Справа № 635/4477/18
Провадження № 1-в/635/580/2018
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 липня 2018 року

Харківський районний суд Харківської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар - ОСОБА_2 ,

за участю прокурора - ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», відносно:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, громадянина України, із середньою спеціальною освітою, не одруженого, військовозобов`язаного, не працюючого, який зареєстрований та фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , , раніше судимого:

- 03.03.2011 Київським районним судом м. Харкова за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік;

- 28.10.2011 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 309, ст. 71 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі, звільнений 01.11.2014 по відбуттю покарання;

- 16.11.2016 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч. 1 ст. 187, ч.3 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі;

з а с у д ж е н и й: 15.02.2017 Московським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,-

ВСТАНОВИВ:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», в якому заявник просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року.

Особи, які беруть участь у кримінальному провадженні надали суду заяви про розгляд справи без їх участі.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, вислухавши думку прокурора, який заперечував проти задоволення клопотання, дослідивши матеріали справи та матеріали особової справи, вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.

ОСОБА_4 був засуджений 16.11.2016 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч. 1 ст. 187, ч.3 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. До набрання вироком законної сили ОСОБА_4 залишено раніше обраний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Строк відбування покарання обраховано з 17.12.2015, тобто з дня фактичного його затримання.

Зараховано ОСОБА_4 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 17 грудня 2015 року по 16 листопада 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.

Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 02 листопада 2017 року вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 16.11.2016 залишено без змін.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015р. зараховано ОСОБА_4 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 16 листопада 2016 року строк попереднього ув`язнення з 17 листопада 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 02 листопада 2017 року.

ОСОБА_4 засуджений 15.02.2017 Московським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 05 жовтня 2017 року вирок Московського районного суду м. Харкова від 15.02.2017 залишено без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_4 зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 18 січня 2017 року до 20 червня 2017 року включно, із співвідношення одному дню тримання під вартою відповідають два дні позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 05 жовтня 2017 року.

Ухвалою Харківсського районного суду Харківської області від 29 грудня 2017 року приведено вироки Московського районного суду м. Харкова від 15.02.2017 та Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 16.11.2016 у відповідність з чинним законодавством, а саме: застосовано ч. 4 ст. 70 КК України та за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного вироком Московського районного суду м. Харкова від 15.02.2017, більш суворим, призначеним вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 16.11.2016, остаточно визначено покарання ОСОБА_4 у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

Зараховано ОСОБА_4 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 17.11.2016 по 20.06.2017 включно та з 18.01.2017 по 20.06.2017 включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання - 17.12.2015 року.

Кінець строку відбування покарання - 13.12.2018 року.

Відповідно до вимог абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017р., який набрав чинності 21 червня 2017 року частину 5 статті 72 КК України змінено: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Відповідно до положень ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

За приписами ч. 2 ст. 4 КК, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Водночас, ч. 2 ст. 4 КК встановлює, що застосуванню підлягає не будь-який закон про кримінальну відповідальність, який діяв на момент вчинення діяння, а лише той, що визначає «злочинність», «караність» та «інші кримінально-правові наслідки діяння».

Так, в розумінні положень ч. 2 ст. 5 КК України Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017р. не є законом про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння або посилює кримінальну відповідальність, або іншим чином погіршує становище особи, а є закон, який встановлює лише правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, які вже були призначені вироком за злочинні діяння особи.

Положення ч. 5 ст. 72 КК не визначають злочинності та караності діяння.

Перелічені в ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII види попереднього ув`язнення не можна розглядати як кримінально-правові наслідки, що безпосередньо або неминуче обумовлені фактом вчинення кримінально-караного діяння, за своїм юридичним змістом вони є процесуальними заходами забезпечення кримінального провадження,а підстави та процедуру їх застосування регламентовано КПК.

У зв`язку з цим і правила зарахування попереднього ув`язнення, встановлені ч. 1 ст. 72 КК, також не можна розглядати як передбачувані кримінально-правові наслідки діяння (злочину) в розумінні ч. 2 ст. 4 КК, оскільки таке зарахування, головним чином є наслідком застосування відповідних кримінально-процесуальних заходів.

Виходячи з наведеного, правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, хоча і містяться у нормі КК (ч. 5 ст. 72), за своєю суттю та цілями фактично виконують функцію вирішення процесуальних питань.

Положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК.

У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.

Оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Зазначені висновки викладені у постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06 червня 2018 року (справа № 180/746/16-к).

Оскільки, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 , виходячи з аналізу положень ст. 72 КК України в редакції 26 листопада 2015 року та Закону України «Про попереднє ув`язнення», вже був визначений та зарахований вироками Московського районного суду м. Харкова від 15 лютого 2017 року, Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 16 листопада 2016 року, ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 05 жовтня 2017 року, ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 02 листопада 2017 року, ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 29 грудня 2017 року, тому суд відмовляє ОСОБА_4 в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.

Керуючись ст. 537, 539 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області. Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1