Провадження № 1-в/127/1009/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 грудня 2017 року м. Вінниця
Вінницький міський суд Вінницької області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретаря ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
засудженого ОСОБА_4 ,
захисника ОСОБА_5 ,
розглянувши клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд
До Вінницького міського суду Вінницької області 08.11.2017 року від засудженого ОСОБА_4 надійшло клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Клопотання мотивоване тим, що на думку ОСОБА_4 згідно п.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) можливе зарахування йому строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_4 підтримав клопотання та просив суд його задовольнити.
Захисник ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання засудженого підтримала, просила застосувати відносно засудженого ОСОБА_4 . Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838VIII, який вступив в дію 24.12.2015 та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з моменту фактичного затримання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, посилаючись на те, що чинним законодавством не обмежено застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі
Прокурор ОСОБА_3 заперечував щодо задоволення клопотання.
Заслухавши думку засудженого, захисника та прокурора, вивчивши матеріали клопотання та особову справу засудженого, суд приходить до наступного висновку.
З матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_4 вбачається, що останній засуджений вироком Одеського обласного суду від 19.03.1999 року за п.п. «а», «і», ст. 93 ст. 70, ч. 1 ст. 222, ч. 4 ч. 6 ст. 19, ст. 17-93 п.п. «а», «і», «з», ст. 42 КК України (в ред. 1960 року), до виключної міри покарання у виді смертної кари розстрілу, з конфіскацією всього майна, яке являється особистою власністю. Ухвалою Верховного суду України від 15.07.1999 року вирок Одеського обласного суду від 19.03.1999 року щодо ОСОБА_4 залишено без змін. Ухвалою Одеського обласного суду від 21.06.2000 року ОСОБА_4 замінено покарання по вироку суду від 19.03.1999 року у виді смертної кари розстрілу, покаранням у виді довічного позбавлення волі в тюрмі суворого режиму.
Крім того, вироком Апеляційного суду Миколаївської області від 24.05.2014 року ОСОБА_4 засуджено за п.п. «а», «е» ст. 93, ч. 2 ст. 17, п.п. «а», «е» ст. 93, ч. 3 ст. 42 КК України (в ред. 1960 року), ч. 1 ст. 263, ст. 257, ст. 71 КК України до покарання у виді довічного позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке являється його власністю. Згідно розпорядження апеляційного суду Миколаївської області, вих. 1-1/12/1217/2016від 20.01.2016 року, про виконання вироку, що набрав законної сили вбачається, що вирок Апеляційного суду Миколаївської області від 24.03.2014 року набрав законної сили 23.12.2015 року.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Згідно із п. 2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Відповідно до п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст. 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В тексті закону відсутнє посилання як на покарання у виді «довічного позбавлення волі», так і на покарання у виді «позбавлення волі на певний строк», законодавець обмежився загальною фразою «позбавлення волі».
Таким чином, суд вважає, що законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), так як таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість не реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.
Суд приходить до висновку, що за відсутністю прямої заборони застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, практика відмови у зарахуванні, може свідчити про дискримінацію, яка у будь-яких своїх проявах заборонена як національним законодавством, так і Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод.
Аналогічний висновок зроблено в постанові Верховного суду України від 26.10.2017 року по справі № 5-21кс(15)17.
Таким чином, згідно протоколу затримання від 02.09.1997 року ОСОБА_4 затриманий 02.09.1997 року, з того часу утримувався під вартою в межах вказаної справи, однак, як вбачається з листа апеляційного суду Одеської області, вих. №2-13/99 від 30.09.2002 року, термін відбування покарання засудженому ОСОБА_4 слід рахувати з дати зазначеної у вироку, тобто з моменту його фактичного затримання, тобто з 01.09.1997 року. Крім того, згідно постанови Приморського районного суду м. Одеси від 24.02.2006 року відносно ОСОБА_4 застосовано міру запобіжного заходу тримання під вартою в умовах СІЗО №21 в Одеській області, тому у строк відбування покарання у виді позбавлення волі належить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати строк його попереднього ув`язнення, тобто час перебування під вартою та затримання до набрання вироком Одеського обласного суду від 19.03.1999 законної сили, а саме період з 01.09.1997 року по 15.07.1999 року, а також період з 24.02.2006 року до набрання вироком Апеляційного суду Миколаївської області від 24.03.2014 року законної сили, тобто по 23.12.2015 року із розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 369-372,376,537,539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, Прикінцевими положеннями Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, суд
Клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк покарання, призначеного вироком Одеського обласного суду від 19.03.1999 року, строк попереднього ув`язнення з 01.09.1997 року до набрання вироком Одеського обласного суду від 19.03.1999 року законної сили, тобто по 15.07.1999 року, а також період з 24.02.2006 року до набрання вироком Апеляційного суду Миколаївської області від 24.03.2014 року законної сили, тобто по 23.12.2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Вінницької області протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя: