Провадження №11-кп/772/282/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 вересня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області
в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув «07» вересня 2017 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці клопотання засудженого
ОСОБА_6 ,
народження ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця та жителя м. Кам`янець Подільський
українця, громадянина України, судимого:
-13.12.2015 року Дунаєвецьким районним
судом Хмельницької області за п.п.4,7 ч.2 ст. 115;
ч.1 ст. 263 КК України до довічного позбавлення волі
про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-У111 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання».
За участю сторін кримінального провадження:
прокурора: ОСОБА_7
засудженого : ОСОБА_6
захисника-адвоката: ОСОБА_8
за апеляційною скаргою із доповненнями засудженого ОСОБА_6 та апеляційною скаргою в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_9 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від «23» листопада 2016 року, -
В с т а н о в и в :
З матеріалів провадження вбачається, що до Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України № 838-У111 від 26.11.2015 року) та зарахування йому в строк відбуття покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 23 листопада 2016 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_6 про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», оскільки засуджений ОСОБА_6 відбуває покарання у виді довічного позбавлення волі, яке не є строковим.
В апеляційній скарзі із доповненнями засуджений ОСОБА_6 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 23 листопада 2016 року, якою відмовлено в задоволенні його клопотання, засудженого до довічного позбавлення волі, про зарахування до нього вимог ч.5 ст. 72 КК України, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Постановити нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення вол, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахувати йому строк перебування в слідчому ізоляторі, а саме з 09.07.2012 року по 27.07.2016 року.
Вимоги засудженим ОСОБА_6 мотивовані тим, що суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.
В апеляційній скарзі захисника адвоката ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_6 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 23.11.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 як незаконної. Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого про застосування до нього вимог ч. 5 ст. 72 КК України, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення та тримання під вартою з 09.07.2012 року по 27.07.2016 року, у відповідності до вимог ч.5 ст. 72 КК України.
Вимоги захистом мотивовані тим, що суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_8 , які підтримали апеляційні скарги в повному обсязі, міркування прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги із доповненнями засудженого та апеляційної скарги адвоката, перевіривши матеріали провадження, суд вважає, що апеляційна скарга із доповненнями засудженого ОСОБА_6 та апеляційна скарга в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_9 підлягають до часткового задоволення.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .
Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Вінницької област від 16.10.2013 року ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст. 115 КК України у виді 15 років позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області від 08.04.2014 року вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 16.10.2013 року стосовно ОСОБА_6 залишено без змін.
Строк відбування покарання по даній ухвалі визнано рахувати з 09.07.2017 року, згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14.10.2014 року вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 16.10.2013 року та ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 08.04.2014 року щодо ОСОБА_6 скасовано, а справу направлено на новий судовий розгляд.
Вироком Дунаєвського районного суду Хмельницької області від 30.12.2015 року ОСОБА_6 було засуджено за п.п. 4, 7 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України та призначено покарання у виді довічного позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницької області від 27.07.2016 року вирок Дунаєвського районного суду Хмельницької області від 30.12.2015 року щодо ОСОБА_6 , змінено в частині рішення про речові докази. В решті вирок залишено без змін.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд першої інстанції , носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно закону у строк попереднього ув`язнення за нормами діючого КПК України, включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл
на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею,
судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду
кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у судово медичної або судово - психіатричної експертизи;
д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_6 слід задовольнити частково, оскільки строк відбування покарання рахується з дня його затримання, а саме з 09.07.2012 року, згідно протоколу затримання, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 09.07.2012 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 08.04.2014 рік року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 14.10.2014 року , відповідно до ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14.10.2014 року, якою вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 16.10.2013 року та ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 08.04.2014 року щодо ОСОБА_6 скасовано, а справу направлено на новий судовий розгляд, по 27.07.2016 року, а саме по день набрання вироком Дунаєвського районного суду Хмельницької області від 30.12.2015 року, відповідно до ухвали колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницької області від 27.07.2016 року.
Слід зазначити, що засуджений ОСОБА_6 після набрання вироку законної сили 08.04.2014 року, набув статусу засуджений, якому відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII, строк перебування в СІЗО, після набрання вироком законної сили, не перераховується, а тому доводи засудженого про зарахування йому строк перебування в слідчих ізоляторах , а саме з 09.07.2012 року по 27.07.2016 підлягають до часткового задоволення.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 412, 419 КПК України, ст. 72 КК України, суд, -
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_6 та апеляційну скаргу із доповненнями засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 23 листопада 2016 року якою відмовлено засудженому ОСОБА_6 у задоволенні клопотання про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року - задовольнити частково.
На підставі частини 5 статті 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 09.07.2012 року по 08.04.2014 року та з 14.10.2014 року по 27.07.2016 рік , з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 3 місяців з моменту її проголошення, а засудженим в той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: