СЛОВ`ЯНСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
справа № 243/3805/16-к
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
20 травня 2016 року м. Слов`янськ
Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:
головуючої судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
за участю прокурора ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду у м. Слов`янську клопотання ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,
10 травня 2016 року на розгляд до суду поштою надійшло клопотання ОСОБА_4 про застосування відносно її сина - ОСОБА_5 положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
ОСОБА_4 , яка була належним чином повідомлена про час та місце судового розгляду, у судове засідання не прибула, клопотань про відкладання розгляду справи не подавала, тому суд на підставі положень частини 4 статті 539 КПК України вважає можливим провести розгляд клопотання у її відсутність./а.с.19,20/
У клопотанні ОСОБА_4 зазначено про те, що її син ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває міру покарання у Мічурінській виправній колонії № 57. Просила зарахувати судом строк попереднього ув`язнення відносно ОСОБА_5 , з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі /а.с.1/.
До клопотання заявницею було долучено копію вироку Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполь Донецької області від 17 квітня 2013 року відносно ОСОБА_5 , копію довідки начальника Волноваської ВК від 18.08.2015 року, копію довідки Управління державної пенітенціарної служби України в Донецькій області від 21.04 ( рік не зазначено), копію свідоцтва про народження ОСОБА_5 , копію паспорта заявниці.
Забезпечення участі у судовому засіданні засудженого ОСОБА_5 не є можливим, з урахуванням того, що за твердженням заявниці, останній відбуває покарання у Мічурінській виправній колонії № 57, яка розташована у місті Горлівка, а це місто на даний час тимчасово непідконтрольне українській владі.
Прокурор ОСОБА_3 у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні клопотання, посилаючись на те, що відсутні належні відомості про відбування міри покарання ОСОБА_5 в установі на території України та в межах територіальної юрисдикції Слов`янського міськрайонного суду Донецької області.
Відповідно до положень частини 1 статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», частина п`ята статті 72 КК України передбачає зарахування судом строку попереднього ув`язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Із матеріалів, доданих ОСОБА_4 до клопотання та витребуваних безпосередньо судом, убачається, що згідно вироку Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполь Донецької області від 17 квітня 2013 року, який набрав законної сили 10 липня 2013 року, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , було визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 185 ч.3, 187 ч.3, 357 ч.1 КК України, та з застосуванням положень частини 1 ст. 70 КК України засуджено до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 8 (вісім) років з конфіскацією майна. Строк покарання обчислюється з 17 квітня 2013 року, з зарахуванням у строк покарання часу перебування під вартою з 09 січня 2012 року до 16 квітня 2013 року, включно /а.с.3-12/.
Попереднє ув`язнення у розумінні положень статті 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком суду законної сили.
Відповідно до Прикінцевих положень до Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII
«Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Згідно роз`яснень Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладених у листі від 11.01.2016 р. вих. № 223 20/0/4/16, під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень цього Закону суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України (КК), Кримінальним процесуальним кодексом України, законами України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Беручи до уваги п.3 Розділу II «Прикінцеві положення» положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», та з огляду на системний аналіз положень статей 537, 539 КПК, в частині віднесення вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироків, враховуючи зміст ч.6 ст.9 КПК України має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.( п.2 ч.2 ст.539 КПК).
Таким чином, звернення до суду з питання проведення зарахування строку попереднього ув`язнення повинно проводитися саме до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок ( у даному випадку- за місцем відбуванням засудженим покарання, призначеного саме цим вироком суду).
Із наданих заявницею даних убачається, що єдині і останні відомості про місце відбуванням ОСОБА_5 міри покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполь Донецької області від 17 квітня 2013 року є довідка Маріупольського слідчого ізолятору № 17/2678 від 21 квітня (рік не зазначено), відповідно до якої 09 квітня 2014 року ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вибув до Волноваської ВК 120 Донецької області. /а.с.2/
Заявницею ОСОБА_4 до клопотання долучена довідка начальника Волноваської виправної колонії ДСВП МВС ДНР № 17/39 від 18 серпня 2015 року, згідно якої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , дійсно відбуває покарання у Волноваській виправній колонії з 10 вересня 2013 р. , а 10 жовтня 2013 року ОСОБА_5 вибув до СІЗО м. Маріуполя та 10 квітня 2014 року повернувся. Початок строку покарання - 17 квітня 2013 року, кінець строку покарання - 09 січня 2020 року /а.с.1звор./.
