ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/253/20 Справа № 711/9385/19 Категорія: ч.5 ст.72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 лютого 2020 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого суддів за участю: при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Черкаської місцевої прокуратури на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 18 грудня 2019 року, якою клопотання засудженого в порядку ч.5 ст.72 КК України задоволено частково,

в с т а н о в и л а :

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення з 26.05.2017 по 08.11.2019 в строк відбутого покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 18 грудня 2019 року клопотання засудженого задоволено частково.

Зараховано засудженому ОСОБА_7 термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2019 року в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу скасувати через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні фактичним обставинам кримінального провадження та постановити нову ухвалу, якою частково задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбуття покарання у вигляді позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, не враховуючи строк з 15.02.2018 по 23.05.2019.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що ОСОБА_7 ухвалою апеляційного суду м. Києва від 15.02.2018 звільнений від відбування призначеного покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 19.10.2017 у виді позбавлення волі на певний строк відповідно до п в ст.. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році». Відповідно до ст. 152 КВК України закон України про амністію є підставою для звільнення від відбування покарання. За таких обставин, покарання за вироком шевченківського районного суду м. Києва від 19.10.2017 у вигляді позбавлення волі припинено і ОСОБА_7 втратив статус засудженого у вказаному кримінальному провадженні.

Заслухавши суддю-доповідача, міркування прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, ознайомившись із матеріалами кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Згідно матеріалів провадження, ОСОБА_7 затриманий 26.05.2017 року.

Вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року ОСОБА_7 , 1992 р.н., засуджено за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, 71 КК України до 04 років 01 місяця позбавлення волі. На підставі ст.72 ч.5 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_7 зараховано термін попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання з 26.05.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до ЗУ від 26.22.2015 року «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», в період з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вироком Святошинського районного суду м.Києва від 09.11.2017 року ОСОБА_7 , 1992 р.н., засуджено за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, 71 КК України до 04 років 01 місяця позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з 09.11.2017 року. Даний вирок суду згідно розпорядження вступив в законну силу 11.12.2017 року.

Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 15.02.2018 року вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року змінено та ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання за даним вироком у виді позбавлення волі на певний строк відповідно до п.в ст.1 ЗУ «Про амністію у 2016 році». ОСОБА_7 звільнено з-під варти в залі суду, в іншій частині вирок залишено без зміню.

Вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 05.05.2017 року ОСОБА_7 1992 р.н. засуджено за ч.2 ст. 186 КК України та призначено покарання у вигляді чотирьох років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком три роки, з покладенням обов`язків передбачених ст. 76 КК України.

Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 04.10.2018 року вирок Солом`янського районного суду м.Києва від 05.05.2017 року відносно ОСОБА_7 змінено в частині покладення обов`язків передбачених ст.76 КК України.

Ухвалою Другої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 23.05.2019 року ухвалу Апеляційного суду м.Києва від 15.02.2018 року щодо ОСОБА_7 скасовано та направлено на новий розгляд у суд апеляційної інстанції.

Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 25.09.2019 року апеляційне провадження за скаргою на вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року стосовно ОСОБА_7 закрито.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 №838-УІІІ) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги прокурора про безпідставність зарахування судом першої інстанції в строк покарання строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.2 ст.72 КК України (у редакції ЗУ від 26.11.2015 року №838), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово- психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст. 1 закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) ха засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно матеріалів особової справи, ухвалою апеляційного суду м. Києва від 15.02.2018 ОСОБА_8 звільнений від відбування призначеного покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 19.10.2017 року у виді позбавлення волі на певний строк відповідно до п. в ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році». Відповідно до ст. 152 КВК України закон України про амністію є підставою для звільнення від відбування покарання.

Таким чином, ОСОБА_8 15.02.2018 року втратив статус засудженого та його попереднє ув`язнення закінчилось, тому суд першої інстанції безпідставно зарахував у строк відбутого покарання його строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2019 року.

Враховуючи рішення Великої Палати Верховного Суду від 29.08.218 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-УШ. В такому разі Закон № 838-УІІІ має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-УІІІ як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно ст.404 КПК України, судові рішення суду першої інстанції перевіряються апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

За таких обставин, враховуючи вище викладене, колегія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги прокурора, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає до скасування.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні - задовольнити.

Ухвалу Придніпровського районного суду м.Черкаси від 18.12.2019 року щодо ОСОБА_7 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання ОСОБА_7 задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 19.10.2017 року строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 по 15.02.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті клопотання ОСОБА_7 відмовити.

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :