Справа № 442/3417/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1225/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 квітня 2018 року, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області у складі:
Головуючого-судді : - ОСОБА_2
суддів : - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі : - ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові матеріали провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 25 жовтня 2017 року, -
за участю прокурора : - ОСОБА_7
обвинуваченого : - ОСОБА_8

в с т а н о в и л а :
Цим вироком:
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Торчиновичі, Старосамбірського р-ну, Львівської області, українця, громадянин України, одруженого, не працюючого, з середньо-спеціальною освітою, без місця реєстрації, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не одноразово судимого та останній раз 22.12.2016 року Дрогобицьким міськрайонним судом за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 309, 71 КК України до 5 років позбавлення волі, -

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 263 КК України та призначено йому покарання: - за ч.2 ст. 185 КК України 3 (три) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі; - за ч.3 ст. 185 КК України 4 (чотири) роки позбавлення волі; - за ч.1 ст. 263 КК України - 4 (чотири) роки позбавлення волі.

Згідно ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 (чотири) роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного даним вироком більш суворим покаранням, призначеного вироком Дрогобицького міськрайнного суду Львівської області від 22.12.2016 року зміненого ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 07.03.2017 року та вироком Стрийського міськрайнного суду Львівської області від 28.07.2017 року, призначено остаточне покарання у виді - 5 (п`ять) років позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до вступу вироку в законну силу залишити попередній «тримання під вартою».

Строк відбування покарання рахується з часу фактичного затримання обвинуваченого, тобто з 15.11.2016 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України, строк попереднього ув`язнення з 15.11.2016 року до вступу вироку в законну силу, зараховано в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

По кримінальному провадженню вирішено питання речових доказів та судових витрат.

За вироком суду обвинувачений ОСОБА_8 , 02.03.2016 року близько 08 год. 00 хв., маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, знаходячись на продуктовому ринку КП «Дрогобицький ринок», розташованому на площі Ринок в м. Дрогобичі, повторно таємно викрав з кишені куртки ОСОБА_9 належний їй мобільний телефон марки «Im Smart F 502» вартістю 1 530 гривень із поміщеною у нього сім - картою мобільного оператора «life» та наявними на рахунку грошових коштів в сумі 6 грн., чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 1536 гривень.

Крім цього, ОСОБА_8 , 28.04.2016 року близько 12 год. 00 хв., маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, знаходячись на продуктовому ринку КП «Дрогобицький ринок», розташованому на площі Ринок в м. Дрогобичі, з господарської сумки ОСОБА_10 таємно викрав належний їй мобільний телефон марки «Samsung Е 1080», із поміщеною у нього сім - картою мобільного оператора «Київстар», вартістю 220 гривень, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану грошову суму.

Також 22.06.2016 близько 12 год. 00 хв. ОСОБА_11 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, знаходячись в приміщенні Стебницької міської лікарні, з підвіконня кімнати вбиральні таємно викрав належний ОСОБА_12 мобільний телефон марки «Samsung Galaxy S7», із поміщенною у нього сім - картою мобільного оператора «Київстар» вартістю 4030 гривень, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану грошову суму.

Крім цього, ОСОБА_8 в останніх числах червня місяця 2016, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, шляхом взлому навісного замка вхідних воріт, проник в приміщення належного ОСОБА_13 гаража, який знаходиться на території гаражного кооперативу «Газовик»,що по вул. Самбірській в м. Дрогобичі, звідкіля таємно викрав перфоратор марки «Poctex» у чорному саквояжі загальною вартістю 600 грн. та кутову шліфовувальну машинку марки PWT вартістю 300 гривень, чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 900 гривень.

