Справа №585/932/18 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/851/18 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2018 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_3 ,

суддів - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми кримінальне провадження №585/932/18 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 05 липня 2018 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015, -

ВСТАНОВИЛА:

14 березня 2018 року до Роменського міськрайонного суду Сумської області звернувся засуджений ОСОБА_8 з клопотанням про зарахування у строк відбування покарання, призначеного вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 12 липня 2017 року з урахуванням ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 21 грудня 2017 року за ч.3 ст.187, ч.4 ст.70 КК України у виді 7 років 6 місяців позбавлення волі із конфіскацією всього належного йому майна, строк попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року по день набрання вироком законної сили, яким вважає 19 січня 2018 року, а також період з березня по червень 2018 року, в який його вивозили для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 05 липня 2018 року відмовлено засудженому ОСОБА_8 у задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Рішення суду мотивоване тим, що вироком суду, який набрав законної сили, ОСОБА_8 вже зараховано строк попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а період з 21 червня 2017 року не підлягає зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015, оскільки з 21 червня 2017 року почала діяти нова редакція ч.5 ст.72 КК України, відповідно до якої у разі засудження до позбавлення волі попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення день за один день позбавлення волі. Період з 22 грудня 2017 року по червень 2018 року не підлягає включенню у строк попереднього ув`язнення.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішення, засуджений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на роз`яснення Вищого спеціалізованого суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», порушує питання про зарахування у строк відбування покарання за вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 12 липня 2017 року строк попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року по 19 січня 2018 року та з березня по червень 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю доповідача щодо суті ухвали суду та поданої апеляційної скарги, доводи засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_9 , які просили ухвалу суду скасувати та постановити нову, якою зарахувати у строк покарання засудженому ОСОБА_8 вказані ним у клопотанні строки попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від №838-VIII 26.11.2015, думку прокурора, який заперечує проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017, яким ч.5 ст.72 КК України викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Згідно ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Відповідно до ч.4 ст.5 КК України у тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Нормою ст.58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_8 , вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 12 липня 2017 року з урахуванням ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 21 грудня 2017 року ОСОБА_8 засуджений за ч.3 ст.187, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді 7 років 6 місяців позбавлення волі із конфіскацією всього належного йому майна. Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишений тримання під вартою. Строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 06 жовтня 2016 року по 20 червня 2017 року включно суд зарахував у строк покарання у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Строк перебування під вартою з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили суд визначив зарахувати у відбуте покарання як один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі (а.о.с.36-39).

Відповідно до розпорядження про виконання вироку, вирок Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 12 липня 2017 року щодо ОСОБА_8 набрав законної сили 21 грудня 2017 року (а.о.с.48).

Враховуючи наведене, не підлягають задоволенню вимоги апеляційної скарги ОСОБА_8 в частині зарахування йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року по 20 червня 2017 року включно у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки вказаний період вже зарахований ОСОБА_8 вироком суду за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла постанову щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до якої дійшла висновку про те, що ч.5 ст.72 КК України є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) Велика Палата Верховного Суду констатувала, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючи (ультрактивну) дію.

Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається

Враховуючи вищевказані обставини, рішення Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_8 строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по дату набрання законної сили вироком Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 12 липня 2017 року щодо нього, а саме по 21 грудня 2017 року включно, згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а тому вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 в цій частині підлягають задоволенню.

В решті вимог апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 , а саме у зарахуванні йому у строк покарання періоду з березня по червень 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, слід відмовити з огляду на те, що засуджений ОСОБА_8 на виконання ухвали Миргородського міськрайонного суду Полтавської області від 13 березня 2018 року (а.о.с.90) був тимчасово переведений з Роменської виправної колонії (№56) до Державної установи «Полтавська установа виконання покарань (№23) для ознайомленням з матеріалами кримінального провадження, а тому вказаний засудженим в апеляційній скарзі період не відноситься до періоду попереднього ув`язнення та він не може бути йому зарахований, як на тому він наголошує, у строк покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.

Вимогами ч.1 п.4 ст.409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необхідність скасування ухвали суду першої інстанції та постановлення нової ухвали, відповідно до якої задовольнити клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, згідно вимог ч.5 ст.72 КК України частково.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 409, 413, КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 05 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення скасувати у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 грудня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині клопотання засудженого відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5