АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 жовтня 2016 р. м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
при секретарі
судового засідання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000545 ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернівців, українця, громадянина України, із середньою освітою, не працюючого, неодруженого, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 02.09.2004 р. за ст.ст. 185 ч.2, 75, 76 КК України до двох років позбавлення волі, з іспитовим строком на два роки, вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 18.03.2005 р. за ст.ст. 185 ч.3, 75, 76 КК України до трьох років позбавлення, з іспитовим строком на два роки, вироком Снятинського районного суду Івано-Франківської області від 26.12.2006 р. за ст.ст. 185 ч.3, 69, 71 КК України до двох років двох місяців позбавлення, вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 15.09.2008 р. за ст.ст. 185 ч.3, 198, 304, 70 КК України до чотирьох років позбавлення волі, вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 29.02.2016р. за ст.ст. 289 ч.2, 185 ч. 2 КК України до шести років позбавлення волі без конфіскації майна за участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_6
обвинуваченого ОСОБА_5
адвоката ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А:
На вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 липня 2016 року обвинувачений ОСОБА_5 , подав апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на незаконність та необґрунтованість вироку, невідповідність висновків суду першої інстанції фактичним обставинам кримінального провадження, просить __________________________________________________________________
Провадження №11-кп/794/331/16 Головуючий у І інстанції ОСОБА_8
Категорія ч.3 ст.185 КК України Суддя-доповідач ОСОБА_1
суд апеляційної інстанції скасувати, а провадження закрити. Свої доводи обґрунтовує тим, що районний суд надав невірну оцінку показам свідка ОСОБА_9 та його власним показам, які спростував у вироку, що сплинуло на обвинувальний ухил вироку. Вказує на те, що обшук в його помешканні відбувся в рамках іншого кримінального провадження за ст. 289 ч. 2 КК України, а все вилучене під час обшуку є речами побутового використання, які наявні в кожному помешканні, і їх впізнання проводилося з грубим порушенням КПК України, що тягне за собою їх недопустимість як доказу.

Вироком Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 липня 2016 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч.3 КК України, і призначено йому покарання у вигляді трьох років шести місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч. 4 КК України за сукупністю злочинів до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 29.02.2016р. і остаточно ОСОБА_5 призначено покарання у вигляді шести років одного місяця позбавлення волі.

Епізод крадіжки майна потерпілого ОСОБА_10 за адресою АДРЕСА_2 за ст.185 ч.3 КК України виключено з обвинувачення ОСОБА_5 , оскільки не доведено, що ним вчинено кримінальне правопорушення, в якому він обвинувачується.

На підставі п.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 18.05 год. 05.03.2015р. до набрання вироком суду законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_5 на користь держави судові витрати за проведення експертизи в сумі 768,00 грн.

Вирішено питання щодо речових доказів у справі.

Згідно з вироком районного суду, ОСОБА_5 12 листопада 2014 року в період часу приблизно з 01.00 год. до 03.00 год. знаходився разом з ОСОБА_11 , який засуджений вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 26 травня 2015 року ( т.2, ас. 83 ), по вул. Кармелюка, 74 А в м. Чернівці, де розташований продовольчий ринок «Фермер».

