Дата документу 10.01.2019 Справа№ 337/3589/17
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/53/19
Єдиний унікальний № 337/3589/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст.185 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінального провадження, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 на вирок Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 19 жовтня 2017 року,

в с т а н о в и л а:

зазначеним вироком, ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився у м. Запоріжжі, громадянина України, не одруженого, освіта середньо-спеціальна, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
-03.08.2017 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ст.15 ч.2, 185 ч.2 КК України до одного року обмеження волі з іспитовим строком на 1 рік,

визнано винуватим у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ст.185 ч.1; 185 ч.2, 185 ч.3 КК України та призначено йому покарання по епізодам, скоєним на початку та на кінці 2016 року, 25.03.2017 року, 09.07.2017 року, 11.07.2017 року, 13.07.2017 року:
- за ст.185 ч.1 КК України 1 рік позбавлення волі;
- за ст.185 ч.2 КК України 2 роки позбавлення волі;
- за ст.185 ч.3 КК України 3 роки 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено до відбуття ОСОБА_7 покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, визначеного вироком Заводського районного суду м. Запоріжжя від 03.08.2017 року, більш суворим покарання, призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Визнано винуватим ОСОБА_7 у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ст.15 ч.2, ст.185 ч.2; ст.185 ч.2 КК України та призначено йому покарання по епізодам, скоєним: 14.08.2017 року, 21.08.2017 року, 22.08.2017 року, 24.08.2017 року, 01.09.2017 року та 01.09.2017 року:
- по ст.15 ч.2, 185 ч.2 КК України 1 рік позбавлення волі;
- по ст.185 ч.2 КК України 2 роки позбавлення волі.
На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено до відбуття ОСОБА_7 покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом поглинання менш суворого покарання, визначеного вироком Заводського районного суду м. Запоріжжя від 03.08.2017 року, більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 до відбуття покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 обчислюється з 11.09.2017 року, з часу фактичного затримання.
Залишено ОСОБА_7 до набрання вироком суду законної сили, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ОСОБА_10 3449,92 грн.; на користь ТОВ «Сільпо-Фуд» - 190,84 грн.; на користь ТОВ «АТБ Маркет» - 238,63 грн. та 619,90 грн.
Вирішена доля речових доказів.

Згідно зі змістом вироку, на початку грудня 2016 року, ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні квартири АДРЕСА_2 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що у приміщенні вказаної квартири окрім нього нікого немає, шляхом вільного доступу, таємно викрав майно, вартістю 1499,92 грн., яке належить ОСОБА_10 .
Наприкінці грудня 2016 року, ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні квартири АДРЕСА_2 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що у приміщенні вказаної квартири окрім нього нікого немає, шляхом вільного доступу, таємно викрав майно, вартістю 2000 грн., яке належить ОСОБА_10
25.03.2017 року, приблизно о 09-00 годині, ОСОБА_7 , знаходячись у другому під`їзді, на першому поверсі будинку АДРЕСА_3 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що вхідні двері до тамбурного приміщення, відокремленого від загального коридору металевими дверми, в якому зберігались господарські речі різного призначення, були відчинені, проник до вказаного приміщення, звідки таємно викрав майно, на загальну суму 303,75 грн., яке належить ОСОБА_11
09.07.2017 року, приблизно о 13-50 год., ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні магазину «Сільпо-Фуд», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Інженера Преображенського, 13, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно, скоїв крадіжку товару, вартістю 190,84 грн., яка належить ТОВ «Сільпо-Фуд».
11.07.2017 року, приблизно о 12-55 год., ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні магазину «Сільпо-Фуд», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Інженера Преображенського, 13, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно скоїв крадіжку товару, вартістю 190,84 грн., яка належить ТОВ «Сільпо-Фуд».
13.07.2017 року, приблизно о 10-48 год., ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні магазину «АТБ - маркет», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Василя Сергієнка, 50-а, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з вітрини, таємно, скоїв крадіжку товару на загальну суму 477,26 грн., яка належить ТОВ «АТБ-маркет».
14.08.2017 року, приблизно об 11-53 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-127» ТОВ «АТБ-Маркет», розташованого по вул. Василя Сергієнка, 25-б у м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, таємно викрав з магазину товар, на загальну суму 619,90 грн.
21.08.2017 року, приблизно о 14-05 год., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні торговельного залу магазину «Продукти -384» ТОВ «АТБ-Маркет», розташованого по вул. Героїв 93-ї бригади, 16-а у м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, взяв зі стендів, розташованих у відділах вказаного магазину товар, на загальну суму 513,45 грн., які поклав до корзини, після чого пройшов повз каси, не оплативши вказаний товар, проте свій злочинний намір не довів до кінця з причин, які не залежали від його волі, так як був затриманий працівником охорони біля виходу з магазину.
22.08.2017 року, приблизно о 12-00 годині, ОСОБА_7 , знаходячись в парку «Перемоги» по пр. Ювілейному у м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, таємно викрав з дерев`яної лавки поліетиленовий пакет, який цінності не представляє, в якому знаходилось майно, вартістю 500 грн., що належить потерпілому ОСОБА_12
24.08.2017 року, приблизно об 11-30 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину № 151 ТОВ « Сільпо - Фуд», розташованого по вул. Інженера Преображенського, 13 у м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, таємно викрав товар, вартістю 257,50 грн.
01.09.2017 року, о 16-27 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину № 111 ТОВ « Сільпо - Фуд», розташованого по вулиці Хортицьке Шосе, 30-а в м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, таємно викрав товар, вартістю 227,20 грн.
01.09.2017 року, приблизно о 17-30 год., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні торгівельного залу магазину № 14 ТОВ «Траш», розташованого по проспекту Ювілейному, 22-Б у м. Запоріжжі, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу взяв зі стендів, розташованих у відділах вказаного магазину товар, що належить ТОВ «Траш», на загальну суму 330,67 грн., які поклав до корзини, після чого пройшов повз каси, не оплативши вказаний товар, проте свій злочинний намір не довів до кінця з причин, які не залежали від його волі, так як був затриманий працівником охорони біля виходу з вказаного магазину.

