Категорія: в порядку КПК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
09 жовтня 2019 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
представника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Луцького міськрайонного суду Волинської області від 21 червня 2019 року,
В С Т А Н О В И В:
Даною ухвалою задоволено подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_9 про вирішення питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 жовтня 2018 року відносно ОСОБА_7 .

Постановлено вважати початком строку відбування покарання ОСОБА_7 за вироком Луцького міськрайонного суду від 17.10.2018 день постановлення вироку, тобто 17.10.2018 року.

У строк основного покарання ОСОБА_7 зараховано термін перебування під вартою з 17.10.2018 по день набрання цим вироком законної сили (19.11.2018), із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі (з врахуванням змін, внесених Законом України від 18.05.2017 №2046-VIII).

У строк основного покарання за даним вироком ОСОБА_7 зараховано термін перебування під вартою за вироком Турійського районного суду Волинської області з 28.11.2016 до набрання чинності змін до ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; з дня набрання чинності змін до ст.72 КК України до набрання вищевказаним вироком законної сили відповідно до змін, внесених Законом України від 18.05.2017 №2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», тобто 1 день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

У поданій апеляційній скарзі прокурор вважає ухвалу суду в частині зарахування у строк основного покарання за вироком від 17.10.2018 року термін перебування під вартою за вироком Турійського районного суду Волинської області від 02.03.2017 року незаконною та такою, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Вважає, що судом першої інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а саме ст.4, ч.5 ст.72 КК України. Просить врахувати те, що ОСОБА_7 за вироком від 02.03.2017 року вчинив злочин до 20.06.2017 року, а заходи попереднього ув`язнення до нього застосовувались також після 21.06.2017 року, тому строк попереднього ув`язнення відносно ОСОБА_7 варто було рахувати 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Просить ухвалу Луцького міськрайонного суду Волинської області від 21.06.2019 року щодо ОСОБА_7 змінити, абзац четвертий резолютивної частини викласти наступним чином - у строк основного покарання за вироком від 17.10.2018 року ОСОБА_7 слід зарахувати термін перебування під вартою за вироком Турійського районного суду Волинської області від 02.03.2017 року з 28.11.2016 року до набрання вироком Луцького міськрайонного суду від 17.10.2018 року законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідача, який доповів зміст оскаржуваної ухвали суду першої інстанції, виклав основні доводи апеляційної скарги, прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу і просив її задовольнити, засудженого ОСОБА_7 та представника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_8 , які просили задовольнити апеляційну скаргу, апеляційний суд приходить до наступного висновку.

Згідно ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
За змістом п.14 ч.1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною 2 статті 539 цього Кодексу має право вирішувати інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, до яких також можна віднести питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
Відповідно до п.1, 4 ч.2 ст.539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, передбачених пунктом 14 частини першої статті 537 цього Кодексу, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, а також до суду, який ухвалив вирок.
В поданні начальник ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_9 , крім іншого просив уточнити як необхідно зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання відбуте ним за вироком Турійського районного суду Волинської області від 02.03.2017.
Суд першої інстанції в зазначеній частині задовольнив подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_9 , постановив зарахувати у строк основного покарання за даним вироком ОСОБА_7 термін перебування під вартою за вироком Турійського районного суду Волинської області з 28.11.2016 до набрання чинності змін до ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; з дня набрання чинності змін до ст.72 КК України до набрання вищевказаним вироком законної сили відповідно до змін, внесених Законом України від 18.05.2017 №2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», тобто 1 день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Колегія суддів не може погодитися з вказаним висновком суду.
Як вбачається з вироку Турійського районного суду Волинської області від 02 березня 2017 року, який залишений без змін ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 07 лютого 2019 року, початок строку відбування покарання ОСОБА_7 постановлено обчислювати з моменту постановлення вироку 02 березня 2017 року, зараховано ОСОБА_7 в строквідбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 28 листопада 2016 року до набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.с.2-6).
Не суперечить така позиція суду першої інстанції і правовому висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), викладеному у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у провадженні №13-31кс18, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
З огляду на наведене, в задоволенні подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_9 в уточненні як необхідно зарахувати ОСОБА_10 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком Турійського районного суду Волинської області від 02.03.2017 року необхідно відмовити.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Ухвалу Луцького міськрайонного суду Волинської області від 21 червня 2019 року в частині застосування положень ст.72 КК України скасувати.
В задоволенні подання начальника ДУ «Божковська виправна колонія (№16)» ОСОБА_9 в уточненні як необхідно зарахувати ОСОБА_10 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком Турійського районного суду Волинської області від 02.03.2017 року відмовити.
У решті ухвалу суду залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Головуючий:

Судді: