АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 лютого 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого-суддіОСОБА_2 ,
суддів при секретаріОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5
за участю прокурораОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_7 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, українця, громадянина України, з неповною середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

1. 21.06.2007 Соснівським районним судом м. Черкаси за ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 187, ч.3 ст. 187 ст. 70 КК України до 7 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 частково приєднано невідбуте покарання 1 місяць по вироку Апеляційного суду Черкаської області від 06.03.2002 та остаточно визначено до відбування 7 років 1 місяць позбавлення волі;

2. 26.11.2015 Придніпровським районним судом м. Черкаси за ч.1 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнено з іспитовим строком 2 роки;

3. 30.08.2018 Придніпровським районним судом м.Черкаси за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі;

визнано винним та засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України, до 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів ОСОБА_8 частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30.08.2018 у вигляді 1 року позбавлення волі і остаточно призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання ОСОБА_8 частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 26.11.2015 у вигляді 1 місяця позбавлення волі і остаточно призначено покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 визначено рахувати з 22.11.2018, зарахувавши термін попереднього ув`язнення з 07.11.2018 до 21.11.2018 відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, що 1 дню попереднього ув`язнення відповідає 1 день позбавлення волі.
Вирішена доля речових доказів відповідно до ст. 100 КПК України.

в с т а н о в и л а :

Вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року ОСОБА_8 визнаний винуватим та засуджений за те, що він, 02.08.2017 о 13 годині 55 хвилин, повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, знаходячись в приміщенні комп`ютерного клубу, що за адресою АДРЕСА_2 , упевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, зі столу, який знаходився в комп`ютерному клубі, таємно, умисно з корисливих мотивів, викрав чуже майно, яке перебувало у користуванні неповнолітньої ОСОБА_9 та належало її батьку ОСОБА_10 , а саме: жіночу сумку, вартістю 100 гривень, у якій знаходились: грошові кошти в сумі 20 гривень та мобільний телефон «Samsung Galaxy jl», вартістю 2799 гривень, а всього заволодів майном на суму 2919 гривень, після чого з викраденим майном зник, чим завдав матеріальну шкоду потерпілому на вказану суму.

Не погоджуючись з вироком суду, прокурор Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій, не заперечуючи доведеність вини обвинуваченого у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення, вважає, що вказаний вирок підлягає зміні через неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність. Просить вирок місцевого суду змінити, та виключити з мотивувальної та резолютивної частин вироку посилання на призначення покарання із застосуванням положень ст. 71 КК України. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та вироком Придніпровського районного суду міста Черкаси від 30.08.2018, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт посилається на те, що ОСОБА_8 ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 13.03.2018 звільнено від призначеного вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 26.11.2015 покарання, у зв`язку з чим місцевим судом безпідставно застосовано положення ст. 71 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора ОСОБА_6 , яка підтримала подану апеляційну скаргу, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення, з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за який він засуджений, відповідає фактичним обставинам справи, ґрунтується на доказах, досліджених судом в порядку ч.3 ст. 349 КПК України, та ніким з учасників судового провадження не оспорюється.

Дії ОСОБА_8 за ч.2 ст. 185 КК України судом першої інстанції кваліфіковані вірно.

Як вбачається з вироку місцевого суду від 21.11.2018, обвинуваченому ОСОБА_8 на підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 26.11.2015 у вигляді 1 місяця позбавлення волі і остаточно призначено покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

Згідно ч.1 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Апеляційним судом встановлено, що ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 13 березня 2018 року ОСОБА_8 звільнено від призначеного вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 26.11.2015 покарання, яка вступила в законну силу, у зв`язку з чим ОСОБА_8 вважається таким, що фактично відбув показання за вказаним вироком, а місцевим судом безпідставно застосовано ст. 71 КК України при призначенні остаточного покарання останньому.

За таких обставин місцевий суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, та застосував закон, який не підлягає застосуванню, що відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для зміни вироку Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року, у зв`язку з чим колегія суддів, вважає за необхідне на підставі п.2 ч.1 ст. 407 КПК України змінити вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року виключивши з його мотивувальної та резолютивної частини посилання суду на застосування ч.1 ст. 71 КК України, а в решті вирок Соснівського районного суду м. Черкаси залишити без змін.

Керуючись ст. 405, п.2 ч.1 ст. 407, ст. 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів ,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_7 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року задовольнити частково.
Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року відносно ОСОБА_8 змінити в частині призначеного покарання за сукупністю вироків.

Виключити з мотивувальної та резолютивної частини вироку Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року посилання суду на необхідність застосування положень ст. 71 КК України.

В решті - вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 21 листопада 2018 року відносно ОСОБА_8 , - залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий :

Судді :