ОСОБА_5 з ОСОБА_11 підійшли до вхідних дверей магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який знаходиться по АДРЕСА_3 і за попередньою змовою вчинили крадіжку наступним чином. Обвинувачений ОСОБА_5 за допомогою викрутки віджав металопластикові двері, після чого проникнув у приміщення магазину, з якого спільно з ОСОБА_11 повторно, таємно викрали майно потерпілої ОСОБА_12 , а саме: горілку «Франківська люкс» 0,25 л, в кількості 25 шт., загальною вартістю 537,50 грн., горілку «Франківська» 0,5л, в кількості 15 шт., загальною вартістю, 630,00 грн., горілку «Татка» 0,5 л, в кількості 10шт, загальною вартістю 500,00грн., горілку «Талка» 0,375л в кількості 10 шт., загальною вартістю 390,00 грн., настійку «Зубрівка» 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 255,00грн., настійку «Зубрівка» 0,35л в кількості 5 шт., загальною вартістю 200,00 грн., горілку «Львівська шляхетна»,0,1 л, в кількості 30 шт., загальною вартістю 330 грн., горілку «Журавлі» 0,5л, в кількості 10шт, загальною вартістю 485.00 грн., горілку «Журавлі» 0,3л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 375,00 грн., горілку «Зелена марка» 1л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 175,00 грн., горілку «Зелена марка» 0,375л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 355,00 грн., горілку «Зелена марка» 0,25л, в кількості 20 шт., загальною вартістю 490,00 грн., горілку «Зелена марка» 0,5л., в кількості 10 шт., загальною вартістю 460,00 грн. коньяк «Старий Крим» 0,25л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 310,00 грн., коньяк «Старий Крим 5 *» 0,25л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 75,00 грн., коньяк «Борисфен» 0,25л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 65,00 грн., коньяк «Борисфен» 0,25л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 83,00 грн., коньяк «Борисфен» 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 315,00 грн., шампанське «Советское» 0,7л, в кількості 3 шт., загальною вартістю 135,00 грн., вино «Ігристе» 0,7л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 112,00 грн., шампанське «Французький бульвар» 0,7л, в кількості 2 шт., вартістю 93,00 грн., коньяк «Жатоне» 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 357,50 грн., горілку «Саме та» 0.25 л., в кількості 30 шт., загальною вартістю 645,00 грн., горілку «Саме та» 0,5л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 435,00 грн., горілку «Володар» '0,5л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 440,00 грн., горілку «Володар Слава» 0,5л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 440,00 грн., горілку «Володар Львів» 0,25л, в кількості 20 шт., загальною вартістю 450,00 грн., горілка «Володар Слава» 0,25л, в кількості 20 шт., загальною вартістю 450,00 грн., настійку «З перцем» 0,25л, в кількості 20 шт., загальною вартістю 450,00 грн., настійку «З перцем» 0,5 л. в кількості 15 шт., загальною вартістю 645,00 грн., горілку «Медоф» 0,5л, в кількості 12 шт., загальною вартістю 528,00 грн., горілку «Медоф» 0,5л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 440,00 грн., горілку «Медоф» 0,2л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 100,00 грн., коньяк «Зелений гай» 0,25л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 340,00 грн. коньяк «Зелений гай» 0,5л. в кількості 12 шт., загальною вартістю 552,00 грн., вино «Інкерман» 0,5л, в кількості 3 шт., загальною вартістю 125,00 грн., вино «Ореанда» 0,5л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 72,00 грн. вино «Марено» 0,5л., в кількості 4 шт., загальною вартістю 260,00 грн., вино «Алазанська Долина» 