Згідно Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15 квітня 2014 року будь-які органи, їх посадові та службові особи на тимчасово окупованій території та їх діяльність вважаються незаконними, якщо ці органи створені у порядку, не передбаченому законом. Будь-який акт (документ), виданий цими органами є недійсним і не створює правових наслідків.
Стосовно окупованих територій у практиці Міжнародного суду ООН сформульовані так звані «намібійські винятки»: документи, видані окупаційною владою, повинні визнаватися, якщо їх невизнання веде за собою серйозні порушення або обмеження прав громадян. У рішенні Європейського суду з прав людини «Мозер проти Республіки Молдови та Росії» від 23.02.2016 року ЄСПЛ констатував, що «Консультативний висновок Міжнародного Суду, що розуміється в сукупності з виступами і поясненнями деяких членів суду, чітко показує, що в ситуаціях, подібних до тих, що наводяться в цій справі, зобов`язання ігнорувати, не брати до уваги дії існуючих de facto органів та інститутів [окупаційної влади] далеко від абсолютного. Для людей, що проживають на цій території, життя триває. І це життя потрібно зробити більш стерпним і захищеним фактичною владою, включаючи їх суди; і виключно в інтересах жителів цієї території дії згаданої влади, які мають відношення до сказаного вище, не можуть просто ігноруватися третіми країнами або міжнародними організаціями, особливо судами...».
Таким чином суд бере до уваги відомості, які зазначені у довідці № 17/39 від 18 серпня 2015 року, виданій начальником Волноваської ВК 120, щодо відбування ОСОБА_5 покарання у вигляді позбавлення волі у зазначеній установі станом на 18 серпня 2015 року, враховуючи неможливість заявниці в інший спосіб отримати відомості, зазначені у довідці, хоча й не визнає зазначену довідку офіційним документом.
Самостійне витребування судом відомостей про перебування в Мічурінській виправній колонії № 57 м. Горлівка Донецької області (як зазначає заявниця) або Волноваській виправній колонії № 120 Донецької області (як зазначено у довідках, долучених заявницею до клопотання) відомостей про відбування ОСОБА_5 міри покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 17 квітня 2013 року виключається, бо міста Горлівка та Волноваха Донецької області на даний час тимчасово непідконтрольні українській владі.
Згідно інформації Управління Державної пенітенціарної служби України в Донецькій області від 13 травня 2016 року засуджений ОСОБА_5 у порядку виконання вироку Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 17 квітня 2013 року, який набув законної сили 10 липня 2013 року, 09 вересня 2013 року вибув до Волноваської ВК-120 Донецької області, 15 жовтня 2013 року прибув до МСІ у якості свідка по справі ОСОБА_6 , 09 квітня 2014 року вибув до Волноваської ВК-120 Донецької області для подальшого відбування покарання. Будь-яка інформація про переведення його до Мічурінської ВК-57 в Управління ДПтСУ в Донецькій області відсутня. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 07.11.2014 р. № 1085-р « Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, та переліку населених пунктів, що розташовані на лінії зіткнення», до цього переліку входять міста Горлівка та Волноваха. На підставі цього Мічурінська ВК-57 та Волноваська ВК-120 входять до числа установ, які тимчасово не підконтрольні Управлінню ДПтСУ в Донецькій області. До списку осіб, вивезених з установ, розташованих на території так званої « ДНР» ОСОБА_5 не входить./а.с.24/.
Таким чином, належних, у рамках КПК України, даних про місце відбування ОСОБА_5 міри покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 17 квітня 2013 року на даний час, суду не надано.
Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку про відсутність законних підстав для вирішення Слов`янським міськрайонним судом Донецької області питання про проведення зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення на підставі положень частини 5 статті 72 КК України у строк покарання цій особі, призначеного за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 17 квітня 2013 року, тому у задоволенні клопотання необхідно відмовити.
Суд позбавлений був процесуальної можливості на стадії прийняття клопотання до розгляду вирішувати питання про його непідсудність Слов`янському міськрайонному суду Донецької області, враховуючи розпорядження Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02.09.2014 р. № 27/0/38-14.
Керуючись Законом України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», статтями 537 та 539 КПК України, суд
Відмовити у задоволенні клопотання ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», призначеного вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 17 квітня 2013 року.
Ухвала може бути оскаржена в Апеляційний суд Донецької області через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області протягом семи днів з дня її проголошення, а ОСОБА_4 - протягом цього ж строку з дня отримання її копії.

Суддя: ОСОБА_1