Справа № 464/704/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/619/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 червня 2017 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах
апеляційного суду Львівської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Сихівського районного суду м. Львова від 20 квітня 2017 року відносно ОСОБА_7 ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,
встановила:
цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Львова, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , з неповною середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше неодноразово судимого, останній раз: 05 червня 2015 року Галицьким районним судом м. Львова за ч.1 ст. 395, ст. 71 КК України на п`ять років позбавлення волі,

засуджено за ч.1 ст. 309 КК України на п`ять місяців арешту.

На підставі ч.1 ст. 72 КК України, покарання у виді 5 місяців арешту перераховано у покарання у виді позбавлення волі з розрахунку, що один день арешту відповідає одному дню позбавлення волі.
На підставі ч.ч.1, 4 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано один місяць позбавлення волі за вироком Галицького районного суду м. Львова від 05 червня 2015 року та остаточно призначено покарання за сукупністю вироків у вигляді 6 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з 15 лютого 2017 року.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з моменту етапування його у державну установу «Львівська установа виконання покарань (№19)» для розгляду кримінального провадження - з 15.02.2017 р. до 20.04.2017 р. з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання з речовими доказами та процесуальними витратами.
Згідно вироку суду, 03 січня 2017 року, близько 04 год. 50 хв. обвинувачений ОСОБА_7 , відбуваючи покарання у Львівській ВК №48 УДПтС України у Львівській області, яка розташована у м. Львові по вул. Хуторівка, 2, знаючи про те, що у приміщенні складального цеху знаходиться згорток із наркотичним засобом канабісом, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, покинувши житлову секцію №6 відділення СПС №2, та направившись у приміщення складального цеху, знайшов вказаний вище згорток із канабісом та заховав у кишеню куртки.
Цього ж дня, 03 січня 2017 року, близько 05 год. 00 хв. ОСОБА_7 був помічений працівниками Львівської ВК №48 УДПтС України у Львівській області на виробничій зоні установи та у подальшому, в останнього виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, всередині якого знаходилась речовина рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта, містить тетрагідроканнабінол і є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 31,26 грам.
Вказаний наркотичний засіб ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав при собі для власного вживання, без мети збуту.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 покликається на те, що не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, вважає, що рішення суду першої інстанції є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання та невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, зокрема, у зв`язку із м`якістю призначеного покарання.

Зазначає, що ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України, під час відбуття покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 05 червня 2015 року, яким останньому, із врахуванням вимог ч.4 ст.70 КК України, призначено покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Акцентує, що згідно вироку Сихівського районного суду м. Львова від 20 квітня 2017 року, станом на 15 лютого 2017 року (дата етапування засудженого у Львівську установу виконання покарань (№19) для розгляду вказаного кримінального провадження) невідбута частина покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 05 червня 2015 року складала три місяці вісім днів позбавлення волі.

Вказаним вироком суду ОСОБА_7 за ч.1 ст. 309 КК України призначено покарання у виді п`яти місяців арешту та на підставі ст.ст. 71, 72 КК України визначено остаточне покарання у вигляді шести місяців позбавлення волі.

Наголошує, що призначаючи покарання, суд першої інстанції не дотримався загальних засад про порядок і межі призначення покарання, якими зобов`язаний керуватися суд, призначаючи покарання у конкретному кримінальному провадженні, зокрема викладених в ч.1 ст. 65 КК України.
Звертає увагу на те, що відповідно до положень ст. 65 КК України, суд призначає покарання, крім іншого, у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини.

Крім цього, згідно ст. 63 КК України, покарання у виді позбавлення волі полягає в ізоляції засудженого та поміщенні його на певний строк до кримінально-виконавчої установи закритого типу. Позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.

Вважає, що суд першої інстанції в порушення зазначених вимог закону України про кримінальну відповідальність, безпідставно визначив ОСОБА_7 остаточне покарання у виді шести місяців позбавлення волі, що є нижчим від встановленої Загальною частиною КК України найнижчої межі для вказаного виду покарання.
Покликається на те, що судом першої інстанції, при визначенні міри покарання ОСОБА_7 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, неналежним чином враховано дані про особу обвинуваченого, обставини справи, що пом`якшують і обтяжують покарання, характер і ступінь тяжкості наслідків вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення, що призвело до прийняття судом невмотивованого рішення та призначення обвинуваченому несправедливого покарання через його м`якість.

Зазначає, що призначене ОСОБА_7 покарання у виді арешту в даному випадку суперечить вимогам ст. 65 КК України, оскільки не забезпечить його виправлення та не зможе попередити вчинення ним нових злочинів.

Просить вирок Сихівського районного суду м. Львова від 20 квітня 2017 року стосовно ОСОБА_7 за ч.1 ст. 309 КК України скасувати, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на один рік чотири місяці.

Відповідно до ст. 71 КК України до вказаного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 05 червня 2015 року та визначити остаточне покарання ОСОБА_7 у виді одного року шести місяців позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора про підтримання апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та виступ його захисника адвоката ОСОБА_9 про її заперечення та залишення вироку суду без змін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні зазначеного у вироку суду кримінального правопорушення, відповідає фактичним обставинам справи і є обґрунтованим.
Наведеним у вироку доказам місцевий суд дав належну правову оцінку та вірно кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.1 ст. 309 КК України.
Оскільки фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорюються, суд не проводить детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок місцевого суду лише в межах апеляційної скарги.
Як вбачається з апеляційної скарги, заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 не оспорює доведеність вини та кваліфікацію злочинних дій обвинуваченого ОСОБА_7 , а не згідний з мірою призначеного покарання.
Згідно ч.2 ст. 50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів.
Ст. 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим.
Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, обставини, що пом`якшують покарання щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, обставину, що обтяжує покарання рецидив злочину і призначив таке у відповідності до вимог ст.ст. 65, 72, 71 КК України, яке є необхідне й достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів.

Отже, з врахуванням наведеного, колегія суддів не знаходить підстав для скасування вироку суду першої інстанції.

Разом з тим, при застосуванні положень ч.5 ст. 72 КК України, суд першої інстанції зазначив, що в строк відбування покарання у виді позбавлення волі, призначеного даним вироком, слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з 15 лютого 2017 року по 20 квітня 2017 року (день винесення вироку).

Однак, колегія суддів вважає, що такий перерахунок слід проводити по 20 червня 2017 року (день набрання вироком законної сили) включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскільки, на сьогоднішній день строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в перерахунку згідно з ч.ч.1, 5 ст. 72 КК України становить більше шести місяців позбавлення волі, тобто перевищує фактично призначене йому покарання, а тому останнього слід звільнити з-під варти у зв`язку з його відбуттям.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
ухвалила:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Сихівського районного суду м. Львова від 20 квітня 2017 року відносно ОСОБА_7 - без зміни.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Звільнити засудженого ОСОБА_7 з-під варти в залі суду у зв`язку з відбуттям покарання.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4