0,5л, в кількості 4 шт., загальною вартістю 168,00 грн., шампанське «Советское Київ» 0,7 л., в кількості 3 шт., вартістю 135,00 грн., шампанське «Советское Харків» 0,7л, в кількості 5 шт., вартістю 202,50 грн., коньяк «Ужгород» 0,5л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 146,00 грн., коньяк «Закарпатський» 0,5л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 162,00 грн., коньяк «Старий Крим» 0,5л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 164,00 грн., коньяк «Асканеллі» 0,5 вартістю 100,00 грн. горілку «Шостка» 0,5 вартістю 62,00 грн., горілку «Прайм» 0,5л, в кількості 3 шт., загальною вартістю 141,00грн., горілку «Неміроф клюква» 0,5л, в кількості 4 шт., загальною вартістю 188,00 грн. горілку «Талка» 0,7л., в кількості 3 шт., загальною вартістю 198,00 грн., горілку «Зелена марка» 0,7л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 122,00 грн., горілку «Журавлі» 0,7л., в кількості 3 шт., загальною вартістю 189,00 грн., горілку «Зелена марка» 1л, в кількості 3 шт., вартістю 170 грн. горілку «Талка» 1л, вартістю 88,00 грн., горілку «Княгинська» 0,5л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 87,00 грн., горілку «Княгинська Золота» 0,5л., в кількості 3 шт., загальною вартістю 133,50 грн., горілку «Саме та» 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 217,50 грн., горілку «срібні Карпати» 0,5л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 87,00 грн., шампанське «Святкове» 0,7л, в кількості 2 шт., загальною вартістю 84,00 грн., шампанське «Святкове солодке» 0,7л, в кількості 3 шт., вартістю 126,00 грн., горілку «В/с пшенична» 0,25л, в кількості 10 шт., загальною вартістю 235,00 грн., горілку «В/с пшенична» 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 230,00 грн., насіння «Семкі» (середні) в кількості 5 шт., загальною вартістю 32,50 грн., насіння «Семкі» (малі) в кількості 6 пачок, загальною вартістю 27,00 грн., насіння «Семкі» (великі) в кількості 3 пачки, загальною вартістю 24,00 грн., насіння «Семкі», в кількості 10 пачок, загальною вартістю 30 грн., каву «Нескафе» 100 гр., в кількості 3 банки, загальною вартістю. 126,00 грн., каву «Нескафе» вагою 50 гр., в кількості 5 банок, загальною вартістю 120,00 грн., каву «Нескафе» в кількості 3 штуки, загальною вартістю 100,50 грн., каву «Нескафе» 250 гр., в кількості 5 шт., загальною вартістю 415,00 грн., каву «Нескафе» в кількості 5 шт., загальною вартістю 240 грн., цукерки «Рошен», вартістю 82,00 грн., цукерки «Вишня в шоколаді», вартістю 37,00 грн., цукерки «Вечірній Київ», вартістю 79,00 грн., цукерки «Королівський десерт», вартістю 50,00 грн., цукерки «Асорті» вагою 215 гр., вартістю 40,00 грн., цукерки «Королівський десерт» вартістю 50,00 грн., цукерки «Асорті» в кількості 2 коробки, вартістю 80,00 грн., цукерки «Асорті»(мол.) в кількості 3 коробки загальною вартістю 126,00 грн., каву «Нескафе голд» в кількості 4 шт., загальною вартістю 248,00 грн., каву «Нескафе голд» 100 гр., в кількості 3 шт., загальною вартістю 93,00 грн., каву «Нескафе голд» 200 гр. в кількості 2 шт., загальною вартістю 182,00 грн., приправи в кількості 20 пачок, загальною вартістю 80 грн., шоколад молочний в кількості 5 шт., загальною вартістю 67,50 грн., шоколад з цільним горіхом в кількості 3 шт., загальною вартістю 45,00 грн., шоколад з карам, та мигдал., в кількості 3 шт., загальною вартістю 68 грн. шоколад екстра чорний в кількості 2 шт., загальною вартістю 68,00 грн., шоколад молочний в кількості 5 шт., загальною вартістю 75,00 грн., ковбасу «Охотніча» 2 кг. вартістю 112,00 грн., ковбасу «Домашня» 1 кг., вартістю 52,00 грн., ковбасу «Свинная» 1,5 кг., вартістю 105,00 грн., ковбасу «Львівська» 1,25 кг., вартістю 93,75 грн., ковбасу «Київська» 0,95 кг., вартістю 70,30 грн., молоко «Молокія» 1 л., в кількості 3 пачки, загальною вартістю 34,50грн., молоко «Молокія» 1 л., в кількості 3 пачки, загальною вартістю, 37,50 грн., йогурт 0,5л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 43,75 грн., олію «Чумак» 2 л., в кількості 2 банки, загальною вартістю 77,00 грн., олію «Розумниця» 2 л., вартістю 48,50 грн., олію «Олейна» 1 л., в кількості 4 банки, загальною вартістю 76,00 грн., олію «Чумак» 1 л. в кількості 3 банки, загальною вартістю 45,00 грн., олію «Стожари» 1 Лі, в кількості 2 банки, загальною вартістю 43,00 грн., рибу (таранка) в кількості 5 шт., загальною вартістю 60,00 грн.. рибу (таранка) в кількості 3 шт., вартістю 30,00 грн., консерву «Тунець», в кількості 4 шт., загальною вартістю 100,00грн., консерву «Тунець» в кількості 4 шт., загальною вартістю 118,20грн., консерву «Тунець» в кількості 3 шт., загальною вартістю 75,00грн., консерву «Тунець» в кількості 5 шт., загальною вартістю 87,50грн., арахіс жар. в кількості 20 шт., загальною вартістю 60,00 грн., арахіс жар. в кількості 9 шт., загальною вартістю 54,00грн., енергетичний напій «Монстер» 0,5л, в кількості 11 шт., вартістю 176,00грн., енергетичний напій «Ред Бул» 0,5л., в кількості 5 шт., вартістю 110,00грн., енергетичний напій «Бйорн» 0,25л, в кількості 10 шт., вартістю 145,00грн., напій «Ром Кола» 0,33л, в кількості 5 шт., загальною вартістю 54,00грн., напій «Бренді Кола» 0,33л, в кількості 6 шт., загальною вартістю 64,80грн., напій «Водка лайм» 0,33л., в кількості 4 шт., загальною вартістю 43,20грн., сир «Янтарь» в кількості 2 шт., загальною вартістю 39,00грн., сир «Янтарь» вартістю 18,50 грн., сир «Янтарь`в кількості 3 шт., 67,50грн., сирок «Дружба» в кількості 15 шт., загальною вартістю 30,00 грн., оселедець в банці(мал.) 0,2 кг., в кількості 7 шт., загальною вартістю 77,00грн., оселедець в банці 0,5 кг., в кількості 5 шт., загальною вартістю 110,00грн., пельмені заморожені 0,4 кг. в кількості 2 упаковки, загальною вартістю 26,00грн., маслини в банці 0,95 л., в кількості 3 шт., загальною вартістю 57,00грн., сік «Садочок» в кількості 9 шт., загальною вартістю 94,50грн., сік «Наш сік» 1л., в кількості 4 шт., загальною вартістю 50,00грн., пиво «Оболонь» 2 л., в кількості 3 шт., загальною вартістю 58,50грн., пиво «Зіберт» 2 л., в кількості 4 шт., загальною вартістю 50,00грн., пиво «Чернігівське» 2 л., в кількості 2 шт., загальною вартістю 45,00грн., миючий засіб «Гала», в кількості 10 шт., загальною вартістю 125,00грн., пральний порошок «Тайд», в кількості 4 шт., загальною вартістю 90,00грн., сміттєві пакети, в кількості 5 шт., загальною вартістю 37,50грн., електричний чайник вартістю 50 грн., тепло вентилятор вартістю 50 грн., всього на загальну суму 22213,00 грн., чим заподіяли потерпілій ОСОБА_12 матеріальну шкоду. Після чого з місця вчинення злочину пішли, а викраденим розпорядилися на власний розсуд.

Заслухавши доповідь судді, обвинуваченого, та його захисника які просили задовольнити апеляцію, скасувати вирок районного суду та закрити кримінальне провадження, прокурора, який заперечив проти задоволення вимог апеляції та просив залишити вирок районного суду без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Обвинувачений ОСОБА_5 як районному суді, так і в суді апеляційної інстанції заперечив свою вину у вчиненні даного кримінального правопорушення та пояснив, що свідки його обмовляються, а знайдені під час обшуку речі він придбав на ринку по вул. Зеленій м. Чернівців та у ОСОБА_11 (Т.3, а.с. 217).
