У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2019 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд
в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 30 листопада 2018 року.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_6 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 30 листопада 2018 року у відкритті провадження за заявою засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення відмовлено, а його заяву повернуто.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Засуджений ОСОБА_5 просить зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 р. до 26.01.2018 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

На думку апелянта, суд безпідставно не задовольнив його заяву.

Вважає, що строк його попереднього ув`язнення з 21.06.2017 р. до 26.01.2018 р. підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 22 лютого 2017 року ОСОБА_5 засуджений за ч.4 ст.187, п.п. 6, 12 ч.2 ст.115 КК України із застосуванням ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі 15 років з конфіскацією всього його майна /справа №1423/17967/2012/ та відбуває покарання в ДУ «Вознесенська ВК №72».

За вироком Центрального районного суду міста Миколаєва від 22 лютого 2017 року відповідно до ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2012 р. до 22.02.2017 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 22 лютого 2017 року відносно ОСОБА_5 набрав законної сили 26.01.2018 р. відповідно до ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Миколаївської області від 26 січня 2018 року (провадження № 11/784/2/18).

За ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 26 січня 2018 року (провадження № 11/784/2/18) вирок Центрального районного суду міста Миколаєва від 22 лютого 2017 року залишено без змін. На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 23.02.2017 р. по 20.06.2017 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. по 26.01.2018 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

28.11.2018 р. до суду засудженим ОСОБА_5 подана заява, в якій він просить суд перерахувати йому строк попереднього ув`язнення з 26.05.2012 р. до 26.01.2018 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відмовляючи у відкритті провадження за заявою ОСОБА_5 , суд першої інстанції зазначив, що питання, які ставить у заяві ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, вже вирішені судом першої інстанції та апеляційним судом Миколаївської області у ході судового розгляду кримінального провадження.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора, який вважав безпідставною апеляційну скаргу, перевіривши матеріали судового провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

З огляду на положення ч.6 ст. 9, ст.ст. 537, 539 КПК України розгляд заяви (клопотання) ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України відноситься до компетенції Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області.

За наслідками розгляду питань, які вирішуються судом під час виконання вироків, суд повинен вирішити такі питання та визначити чи підлягає клопотання особи, яка її подала, задоволенню або ні.

Як видно з ухвали Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 30 листопада 2018 року, суд першої інстанції фактично перевірив доводи ОСОБА_5 та зробив висновок про необґрунтованість поданої заяви.

Однак, разом із тим, суд постановив ухвалу про відмову у відкритті провадження за заявою ОСОБА_5 .

З огляду на порядок, передбачений ст.ст. 537, 539 КПК України, суд може відмовити у відкритті провадження за клопотанням особи тільки у разі, якщо клопотання не підлягає розгляду у такому порядку.

Таким чином, суд фактично розглянувши клопотання ОСОБА_5 , без проведення судового засідання, допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Згідно вимогам п. 1 ст. 415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені п. п. 2, 3, 4, 5, 6, 7 ч.2 ст. 412 КПК України.

Як передбачено ч. 6 ст. 9 КПК України, у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1 ст. 7 КПК України.

Оскільки судом першої інстанції при розгляді кримінального провадження порушені загальні засади кримінального провадження, зокрема, як законність, що перешкодило суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, то ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з підстав істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, з призначенням нового судового розгляду.

Оскільки по суті заяви ОСОБА_5 судом рішення не приймалося, це позбавляє можливості апеляційний суд прийняти рішення в межах вимог поданої апеляційної скарги. Тому, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 409, 412, 415, 424, 425, 532 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Ухвалу Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 30 листопада 2018 року у відношенні ОСОБА_5 скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3