АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
04 травня 2016 р. м. Чернівці

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2
ОСОБА_3
за участю секретаря
судових засідань ОСОБА_4
розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції між апеляційним судом Чернівецької області та Сокирянською виправою колонією №67 ВДтП України в Чернівецькій області, матеріали судового провадження за клопотанням захисника засудженого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання та особову справу засудженого ОСОБА_5 за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_6 на ухвалу Сокирянського районного суду Чернівецької області від 26 лютого 2016 року, -

за участю: прокурора ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_8 , -
В С ТА Н О В И Л А:
Ухвалою Сокирянського районного суду Чернівецької області від 26 лютого 2016 року клопотання захисника ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання задоволено частково та зараховано

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю с. Фонтан Ленінського району АР Крим, росіянину, громадянину України, одруженому, з неповною середньою освітою, раніше судимому:
- 13.05.1993 року Керченським міським судом АР Крим за ч. 2 ст. 140 КК України (1960) до 2 років позбавлення волі;
- 04.02.2000 року Ленінським районним судом АР Крим за ч. 3 ст. 144, ст. 44 КК України (1960) до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
- 16.10.2002 року Залізничним районним судом м. Сімферополя за ст.ст. 391, 71 КК України (2001) до 1 року 6 місяців розбавлення волі;
Провадження № 11-кп/794/106/16 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_9
Категорія ч. 5 ст.72 КК України Доповідач: ОСОБА_1
- 13.06.2005 року Першотравневим міським судом Луганської області за ч.1 ст. 115, ч.1 ст. 358, ст.70 КК України до 14 років позбавлення волі, -
засудженому вироком Слов`яносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року за ст.ст. 391, 71 КК України до 10 років 9 місяців позбавлення волі, у строк відбування покарання, за вказаний вирок, період попереднього ув`язнення з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В задоволенні клопотання в іншій частині відмовлено.

На вказану ухвалу суду захисником ОСОБА_6 , в інтересах засудженого ОСОБА_5 , подано апеляційну скаргу у якій вона вказує на те, що не згідна з рішенням районного суду, оскільки вважає, що Сокирянським районним судом Чернівецької області неправильно застосовано норми ст. 72 КК України та не враховано строк перебування в установах попереднього ув`язнення, який ОСОБА_5 відбував за вироком від 13.06.2005 року, винесеним Першотравневим міським судом Луганської області за ч.1 ст. 115, ст. 358, ст. 70 КК України та, який передував вироку, що був винесений Слов`яносербським районним судом 25.07.2008 року за ст.ст. 391, 71 КК України. Сокирянський районний суд Чернівецької області не врахував строк (протягом 1 року 2 місяців та 30 днів з 22.03.2005 року (дата протоколу затримання) до 21.06.2006 р. (дата прибуття до Слов`яносербської ВК-60 Луганської області) перебування в місцях попереднього ув`язнення який відбув ОСОБА_5 за вироком від 13.06.2005 року винесеним Першотравневим міським судом Луганської області до вступу в законну силу вироку винесеного Слов`яносербським районним судом 25.07.2008 року за яким призначено покарання ОСОБА_5 за сукупністю вироків.

Крім цього звертає увагу і на те, що не було прийнятого вмотивованого судом рішення чи інформації стосовно призначеного на певний час виїзного засідання в Сокирянській виправній колонії (№ 67), а також нею було направлено клопотання про відкладення судового розгляду, проте воно було проігноровано судом першої інстанції і розглянуто клопотання без її присутності.

За таких обставин, просить скасувати ухвалу Сокирянського районного суду Чернівецької області від 26.02.2016 року та зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з моменту затримання від 22.03.2005 року по сьогоднішній день.

Заслухавши доповідь судді, який виклав суть рішення районного суду, думку засудженого ОСОБА_5 , в режимі відеоконференції, захисника ОСОБА_8 , які підтримали подану апеляційну скаргу, посилаючись на обставини в ній зазначені та просили її задовольнити, а рішення районного суду скасувати, прокурора, який просив суд залишити ухвалу районного суд без зміни а апеляційну скаргу без задоволення, перевіривши матеріали судового провадження та особової справи засудженого, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення виходячи з наступного.

Як встановлено із даних матеріалів судового провадження та як зазначено в ухвалі суду першої інстанції, ОСОБА_5 засуджений 13.06.2005 року Першотравневим міським судом Луганської області за ч.1 ст. 115, ст. 358, ст. 70 КК України до позбавлення волі на строк 14 років.

25.07.2008 року Слов`яносербським районним судом ОСОБА_5 засуджений за ст. 391 КК України та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ст. 71 КК України ОСОБА_5 за сукупністю вироків, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Першотравневого міського суду Луганської області від 13.06.2005 року у виді 9 років 9 місяців позбавлення волі та остаточно призначено позбавлення волі на строк 10 років 9 місяців.

