Справа № 466/6286/14-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/126/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2018 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши кримінальне провадження № 466/6286/14-к про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.2 ст. 307 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_5 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою прокурора Львівської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_9 на вирок Галицького районного суду м. Львова від 24 липня 2017 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Галицького районного суду м. Львова від 24 липня 2017 року ОСОБА_5 визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.2 ст. 307 КК України та призначено покарання шість років позбавлення волі з конфіскацією майна. По епізоду звинувачення у вчиненні незаконного зберігання з метою збуту, незаконний збут наркотичних засобів, які 15 липня 2014 року під час обшуку були виявлені в приміщенні квартири АДРЕСА_2 , ОСОБА_5 виправдано. На підставі ч.1 ст. 71 КК України ОСОБА_5 призначено остаточне покарання відповідно за сукупністю вироків шляхом повного приєднання до покарання, призначеного за даним вироком, невідбутої частини покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 02 лютого 2011 року, у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна і штрафу в розмірі 1700 грн. На підставі ч.3 ст. 72 КК України призначене ОСОБА_5 покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 02 лютого 2011 року у виді штрафу в розмірі 1700 грн виконувати самостійно. На підставі ч.5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_5 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 15 липня 2014 року по 20 червня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. З 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили включно зарахувано ОСОБА_5 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вирішено питання щодо запобіжного заходу, витрат по справі за залучення експертів та речових доказів. Строк покарання визначено обчислювати з дня затримання, тобто з 15 липня 2014 року.

ОСОБА_5 визнаний винним у тому, що він вчинив незаконне зберігання з метою збуту та незаконний збут наркотичних засобів, зокрема, 08 липня 2014 року, приблизно о 11 год. 40 хв., перебуваючи неподалік будинку № 3, розташованого на вул. Б. Лепкого у м. Львові, продав ОСОБА_10 (анкетні дані змінено) за 150 грн фрагмент таблетки білого кольору, яка містить бупренорфін, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено; маса бупренорфіну становить 0,0009 грама.
Крім цього, 15 липня 2014 року, приблизно о 12 год., ОСОБА_5 знаходячись неподалік будинку № 3, розташованого на вул. Б. Лепкого у м. Львові, повторно незаконно збув ОСОБА_10 (анкетні дані змінено) за 300 грн три таблетки білого кольору неправильної геометричної форми, які містять бупренорфін масою 0,0016 грам, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.
Крім цього, 15 липня 2014 року, ОСОБА_5 на своєму робочому місці, у приміщенні майстерні «Універсам», яка розташована у м. Львові, на вул. Б. Лепкого, 3, повторно незаконно зберігав у шухляді стола, з метою збуту, вісім фрагментів таблеток білого кольору, які містять бупренорфін, маса котрого становить 0,0145 грам, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.
На вирок суду прокурор прокуратури Шевченківського району м. Львова ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу.
В поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок в частині зарахування строку попереднього ув`язнення обвинуваченого у строк покарання скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_5 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України та призначити покарання у виді шести років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 71 КК України призначити ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю вироків шляхом повного приєднання до покарання, призначеного за даним вироком, невідбутої частини покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 02 лютого 2011 року, у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна шрафу в розмірі 1 700 грн. На підставі ч.3 ст. 72 КК України, призначене ОСОБА_5 покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 02 лютого 2011 року у виді штрафу в розмірі 1700 грн виконувати самостійно. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 липня 2014 року до 10 квітня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У решті вирок залишити без змін.
В обґрунтування апеляційної скарги прокурор покликається на те, що вирок районного суду підлягає скасуванню через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, а саме суд невірно застосував положення ч.5 ст. 72 КК України. Обвинувачений ОСОБА_5 був затриманий 15 липня 2014 року та до нього застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який 10 квітня 2017 року було змінено на домашній арешт. За таких обставин обвинуваченому ОСОБА_5 у строк відбуття покарання слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з 15 липня 2014 року до 10 квітня 2017 року, а не до 20 червня 2017 року як вказано у вироку суду, що є підставою для скасування судового рішення.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, яка просила апеляційну скаргу задовольнити, вирок змінити та привести його у відповідність до вимог Закону України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, пояснення обвинуваченого та його захисника, які заперечили апеляційну скаргу прокурора та просили залишити вирок без змін, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково з таких підстав.
Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок в межах апеляційної скарги.
Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оспорюється.
Відповідно до ч.1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення від 15 липня 2014 року ОСОБА_5 було затримано в порядку ст. 208 КПК України 15 липня 2014 року о 15 год. 10 хв.
Ухвалою Галицького районного суду м. Львова від 10 квітня 2017 року відмовлено у задоволенні клопотання прокурора про продовження строку дії запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою щодо ОСОБА_5 та обрано ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді домашнього арешту.
При цьому, вироком Галицького районного суду м. Львова від 24 липня 2017 року запобіжний захід ОСОБА_5 у вигляді домашнього арешту залишено без змін до вступу вироку в законну силу.
Виходячи з наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом необґрунтовано зараховано у строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_5 строк з 11 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а також з 21 червня 2017 року по набрання вироком законної сили включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки ОСОБА_5 у вказаний період під вартою не перебував.
Отже, вирок щодо ОСОБА_5 в цій частині слід змінити, зарахувавши ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язненняз 15 липня 2014 року по 10 квітня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому, з резолютивної частини вироку слід виключити друге речення абз.5 резолютивної частини вироку про зарахування ОСОБА_5 з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Доводи прокурора щодо ухвалення нового вироку є безпідставними, оскільки не узгоджуються з вимогами ч.1 ст. 420 КПК України, та до задоволення не підлягають.

У решті вирок слід залишити без зміни.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Львівської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Галицького районного суду м. Львова від 24 липня 2017 року щодо ОСОБА_5 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання змінити.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України, зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 липня 2014 року по 10 квітня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Друге речення абз.5 резолютивної частини вироку про зарахування ОСОБА_5 з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, виключити.

Урешті вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3