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_9 , не оспорюючи доведеність вини ОСОБА_7 , у вчиненні кримінальних правопорушень та кваліфікацію його дій, вважає вирок незаконним, таким, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Суд першої інстанції при призначені остаточного покарання за сукупністю вироків застосував принцип поглинення, який не передбачений ст. 71 КК України. Крім того суд першої інстанції порушив вимоги ст.65 КК України і необґрунтовано призначив ОСОБА_7 за сукупністю злочинів і вироків майже мінімальне покарання, передбачене ч.3 ст.185 КК України, при цьому не врахував характер і ступінь суспільної небезпеки злочинів, а також кількість вчинених крадіжок, не врахував особу обвинуваченого.

Просить скасувати вирок в частині призначеного покарання, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 (за злочини до 03.08.2017 року) покарання за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців. За злочини вчинені після 03.08.2017 року, призначити за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70, ст.71, ч.4 ст.70 КК України у виді 5 років позбавлення волі.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: прокурора, який підтримав апеляційну скаргу; обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга першого заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції скасуванню з постановленням вироку судом апеляційної інстанції з огляду на наступне.

Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчинені злочину, при обставинах, наведених у вироку від 19 жовтня 2017 року, у апеляційній скарзі не оскаржується, а тому відповідно до ч.1 ст.404 КПК України перевірки в апеляційному порядку не підлягає.

Дії обвинуваченогоОСОБА_7 вірно кваліфіковані місцевим судом за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України.

Згідно до вимог ст.409 КПК України, підставами для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є, окрім іншого, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а також невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до положень ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, зокрема є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Згідно з вимогами ст.71 КК Україниякщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Суд першої інстанції не дотримався зазначених вимог закону і призначив покарання ОСОБА_7 за сукупністю вироків шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, хоча положеннями ст.71 КК України принцип поглинення не передбачений.
Відповідно до положень ст.420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Колегія суддів доходить висновку про необхідність скасування вироку Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 19 жовтня 2017 року в частині призначення покарання за сукупністю вироків і ухвалення свого вироку в зазначеній частині. Суд апеляційної інстанції вважає, що покарання за кожен злочин, скоєний ОСОБА_7 , суд першої інстанції призначив з урахуванням положень ст.65 КК України і не вбачає підстав для зміни або скасування вироку в зазначеній частині.

Відповідно до ст.71 КК України за сукупністю вироків суд апеляційної інстанції призначає ОСОБА_7 покарання шляхом часткового приєднання покарання за попереднім вироком у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

В той же час, вимоги апеляційної скарги прокурора стосовно призначення більш суворого покарання підлягають частковому задоволенню. Колегія суддів не вбачає достатніх підстав для скасування вироку в частині призначення покарання за кожною статтею обвинувачення, оскільки в цій частині суд першої інстанції враховував особу обвинуваченого, який повністю визнав свою вину, але раніше був засуджений, судимість не знята та не погашена та призначив покарання в межах санкцій статей обвинувачення.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, при призначенні покарання суд має врахувати ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. При цьому, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Колегія суддів вважає за необхідне призначити остаточне покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На думку колегії суддів, таке покарання буде необхідним і достатнім для виправлення ОСОБА_7 та попередження нових злочинів.

З огляду на зазначене та керуючись ст. ст. 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів,

з а с у д и л а:

апеляційну скаргу першого заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 , задовольнити частково.
Вирок Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 19 жовтня 2017 року відносно ОСОБА_7 , скасувати в частині призначення покарання за сукупністю вироків відповідно до ст.71 КК України.

Постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 за сукупністю вироків за ст.71 КК України шляхом складання покарання за цим вироком з вироком Заводського районного суду м. Запоріжжя від 03.08.2017 року покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення, проте може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців, а засудженим, який утримується під вартою, - в той самий строк з моменту отримання копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4