX від 18.09.2019 року (набрав чинності 25.09.2019 р.), внесені зміни до примітки ст. 212 КК України, яка визначає поняття «значний розмір», під яким з урахуванням прийнятих змін, слід розуміти суми податків, зборів і інших обов`язкових платежів, які в три тисячі і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян (попередня редакція: «в тисячу і більше»).
Відповідно до ст.58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Згідно із ч. 1 ст. 5 Кримінального кодексу України, Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Відповідно до пункту 5 підрозділу 1 розділу XX Податкового кодексу України для норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 пункту 169.1 статті 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року.
Підпунктом 169.1.1 пункту 169.1 статті 169 розділу IV Податкового кодексу України визначена податкова соціальна пільга, яка дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), встановленому законом на 1 січня звітного податкового року.
Статтею 7 Закону України «Про Державний бюджет на 2019 рік» встановлено, що з 1 січня 2019 року прожитковий мінімум для працездатної особи в розрахунку на місяць становив 1921 грн.
Із врахуванням вищевказаних змін у законодавстві, для кваліфікації кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України сума ухилення повинна в три тисячі і більше разів перевищувати установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, тобто, - повинна бути більше 2 881 500 грн. (3000 х 960,5 грн., де, - 960,5 грн. - соціальна пільга, тобто, - 50% від прожиткового мінімуму, який станом на 01.01.2019 рік становив 1921 грн.), відтак сума донарахованих податків згідно акту виїзної планової документальної перевірки №5611/05-01/39961271 від 23.03.2020 р., не є кримінально-караною сумою, яка необхідна для кваліфікації діянь за ч.1 ст.212 КК України в силу вищевказаних норм.

Таким чином, на думку слідчого судді, слідчим в повній мірі досліджено та проаналізовано зібрані у встановленому кримінально процесуальному порядку докази, виходячи із обставин кримінального провадження і внутрішнього переконання слідчого у відповідності до вимог ст. 94 КПК України, яка визначає, що слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.
Доводи скаржника про те, що слідчий ОСОБА_4 констатував відсутність складу злочину в діях посадових осіб лише двох підприємств, що свідчить про можливість лише часткового закриття кримінального провадження, не заслуговують на увагу, оскільки у своїх зверненнях, на підставі яких проводилось досудове розслідування кримінального провадження, ТОВ «ВП «Акватон» вказувало саме на ухилення від сплати податків двома юридичними особами - ТОВ «ТД «Гал-Кат» та ПП «Фірма «Галич-Кабель», які, ухилившись від сплати податків, створили їм, як фірмі конкуренту, недобросовісну конкуренцію.
На підставі вказаного, слідчим суддею встановлено, що слідчим проведені усі необхідні слідчі дії та проведеним досудовим розслідуванням не здобуто доказів, які б вказували на наявність в діях службових осіб ПП «Фірма» Галич-Кабель» та ТОВ «Торговий дім Гал-Кат» складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, а тому приходжу до висновку про необґрунтованість поданої скарги на постанову слідчого про закриття кримінального провадження.
Керуючись ст. ст. 303, 306, 307, 376 КПК України,
п о с т а н о в и в :
у задоволенні скарги генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Акватон» - ОСОБА_5 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження відмовити.
Ухвала про відмову в скасуванні постанови про закриття кримінального провадження може бути оскаржена до Львівського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня оголошення повного тексту ухвали.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого КПК України, якщо таку скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Слідчий суддя ОСОБА_1