Міру запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу залишено попередню тримання під вартою, а строк відбування покарання визначено рахувати з 25.07.2008 року.

Адвокат ОСОБА_6 , яка діє в інтересах ОСОБА_5 , звернулася до Сокирянського районного суду Чернівецької області з клопотанням про зарахування судом строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 у строк його покарання. У вказаному клопотанні просила зарахувати судом строк 3 роки 11 місяців 11 днів попереднього ув`язнення ОСОБА_5 до вже відбутого строку покарання та звільнити останнього, як такого, що відбув призначене йому покарання.

Вказане клопотання ухвалою Сокирянського районного суду Чернівецької області від 26 лютого 2016 року задоволено частково.

Так районним судом, зараховано ОСОБА_5 у строк відбування покарання, за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, строк його попереднього ув`язнення з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В задоволенні іншої частини клопотання відмовлено.

З таким рішенням районного суду погоджується і колегія суддів на підставі наступного.

У відповідності до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Зазначених вимог закону районним судом було дотримано .

Як вбачається з матеріалів судового провадження, розглядаючи клопотання в інтересах засудженого ОСОБА_5 , районний суд обґрунтовано зарахував йому у строк відбування покарання за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, строк його попереднього ув`язнення з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таке рішення районного суду прийняте з урахуванням положень ст. 72 КК України та вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

У відповідності до ч.5 ст. 72 КПК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, встановлено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, яке провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається зокрема строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

У ч.2. та ч.3 прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

На даний час засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання в Сокирянській виправній колонії № 67 відділу ДПтС України в Чернівецькій області за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, яким його засуджено за ст. 391 КК України, ст. 71 КК України до 10 років 9 місяців позбавлення волі.

Вказаний вирок набрав законної сили 11.08.2008 року, що підтверджується наявним, в матеріалах особової справи засудженого ОСОБА_5 , розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили (т.1 а.28).

Відповідно до даних постанови Словяносербського районного суду Луганської області від 17 березня 2008 року, ОСОБА_5 було обрано запобіжний захід у виді тримання під ватрою (т.1 а.21).

Таким чином колегія суддів вважає, що засудженому ОСОБА_5 правильно зараховано у строк відбування покарання за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, строк його попереднього ув`язнення з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року включно, оскільки відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі проводиться лише в межах того самого кримінального провадження в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення та за результатами якого винесено вирок.

Відповідно до ч.1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», під попереднім ув`язненням слід розуміти запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Підставою для попереднього ув`язнення, у відповідності до ст. 3 Закону - є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під

вартою, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України.

Враховуючи наведене, покарання, яке відбуває засуджений ОСОБА_5 , призначено йому за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, винесеним у межах кримінального провадження за ст. 391 КК України. У рамках вказаного кримінального провадження під попереднім ув`язненням слід розуміти перебування засудженого з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року, у розумінні Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та Закону України «Про попереднє ув`язнення».

Перебування засудженого в установі попереднього ув`язнення за іншим вироком та кримінальним провадженням не є підставою за зарахування йому строку попереднього ув`язнення у порядку ч.5 ст. 72 КК України, в межах вказаного кримінального провадження.

За таких обставин апеляційні вимоги адвоката ОСОБА_6 щодо неправильного зарахування її підзахисному ОСОБА_5 строку попереднього є необґрунтованими, оскільки вказаний строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 був обраний в рамках іншого кримінального провадження, а тому такі вимоги до задоволення не підлягають.

На час розгляду клопотання, з урахуванням проведеного перерахунку строку попереднього ув`язнення та зарахування його у строк покарання, строк призначеного покарання за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року ОСОБА_5 не відбув, а тому районний суд обґрунтовано відмовив у задоволенні вимог щодо звільнення ОСОБА_5 як такого, що відбув призначене йому покарання.

Крім цього, колегія суддів вважає, що процесуальних порушень, щодо участі захисника у розгляді його клопотання допущено не було, оскільки в матеріалах провадження міститься повідомлення про час, дату та місце розгляду такого клопотання, а заява про відкладення судового засідання була отримана районним судом після розгляду вказаного кримінального провадження. Крім цього законодавець не передбачає обов`язкової участі особи, яка подала таке клопотання при його розгляді.

Підстав для скасування ухвали суду першої інстанції колегією суддів не встановлено.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.404, 407, 418, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 - залишити без задоволення, а ухвалу Сокирянського районного суду Чернівецької області від 26 лютого 2016 року, якою зараховано ОСОБА_5 у строк відбування покарання за вироком Словяносербського районного суду Луганської області від 25.07.2008 року, строк його попереднього ув`язнення з 17.03.2008 року по 10.08.2008 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий ОСОБА_1
Судді ОСОБА_2
ОСОБА_3