Проте районний суд за результатами допиту свідків ОСОБА_11 і ОСОБА_13 (Т.3, а.с. 217) та оцінки всіх наявних у справі доказів у їх сукупності встановив, що ОСОБА_5 вчинив крадіжку з магазину «Продовольчий» по вул. Кармелюка, 74 м. Чернівців.
Зокрема, свідок ОСОБА_11 в судовому засідання повідомив, що крадіжку він вчинив разом з ОСОБА_5 , проте згодом змінив свої покази, вказавши, що ОСОБА_14 цей злочин не вчиняв.
Свідок Матічен в судовому засіданні пояснив суду першої інстанції, що в листопаді 2014 року він зайшов у підвал, який належить ОСОБА_11 .. Там були ОСОБА_11 та ОСОБА_5 .. Останній складав у сумку продукти, алкогольні напої, електричний чайник і тепловентилятор. ОСОБА_11 розповів, що вони разом з ОСОБА_5 обікрали магазин і казав нікому про це не розповідати.
За результатами проведеного обшуку 27 березня 2015 року в житлі ОСОБА_5 в рамках іншого кримінального провадження щодо ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 289 КК України виявлено та вилучено речі (Т.3., а.с. 39-42), які згодом потерпіла ОСОБА_12 впізнала (Т.3, а.с. 51-58) як товар, викрадений з її магазину, оскільки товар, який вона розкладала на полицях магазину, добре пам`ятає, а на деякий виробах є навіть напис про вартість товару, і вона впізнала свій почерк. Свідки ОСОБА_15 та ОСОБА_16 (продавці магазину) також впізнали викрадений товар (Т.3, .а.с 59-62).
Тому вказівка апелянта на те, що дані речі є в кожному помешканні як на підставі свого виправдання не ґрунтуються на матеріалах справи та є неспроможними, оскільки потерпіла та свідки впізнали викрадені речі за їх індивідуальними ознаками.
Посилання апелянта на те, що обшук в його помешканні проводився рамках іншого кримінального провадження щодо нього за ч. 2 ст. 289 КК України як на підставу його незаконності та, відповідно, недопустимості здобутих під час його проведення доказів, не ґрунтується на нормах процесуального права та є безпідставним.
Так, 23 березня 2015 року слідчий суддя Першотравневого районного суду м. Чернівців ОСОБА_17 в рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні № 20001391 від 6 жовтня 2014 року щодо ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 296 КК України надав дозвіл терміном на один місяць на проведення обшуку житла чи іншого володіння ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_4 з метою відшукання та вилучення зазначених у клопотанні речей та доказів.
27 березня 2015 року на підставі вказаної ухвали суду проведено обшук в житлі ОСОБА_5 .. Вилучені під час обшуку речі в подальшому з дотриманням процесуальної форми були пред`явлені для впізнання та визнані речові докази.
А 1 квітня 2015 року зареєстровано нове кримінальне провадження за № 0000545 щодо ОСОБА_5 по епізоду крадіжки з магазину «Продовольчий» по вул. Кармелюка, 74А м. Чернівців.
Підстав визнання доказів недопустимими, передбачених ст. 87 КПК України, судами першої та апеляційної інстанцій не встановлено, оскільки слідчий мав право долучити до нового кримінального провадження докази, здобуті у законний спосіб в рамках іншого кримінального провадження.
Інші апеляційні доводи колегія суддів відкидає за безпідставністю.

На підставі вищенаведеного, оцінивши докази в їх сукупності, колегія суддів не знаходить підстав для задоволення апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_5 та вважає, що районний суд прийняв законне та обґрунтоване рішення.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляцію обвинуваченого ОСОБА_5 залишити без задоволення, а вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 липня 2016 року щодо ОСОБА_5 за ст. 185 ч.3 КК України без змін.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 18 год. 5 хв. 5 березня 2015 року по 11 жовтня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії даного судового рішення.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2
ОСОБА_3