Номер провадження: 11-кп/813/280/19
Номер справи місцевого суду: 521/9943/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.11.2019 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченої ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0001190 від 17.05.2017 року за апеляційною скаргою прокурора Одеської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_8 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 29 жовтня 2018 року,-

встановив:

оскаржуваною ухвалою суду задоволено клопотання обвинуваченої ОСОБА_7 , ТОВ «Одесспродкомплекс» та:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка м. Одеси, громадянка України, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючу за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судима-,

звільнена від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.302 КК України у зв`язку з передачею на поруки колективу ТОВ «Одесспродкомплекс» за умови, що вона протягом 1 (одного) року з дня передачі на поруки виправдає довіру колективу, не буде ухилятись від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадського порядку та кримінальне провадження №0001190 від 17.05.2017 року відносно неї закрито.

Згідно оскаржуваної ухвали районного суду ОСОБА_7 обвинувачувалась у скоєні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 302 КК України, вчинених за наступних обставин.

ОСОБА_7 , 08.08.2017 року, о 19 год. 54 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_1 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 08.08.2017 року, о 20 год. 32 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_2 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
08.08.2017 року, о 21 год. 45 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_3 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 09.08.2017 року, о 13 год. 10 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_4 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Також 09.08.2017 року, о 18 год. 30 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_5 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Далі, 09.08.2017 року, о 22 год. 34 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_5 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, ОСОБА_7 , 10.08.2017 року, о 13 год. 36 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_6 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
15.08.2017 року, о 17 год. 18 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_7 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Також 16.08.2017 року, о 00 год. 26 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_8 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
16.08.2017 року, о 09 год. 53 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_9 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 19.08.2017 року, о 00 год. 25 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_10 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 19.08.2017 року, об 11 год. 14 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_11 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
20.08.2017 року, об 00 год. 06 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_8 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 23.08.2017 року, об 20 год. 46 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_8 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Також 24.08.2017 року, о 12 год. 07 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_12 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
25.08.2017 року, о 14 год. 34 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_13 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 26.08.2017 року, о 22 год. 42 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_14 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Також 27.08.2017 року, о 14 год. 05 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_15 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
Крім того, 31.08.2017 року, о 12 год. 38 хв., перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з чоловіком, який використовував абонентський номер НОМЕР_16 , особа якого досудовим розслідуванням не встановлена, повідомила, що вартість надання послуг інтимного характеру повією, з якою вона попередньо домовилась про надання послуг посередницького характеру для розпусти, складає 900 гривень на годину, адресу, де клієнт може отримати послуги інтимного характеру, та перелік вказаних послуг.
14.09.2017 року, близько 20 год. 35 хвилин, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, використовуючи мобільний термінал з абонентським номером НОМЕР_17 , вказаний ОСОБА_7 у оголошенні про надання послуг інтимного характеру, переслідуючи мету наживи, тобто отримання 40 відсотків вартості наданих повією послуг інтимного характеру, діючи умисно, реалізуючи злочинний намір, направлений на звідництво для розпусти, тобто сприяючи добровільним статевим зносинам осіб, які були незнайомі між собою за грошову винагороду, ігноруючи встановлені в суспільстві принципи моралі і моральності, в ході телефонної розмови з ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , повідомила йому, що вартість надання послуг інтимного характеру складає 900 гривень на годину, та те, що з метою отримання послуг інтимного характеру йому необхідно прибути до першого під`їзду будинку АДРЕСА_3 .
Коли ОСОБА_9 прибув за вказаною адресою, знову здійснив дзвінок на абонентський номер НОМЕР_17 , після чого ОСОБА_7 повідомила йому номер квартири та запропонувала піднятися на третій поверх будинку. На третьому поверсі першого під`їзду вказаного будинку ОСОБА_9 зустріла ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , після чого провела його до квартири АДРЕСА_4 , де добровільно вступила з ОСОБА_9 в статеві зносини, отримавши за це грошову винагороду у сумі 900 гривень.
Ухвалою районного суду від 29.10.2018 року кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_7 закрито у зв`язку з передачею її на поруки колективу ТОВ «Одесспродкомплекс» та звільнено ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності на підставі ч.1 ст.47 КК України.
Не погоджуючись з ухвалою районного суду прокурор Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, вимоги якої змінив до початку апеляційного розгляду, просив ухвалу районного суду скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції. Прокурор посилається на те, що районний суд не вправі був звільнити обвинувачену ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності на підставі ст.47 КК України та закривати провадження відносно нього з огляду на те, що у діях обвинуваченої вбачаються ознаки повторності вчинення злочину, що свідчить про неможливість застосування до обвинуваченої ст.47 КК України.

Іншими особами, які мають право на апеляційне оскарження, вирок суду першої інстанції в даному кримінальному провадженні не оскаржений.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; обвинувачену, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги прокурора; вивчивши матеріали кримінального провадження; обговоривши доводи апеляційної скарги; провівши судові дебати; апеляційний суд приходить до висновку про таке.

Згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно ч.1 ст.285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ч.4 ст.286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Частини 3 та 5 ст. 288 КПК України передбачають, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ст. 47 КК України особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, та щиро покаялася, може бути звільнено від кримінальної відповідальності з передачею її на поруки колективу підприємства, установи чи організації за їхнім клопотанням за умови, що вона протягом року з дня передачі її на поруки виправдає довіру колективу, не ухилятиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадського порядку.
Однак, при постановленні оскаржуваної ухвали зазначених вимог закону суд першої інстанції не дотримався.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні низки злочинів, передбачених ч. 2 ст. 302 КК України, які були вчинені останньою в період з 08.08.2017 року по 14.09.2017 року.
Отже у відповідності до пред`явленого обвинувачення, в діях обвинуваченої ОСОБА_7 вбачаються ознаки повторності вчинення злочинів, що в розумінні ч.1 ст.32 КК України, унеможливлює застосування положень ст. 47 КК України, у зв`язку з чим застосування районним судом положень ст.47 КК України є безпідставним, оскільки зазначена норма закону регламентує, що однією з умов звільнення особи за такою підставою є вчинення кримінального правопорушення вперше за відсутності в діях обвинуваченого ознак повторності.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 29.11.2018 року у справі №127/12909/19; провадження № 51-1749км18.

Таким чином, встановлені апеляційним судом обставини свідчать про невірне застосування районним судом закону про кримінальну відповідальність та слушність доводів апеляційної скарги прокурора.

За таких умов апеляційний суд вважає, що таке судове рішення не можна вважати законним, обґрунтованим та вмотивованим, а тому воно є передчасним.

Таким чином, в даному кримінальному провадженні встановлені істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, передбачені ч.1 ст. 412, а також застосування закону про кримінальну відповідальність, який не підлягає застосуванню, передбачені ч.1 ст.413 КПК України, які були допущені судом першої інстанції.

Положення ст. 2 КПК України визначають завдання кримінального судочинства, відповідно до яких, одним із завдань є забезпечення швидкого, повного та неупередженого судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Положення ч. 6 ст. 9 КПК України передбачає, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 КПК України.

Відповідно до положень ст. 7 КПК України, зміст і форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких зокрема відносяться: законність та забезпечення права на захист.

З огляду на вимоги ст.ст. 7, 9 КПК України, з урахуванням грубого порушення кримінального процесу в частині не дослідження наявних у справі доказів, яке привело до прийняття незаконного рішення, апеляційний суд вважає, що судове провадження в суді першої інстанції було здійснено з істотними порушеннями вимог кримінального та кримінально-процесуального законів.

Встановлені апеляційним судом порушення свідчать про неналежний розгляд обвинувального акта відносно ОСОБА_7 , що унеможливлювало ухвалення законного та обґрунтованого судового рішення, та у відповідності до положень ч.1 ст.412 КПК України визнаються апеляційним судом істотними та такими, що тягнуть за собою скасування судового рішення.

Водночас згідно п. 1 ч. 1 ст. 415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другою ст. 412 цього Кодексу.
За таких обставин, апеляційний суд вважає за необхідне застосовувати загальні засади кримінального провадження, а саме верховенство права.
Відповідно ст. 8 КПК України кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями і застосовується цей принцип з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.
При цьому апеляційний суд також виходить з положень ч. 1 ст. 9 КПК України, з яких вбачається, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства, тобто суд під час розгляду кримінального провадження повинен дотримуватися законності.
У випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу, що регламентовано положеннями ч. 6 ст. 9 КПК України.
Тобто, значення загальних засад кримінального провадження, як норм вищого ступеня нормативності є підґрунтям для тлумачення норм кримінального процесуального права та подолання прогалин у правовому регулюванні кримінальних процесуальних правовідносин.
З огляду на вищенаведене, встановлені апеляційним судом порушення не можуть бути усунені в порядку апеляційного розгляду, апеляційний суд вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу прокурора, скасувати ухвалу районного суду та призначити новий розгляд кримінального провадження відносно ОСОБА_7 в суді першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 407, 412, 415, 424, 532 КПК України, апеляційний суд,-

постановив:

Змінену апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 29 жовтня 2018 року, якою ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнено від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.302 КК України у зв`язку з передачею на поруки колективу ТОВ «Одесспродкомплекс» та кримінальне провадження відносно неї закрито скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження в районному суді зі стадії підготовчого судового засідання, в іншому складі суду.

Ухвала касаційному оскарженню не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4