АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа №635/7289/16-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/790/368/17 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: умовно-дострокове звільнення
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
08.02.2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області в складі:

- головуючого судді ОСОБА_2 ,

- суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

- при секретарі ОСОБА_5 ,

- за участю прокурора ОСОБА_6 ,

- засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 04 листопада 2016 року, -

В С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 04 листопада 2016 року задоволено клопотання про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, ОСОБА_7 , який відбуває покарання в Темнівській виправній колонії УДПС України в Харківській області (№100) щодо застосування ЗУ "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання".

Крім того, зазначеною ухвалою засудженому зараховано строк попереднього ув`язнення з 27 лютого 2016 року по 09 серпня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі

Задовольняючи клопотання засудженому суд вказав, що вироком Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2015 року ОСОБА_7 був засуджений за ст.309 ч.2 КК України до двох років позбавлення волі . До набрання вироком законної сили запобіжний захід не обирався. Після набрання вироком законної сили направлено для відбування покарання до кримінально-виконавчої інспекції. Строк відбування покарання рахується з моменту фактичного затримання. Вирок набрав законної сили 09 листопада 2015 року.

Як вбачається з протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 27 лютого 2016 року на виконання вироку Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2015 року, засуджений ОСОБА_7 був затриманий 27 лютого 2016 року.

Вироком Красноградського районного суду Харківської області від 27 травня 2016 року ОСОБА_7 був засуджений за ст.ст.185 ч.3, 70 ч.4, 71 КК України до 3 років шести місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання рахується згідно вироку Красноградського районного суду Харківської області з моменту фактичного його затримання. Вирок набрав законної сили 09 серпня 2016 року.

12 жовтня 2016 року до суду надійшло клопотання ОСОБА_7 , про застосування щодо нього вимог ЗУ "Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

Початок строку відбування 27 лютого 2016 року.

Кінець строку відбування 27серпня 2019 року.

Заслухавши засудженого та представника Темнівської виправної колонії УДПС України в Харківській області (№100), які підтримали клопотання та просили задовольнити, прокурора, який не заперечував проти задоволення даного клопотання, дослідивши матеріали справи, особову справу засудженого, суд вважає, що клопотання підлягає задоволенню з огляду на наступне.

На підставі ст.72 КК України та положень ЗУ "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі і суд застосовує цей Закон до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю за клопотанням засудженої особи, членів її сім"ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

У відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:

1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з вимог ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до вимог п.13 ч.1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 КК України.

Згідно з п.2 ч.2 ст.539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного з виконання вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених п.п.10, 11, 13 ч.1 ст.537 цього Кодексу.

Засуджений ОСОБА_7 на теперішній час відбуває покарання за вироком Красноградського районного суду Харківської області від 27 травня 2016 року.

В строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 зараховується період попереднього ув`язнення з 27 лютого 2016 року по 09 серпня 2016 року у розмірі 1 рік 1 місяць 21 день, який зараховується засудженому у строк основного покарання, призначеного вироком Красноградського районного суду Харківської області від 27 травня 2016 року.

Прокурор оскаржив зазначену ухвалу.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу скасувати та призначити новий судовий розгляд.

Обґрунтовуючи свої вимоги, прокурор зазначає що вважає ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 04.11.2016 р. незаконною та такою, що підлягає скасуванню.

Так, зарахування судом першої інстанції ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення за період з 27.02.2016 р. по 09.08.2016 р. не ґрунтується на законі, оскільки останній був затриманий 27.02.2016 р. на виконання вироку Красноградського районного суду Харківської області від 18.06.2015 р. Разом з цим, відповідно до вироку Красноградського районного суду Харківської області від 27.05.2016 р. строк фактичного відбування покарання засудженим ОСОБА_7 обчислюється з моменту його фактичного затримання за вироком Красноградського районного суду Харківської області від 18.06.2015 р.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до рекомендаційних роз`яснень Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ про деякі питання зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, незалежно від процесуального порядку попереднє ув`язнення у розумінні положення ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Вирок Красноградського районного суду Харківської області від 18.06.2015 р. набрав законної сили 17.07.2015 р., тобто до фактичного затримання засудженого. Отже строк попереднього ув`язнення у засудженого ОСОБА_7 відсутній.

Заслухавши доповідь судді, з`ясувавши думку прокурора, який заперечував проти апеляції, засудженого, який підтримав скаргу, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для її задоволення, виходячи з наступного.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 04.11.2016 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_8 та зараховано строк попереднього ув`язнення з 27.02.2016 р. по 09.08.2016 р. При цьому, суд послався на вимоги ч. 5 ст. 72 КК України.

Як видно з ч. 5 ст. 72 КК України зарахування строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Суд першої інстанції ці вимоги належно не врахував.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, яке у випадках, передбачених КПК України, застосовується до обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого набрав законної сили.

Як видно з кримінального провадження, засуджений був затриманий 27.02.2016 року на виконання вироку Красноградського районного суду Харківської області від 18.06.2015 року.

Таким чином, вирок набрав законної сили 17.07.2015 року, тобто до фактичного затримання засудженого.

Але районний суд належно не мотивував, чому він задовольнив клопотання засудженого.

Прийняти своє рішення апеляційний суд позбавлений можливості, враховуючи вимоги апеляційної скарги, тому скасовує прийняте рішення та направляє на новий розгляд.

Керуючись ст.ст. 404, 405, ст. 407, ст. 418, 419, ч. 2 ст. 376 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити, ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 4 листопада 2016 р. щодо ОСОБА_7 скасувати, призначити новий розгляд в суді 1-ї інстанції.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий -

Судді: