Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/110/17 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 377 (176-2, 189-4) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23.01.2017 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 16.11.2016 року, якою

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю с. Бородино Джанкойського району АР Крим, росіянину, громадянину України, з середньою спеціальною освітою, не одруженому, раніше судимому, останній раз вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 29.11.2012 року за ч. 1 ст. 377, ст. 71 КК України до 7 років позбавлення волі,

відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року).

ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду першої інстанції з клопотанням, в якому просив зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 10.02.2011 року по 12.01.2012 року за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 16.11.2016 року відмовлено в задоволенні клопотанні засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, щозасуджений вже використав своє право на звернення до суду з клопотанням про застосування до нього вимог ч.5 ст.72 КК України, оскільки ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.03.2016 року на підставі ч.5 ст.72 КК України йому зараховано у строк попереднього ув`язнення строк з 13 вересня 2012 року по 17 грудня 2012 року. Відповідно до положень ст. 532, 533 КПК України ухвала Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.03.2016 року набрала законної сили. За таких обставин, вказав, що засуджений ОСОБА_7 повторно звернувся до місцевого суду з клопотанням, яке вирішено з прийняттям процесуального рішення, яке набрало законної сили.

Не погоджуючись із таким рішенням, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 16.11.2016 року та постановити нову ухвалу, якою зарахувати в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 10.02.2011 по 12.02.2012 року за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 29.11.2012 року був засуджений за ч. 1 ст. 377 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Джанкойського міськрайонного суду АР Крим від 27.10.2011 року та остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 (сім ) років. Стверджує, що перебував в установах попереднього ув`язнення з 10.02.2011 року по 12.01.2012 року за вироком Джанкойського міськрайоного суду АР Крим від 27.10.2011 року. Вважає, що висновки суду, як підстави у відмові у задоволенні його клопотання є помилковими, оскільки Закон № 838-VIII від 26.11.2015 року не містить обмежень щодо кількості звернень про застосування даного закону до засуджених.
Заслухавши доповідача, думку прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого та просив зарахувати йому у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року згідно положень ч. 5 ст. 72 КК України, дослідивши матеріали клопотання та зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.

Пунктом 2 ч. 1 ст. 409 КПК України визначено, що підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.

Як вбачається з оскаржуваної ухвали суду, відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року, суд першої інстанції послався на те, що засуджений повторно звернувся до місцевого суду з клопотанням, яке вирішено з прийняттям процесуального рішення, яке набрало законної сили.

Однак, з таким рішенням суду першої інстанції колегія суддів погодитись не може, виходячи з наступного.

Згідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк: : - затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; - затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; - тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; - перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; - перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Пунктом 2 Прикінцевих положень Закону №838-VІІІ встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

У правових висновках (5-124кс 15, 5-230кс-15) Верховний Суд України неодноразово зазначав, що Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях неодноразово наголошував, що право на справедливий судовий розгляд, гарантоване пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, слід тлумачити в контексті преамбули Конвенції, яка, зокрема, проголошує верховенство права як складову частину спільної спадщини Договірних держав. Одним з основоположних аспектів верховенства права є принцип юридичної визначеності, згідно з яким у разі остаточного вирішення спору судами їхнє рішення, що набрало законної сили, не може ставитися під сумнів.

Принцип юридичної визначеності вимагає поваги до принципу res judicata, тобто поваги до остаточного рішення суду. Згідно з цим принципом жодна сторона не має права вимагати перегляду остаточного та обов`язкового до виконання рішення суду лише з однією метою домогтися повторного розгляду та винесення нового рішення у справі.

З матеріалів провадження вбачається, що вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 29.11.2012 року ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ч. 1 ст. 377 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік. На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Джанкойського міськрайонного суду АР Крим від 27.10.2011 року та остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 (сім ) років. Строк покарання засудженому ухвалено відраховувати з 13.09.2012 року, тобто з моменту затримання (а.п. 18-20).

Відповідно до положень ст. 532 КПК України вирок Петрівського районного суду Кіровоградської області від 29.11.2012 року стосовно ОСОБА_7 набрав законної сили 17.12.2012 року.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.03.2016 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 13.09.2012 року до 17.12.2012 року за вироком Петрівського районного суду Кіровоградської області від 23.11.2012 року за правилами, передбаченими ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.п. 8-9).

Ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 31.05.2016 року ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.03.2016 року залишено без змін (а.п. 9-10).

Перевіркою доводів апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України строку попереднього ув`язнення за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року, колегією суддів встановлено, що вони є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Так, у своєму клопотанні, з яким засуджений звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області, останній просив зарахувати на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення за вироком Джанкойського міськрайонного суду Аатономної Республіки Крим від 27.10.2011 року.
Як слідує із наданої на запит суду апеляційної інстанції копії вироку Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року ОСОБА_7 засуджено: за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років 6 місяців з конфіскацією ? належного йому майна в дохід держави; за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки; за ч. 1 ст. 263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років з конфіскацією ? належного йому майна в дохід держави. Строк відбування покарання засудженому суд визначив рахувати з 10.02.2011 року, а саме з моменту його затримання в порядку ст. 115 КПК України ( 1960 року).
Ухвалою Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 12.01.2012 року вказаний вирок стосовно ОСОБА_7 залишено без змін.
Таким чином, в межах цього кримінального провадження засуджений ОСОБА_7 знаходився в місцях попереднього ув`язнення з 10.02.2011 року, тобто з дня затримання до дня набрання вироком законної сили, тобто до 12.01.2012 року.
Разом з цим, суд першої інстанції безпідставно не розглянув клопотання засудженого ОСОБА_7 про застосування до нього положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) та не зарахував йому у строк покарання строк тримання під вартою з 10.02.2011 року до 12.01.2012 року за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції скасуванню з постановленням відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України нової, якою слід задовольнити клопотання засудженого та зарахувати йому у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 10.02.2011 року до 12.01.2012 року за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів.

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 16.11.2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотанні засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 10.02.2011 року до 12.01.2012 року за вироком Джанкойського міськрайонного суду Автономної Республіки Крим від 27.10.2011 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом:
Суддя Апеляційного суду
Кіровоградської області ОСОБА_2