Провадження №1-в/127/782/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 листопада 2018 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області

у складі головуючого - судді ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у режимі відеоконференції з Державною установою «Вінницька виправна колонія (№86)» клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -

за участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_3 ,

ВСТАНОВИВ:
До Вінницького міського суду Вінницької області надійшла заява засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». Засуджений у вказаній заяві просить суд зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року по 26.06.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_3 , який приймав участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, підтримав заяву та просить її задовольнити. Пояснив, що на даний час відбуває покарання згідно вироку Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року. Просить суд зарахувати у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року, тобто з дати його затримання, по 26.06.2018 року, тобто по дату винесення ухвали Апеляційним судом Чернівецької області, згідно якої вирок Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 року щодо нього залишено без змін.

Прокурор ОСОБА_4 заперечив проти задоволення клопотання. Зазначив, що засуджений на даний час відбуває покарання згідно вироку Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року. З протоколу затримання особи вбачається, що ОСОБА_3 було затримано 11.10.2017 року на виконання ухвали Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, тобто після втрати чинності 21 червня 2017 року Законом України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Заслухавши думку учасників судового провадження, дослідивши матеріали заяви та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов таких висновків.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону зазначено, що цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Згідно п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Статтею 3 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

Відповідно до положень розділу І Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

В судовому засіданні встановлено, що ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року до ОСОБА_3 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком 60 днів до 10.12.2017 року з визначенням розміру застави.

З протоколу затримання особи, на виконання ухвали суду у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року, вбачається, що працівником ЧВП ГУНП у Чернівецькій області 11.10.2017 року було затримано ОСОБА_3 на виконання ухвали Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року.

Вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у кримінальному провадженні №0001287, №0001286 від 18.09.2017 року ОСОБА_3 був засуджений за ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України, з урахуванням положень ст. ст. 70, 71 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 06.12.2017 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_3 строком 60 діб до 04.02.2018 року.

Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 28.12.2017 року, вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у кримінальному провадженні №0001287, №0001286 від 18.09.2017 року щодо ОСОБА_3 в частині призначеного йому покарання за ч. 1 ст. 263 КК України змінено та призначено покарання із застосуванням положень ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, з урахуванням ст. 71 КК України призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.

З розпорядження Першотравневого районного суду м. Чернівці від 02.01.2018 року про виконання вироку суду, що набрав законної сили, вбачається, що начальнику Державної установи «Чернівецька установа виконання покарань» (№33) було направлено на виконання стосовно ОСОБА_3 вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року, який набрав законної сили 28.12.2017 року та підлягає негайному виконанню.

Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.01.2018 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_3 строком на 60 діб до 31.03.2018 року.

Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 13.03.2018 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_3 строком 60 діб до 12.05.2018 року.

Вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року ОСОБА_3 був засуджений за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України, та йому було призначене остаточне покарання з урахуванням положень ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового приєднання до даного вироку невідбутої частини покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Згідно з даним вироком, ОСОБА_3 міру запобіжного заходу залишено тримання під вартою. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 11.10.2017 року.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 26.06.2018 року вирок Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 року відносно ОСОБА_3 залишено без змін.

З розпорядження Першотравневого районного суду м. Чернівці від 03.07.2018 року про виконання вироку суду, який набрав законної сили, вбачається, що начальнику Державної установи «Чернівецька установа виконання покарань» (№33) було направлено на виконання стосовно ОСОБА_3 вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року, який набрав законної сили 26.06.2018 року.

Ухвалою Верховного Суду від 10.09.2018 року відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_3 на вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 26.06.2018р.

Отже, як встановлено в судовому засіданні, засуджений ОСОБА_3 на даний час відбуває покарання згідно вироку Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 року.

В заяві засуджений ОСОБА_3 просить суд зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року по 26.06.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні встановлено, що вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року ОСОБА_3 був засуджений за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України, та йому було призначене остаточне покарання з урахуванням положень ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового приєднання до даного вироку невідбутої частини покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Згідно з даним вироком, ОСОБА_3 міру запобіжного заходу залишено тримання під вартою.
Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 11.10.2017 року, тобто з дня затримання на виконання ухвали Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року.
Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII (набрання чинності 24 грудня 2015 року, втрата чинності 21 червня 2017 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону, - цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Верховний Суд у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 зробив правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), зокрема вказав, що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Разом з тим, як встановлено в судовому засіданні, в період з 24 грудня 2015 року до 21 червня 2017 року до засудженого не було застосовано попереднє ув`язнення.

З протоколу затримання особи вбачається, що ОСОБА_3 було затримано 11.10.2017 року на виконання ухвали Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, тобто після втрати чинності 21 червня 2017 року Законом України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Крім того, з розпорядження Першотравневого районного суду м. Чернівці від 02.01.2018 року про виконання вироку суду, що набрав законної сили, вбачається, що начальнику Державної установи «Чернівецька установа виконання покарань» (№33) було направлено на виконання стосовно ОСОБА_3 вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року, який набрав законної сили 28.12.2017 року та підлягає негайному виконанню.

Отже в даному випадку не може бути задоволено вимогу засудженого про зарахування у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строку попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року, тобто з дати його затримання, по 26.06.2018 року, тобто по дату винесення ухвали Апеляційним судом Чернівецької області, та застосовано Закон України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», оскільки до засудженого не застосовувалися заходи попереднього ув`язнення до 21 червня 2017 року.
Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що заява засудженого ОСОБА_3 є необґрунтованою та не підлягає задоволенню.

Керуючись Законом України «Про попереднє ув`язнення», Законом України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст. ст. 369-372, 376, 537, 539 КПК України, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Вінницький міський суд Вінницької області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя