Справа №478/318/16-к 05.04.2016
УХВАЛА
05 квітня 2016 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
розглянув матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 17 лютого 2016 року, якою
у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, визначеного за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25.06.2013 року на підставі положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року) відмовлено.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_6
засуджений ОСОБА_5 .
Короткий зміст вимог апеляційних скарг.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 вважає ухвалу суду незаконною та просить її переглянути.
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Ухвалою Казанківського районного суду Миколаївської області від 17 лютого 2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону від 26.11.2015 року) відмовлено.
провадження № 11-кп/784/286/16 головуючий першої інстанції: ОСОБА_7
категорія: зарахування строку доповідач апеляційного суду: ОСОБА_1 .
Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 зазначає, що суд необґрунтовано не зарахував строк попереднього ув`язнення з 03.08 2011 року по 21.03.2012 року в строк покарання у виді позбавлення волі.
Встановлені судом першої інстанції обставини.
Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі , мотивував своє рішення тим, що ОСОБА_5 засуджено за обвинувальним вироком, який набрав законної сили, до покарання у виді позбавлення волі, яке станом на 24.12.2015 року повністю не відбуте, однак стосовно якого у межах того самого кримінального провадження не було застосовано попереднє ув`язнення і тому засуджений не підпадає під застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального Кодексу України щодо удосконаленіня порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
Висновки суду апеляційної інстанції по суті вимог апеляційних скарг.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора на підтримку апеляційної скарги, який вважає ухвалу суду незаконною, необґрунтованою, яку слід скасувати, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, суд дійшов висновку, що апеляція засудженого підлягає задоволенню.
Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 року), у разі засудження до позбавлення волі, суд зараховує строк попереднього ув`язнення особи в межах того ж кримінального провадження з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За правилами п.2 Розділу II зазначеного Закону від 26.11.2015 року, вказане зарахування здійснюється до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (від 24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуте повністю.
Як убачається із наданих матеріалів судового провадження та особової справи вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25.06.2013 року ОСОБА_5 був засуджений за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного судом покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки. За цим вироком в строк відбування покарання зараховано строк тримання під вартою з 3.08.2011 року по 21.03.2012 року.
10.09.2013 року вироком Комсомольського районного суду м. Херсона ОСОБА_5 був засуджений за ч.2 ст.28, ч.І ст.357 КК України до 3 років обмеження волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного судом покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки.
Ухвалою Голопристанського районного суду Херсонської області від 06.12.2013 року на підставі ч.4 ст.70 КК України, врахувавши вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 25.06.2013 року та вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 10.09.2013 року шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_5 визначено для відбування покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 був звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.
Ухвалою Голопристанського районного суду Херсонської області від 30.01.2015 року скасовано звільнення від відбування покарання ОСОБА_5 і його направлено для відбування покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки.
Початок строку відбування покарання визначено рахувати з дня затримання ОСОБА_5 та постановлено зарахувати в строк відбування покарання термін перебування ОСОБА_5 під вартою з 03.08.2011 року по 21.03.2012 року.
Вказана ухвала набрала законної сили 16.03.2015 року.
На виконання ухвали суду ОСОБА_5 було затримано 03.04.2015 року.
Таким чином, до ОСОБА_5 було застсовано попереднє ув`язнення в рамках кримінального провадження за обвинувальним вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25.06.2013 року, який набрав законної сили, і виконується в порядку, визначеному ухвалою Голопристанського районного суду Херсонської області від 06.12.2013 року разом з вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 10.09. 2013 року із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, яке повністю не відбуте.
Тому є безпідставною відмова суду у задоволенні клопотання ОСОБА_5 про застосування положень ч.5 ст.72 КК України.
Незастосування закону, який підлягав застосуванню у відповідності із вимогами п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування ухвали суду і постановлення нової ухвали, якою на підставі ч.5 ст.72 КК України необхідно зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 03.08.2011 року по 21.03.2012 року включно у строк відбуття призначеного вироком покарання у виді позбавлення волі із рахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст.405,407, 409, 419, апеляційний суд-
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити.
Ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 17 лютого 2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі - скасувати.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 03.08.2011 року по 21.03.2012 року включно за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25.06.2013 року, який набрав законної сили, і виконується в порядку, визначеному ухвалою Голопристанського районного суду Херсонської області від 06.12.2013 року разом з вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 10.09. 2013 року із застосуванням положень ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, яке повністю не відбуте, із рахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той же строк з дня отримання ним копії ухвали.
Судді:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3