Дата документу Справа № 323/2337/17
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/325/18
Єдиний унікальний № 323/2337/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 січня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференц зв`язку, матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 06 вересня 2017 року, якою
задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_7 щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 01.06.2017 року) та зазначення кінцевої дати відбування ним покарання.
Зараховано ОСОБА_7 , засудженому вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30.05.2017 року за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі, у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Встановлено, що кінцевий строк відбування покарання ОСОБА_7 03.03.2020 року.
Згідно зі змістом судового рішення, до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 01.06.2017 року).
Своє клопотання ОСОБА_7 мотивував тим, що вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30.05.2017 року він засуджений за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі. При винесенні зазначеного вироку суду, судом була застосована ч.5 ст.72 КК України та зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року до набрання вироком законної сили. Однак йому за цим вироком було приєднане покарання за вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 23.11.2016 року. А при винесенні вироку суду від 23.11.2016 року також було приєднане покарання за вироками Токмацького районного суду Запорізької області від 19.03.2010 року та від 08.06.2010 року, за якими до нього застосовувалося попереднє ув`язнення. У зв`язку із зазначеним просив суд зарахувати йому у строк відбування покарання весь строк попереднього ув`язнення та зазначити кінцеву дату відбування ним покарання.
Судом встановлено, що ОСОБА_7 засуджений вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30.05.2017 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. Згідно зі ст.71 КК України до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднана невідбута частина покарання за попереднім вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 23.11.2016 року та призначено остаточне покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі. При винесенні зазначеного вироку суду, судом була застосована ч.5 ст.72 КК України та зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року до набрання вироком законної сили.
З урахуванням того, що в період часу з 12.04.2017 року по 20.06.2017 року діяла редакція ч.5 ст.72 КК України, яка передбачала зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у вироку суду від 30.05.2017 року не зазначений конкретний період попереднього ув`язнення, який зарахований судом, то клопотання ОСОБА_7 в цій частині підлягало задоволенню.
Період попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 21.06.2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 30.06.2017 року не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки з 21.06.2017 року почала діяти нова редакція ч.5 ст.72 КК України, згідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Суд першої інстанції прийшов до висновку, що зарахуванню у строк покарання підлягає лише строк попереднього ув`язнення, який застосовувався до особи на підставі вимог Закону України «Про попереднє ув`язнення» та Кримінального процесуального кодексу України в рамках того ж кримінального провадження, за яким він був притягнутий до кримінальної відповідальності та на цей час відбуває покарання, оскільки при призначенні остаточного покарання вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30.05.2017 року враховувався строк невідбутого покарання саме на момент винесення останнього вироку.
У зв`язку із зазначеним строк попереднього ув`язнення з 28.12.2009 року по 10.07.2010 року не підлягає зарахуванню в порядку ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 01.06.2017 року), оскільки ОСОБА_7 у вказаний період перебував під вартою в рамках іншого кримінального провадження, а не за тим, за яким він фактично відбуває покарання на даний час.
Щодо прохання засудженого ОСОБА_7 зазначити кінцеву дату закінчення відбування ним покарання, то суд зазначив, що строк відбування покарання повинен відраховуватися з моменту його затримання (12.04.2017 року), з урахуванням строку попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Отже, кінцевий строк відбування покарання ОСОБА_7 03.03.2020 року.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 не погоджується з рішенням суду першої інстанції в частині відмови в застосуванні ч.5 ст.72 КК України, щодо зарахування в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 28.12.2009 року по 10.07.2010 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення відповідає 2 дням позбавлення волі, оскільки він знаходився в цей час в СІЗО.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; засудженого, який підтримав апеляційну скаргу; прокурора, яка вважала, що судове рішення є законним та обґрунтованим, а апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню виходячи з наступного.
Згідно з п.4 ч.1 ст.409 КПК України підставою для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є: неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з п.1 ч.1 ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є: незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

У відповідності до абз. 4 ч.5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30 травня 2017 року ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України у строк призначеного покарання зараховано час попереднього ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто з 12.04.2017 року до набрання вироком законної сили (а.с.13-14).
Відповідно до розпорядження про виконання вироку, який набрав законної сили, вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 30 травня 2017 року відносно ОСОБА_7 набрав законної сили 30 червня 2017 року (а.с.15).
З огляду на цю обставину колегія суддів вважає суд першої інстанції повинен був розглянути справу, в порядку ст.539 КПК України, уточнити вирок і зазначити, що відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 зарахувати в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 12.04.2017 до 30.06.2017 включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Однак, суд першої інстанції фактично змінив зміст вироку суду від 30.05.2017 року, в той час, як на даній стадії суд має право вирішувати питання щодо виконання вироку.

З огляду на вищевказане, ухвала суду першої інстанції підлягає зміні в частині зарахування в строк покарання ОСОБА_7 строку його попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року по 30.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а тому кінцем строку відбування покарання ОСОБА_7 слід зазначити 13.02.2020 року.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 06 вересня 2017 року відносно ОСОБА_7 , змінити, зарахувати в строк покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 12.04.2017 року по 30.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Кінець строку відбування покарання 13.02.2020 року.
В решті ухвалу залишити без змін.
Ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4