Окрім цього ОСОБА_8 в один з днів жовтня 2016 року на території непрацюючого цегельного заводу по вул. Війтівська Гора в м. Дрогобич Львівської обл. знайшов 32 патрони, які підібрав, приніс та в подальшому зберігав у приміщенні будинку АДРЕСА_1 , де він проживає зі своєю дружиною ОСОБА_14

21 березня 2017 року під час проведення огляду місця події слідчо-оперативною групою Дрогобицького ВП у будинку АДРЕСА_1 , який належить ОСОБА_14 , було виявлено та вилучено 32 патрони із маркувальними позначеннями в донній частині "38-88", "270-94", які згідно висновку балістичної експертизи №5/163 від 27 березня 2017 року є боєприпасами, патронами кал. 9x18мм (ПМ), призначені для стрільби із бойової, короткоствольної нарізної вогнепальної зброї, пістолетів Макарова та пістолетів-кулеметів відповідного калібру та придатні для стрільби, та які ОСОБА_8 незаконно зберігав без передбаченого законом дозволу.

Не погоджуючись із вказаним вироком суду заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 25 жовтня 2017 року у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, змінити в частині призначеного покарання. Вважати ОСОБА_8 засудженим: за ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; - за ч.3 ст. 185 КК України 4 роки позбавлення волі; - за ч.1 ст. 263 КК України - 3 роки 5 місяців позбавлення волі.

Згідно ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного даним вироком, більш суворим покаранням, призначеним вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 28.07.2017 року, призначити остаточне покарання у виді - 5 років позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Мотивує це тим, що не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, вважає, що зазначене судове рішення суду першої інстанції є незаконним і таким, що підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання. Крім цього зазначає, що відповідно до ст. 70 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 , виступ обвинуваченого ОСОБА_8 , який заперечив апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 , перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 підлягає до задоволення з наступних підстав.

Згідно з ч.1 ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», суд вправі визначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим при призначенні за окремі злочини, що входять у сукупність, покарання як одного виду, так і різних. Однакові за видом і розміром покарання поглиненню не
підлягають, крім випадку, коли вони призначені у максимальних межах санкцій статей (санкцій частин статей) КК України.
Згідно з вироком суду першої інстанції, ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. З ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України. При цьому, у супереч вищезазначеним вимогам, суд першої інстанції, призначивши ОСОБА_8 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі та за ч. 1 ст.263 КК України у виді 4 років позбавлення, за сукупністю злочинів, відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначив ОСОБА_8 покарання у виді 4 років позбавлення волі. Таким чином, суд поглинув однакові за розміром і видом покарання, призначені за ч. 1 ст. 263 та ч. З ст. 185 КК України.
Окрім цього суд першої інстанції визначив остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, визначеного даним вироком, більш суворим покаранням, призначеним вироком Дрогобицького міськрайонного суду від 122.12.2016 та вироком Стрийського міськрайонного суду від 28.07.2017. При цьому, судом не враховано, що покарання за вирок Дрогобицького міськрайонного суду від 22.12.2016 вже враховано Стрийським міськрайонним судом у вироку від 28.07.2017, відтак не може бути повторно враховане при призначенні покарання за даним вироком.
Таким чином, Дрогобицьким міськрайонним судом при визначенні покарання ОСОБА_8 за сукупністю злочинів неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, що виразилось у поглиненні однакових за видом та розміром покарань, призначених за окремі злочини, тоді як ч. 1 ст. 70 КК України передбачає можливість поглинення виключно меншого покарання більшим.
Відповідно до п.п. 1,2 ч. 1 ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню та застосування закону, який не підлягає застосуванню.
Колегія суддів вважає, що з огляду на викладене, вирок Дрогобицького міськрайонного суду від 25.10.2017 підлягає зміні в частині призначеного покарання за ч. 1 ст. 263 КК України, та визначення за цією статтею обвинуваченому покарання, з урахуванням положень ст. ст. 65-67 КК України, у виді позбавлення волі строком на 3 роки 5 місяців.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :

апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити, вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 25 жовтня 2017 року, щодо обвинуваченого ОСОБА_8 змінити, в частині призначеного покарання.
Вважати ОСОБА_8 засудженим: за ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; - за ч.3 ст. 185 КК України 4 роки позбавлення волі; - за ч.1 ст. 263 КК України - 3 роки 5 місяців позбавлення волі.

Згідно ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного даним вироком, більш суворим покаранням, призначеним вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 28.07.2017 року, призначити остаточне покарання у виді - 5 років позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня набрання нею законної сили, а обвинуваченим в цей же строк з часу отримання копії ухвали.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4