Єдиний унікальний номер 227/3131/14-к
Номер провадження 11-кп/775/106/2016

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇ Н И

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Артемівську Донецької області 16 лютого 2016 року кримінальне провадження № 00000190 за апеляційними скаргами прокурора та захисника на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 27 жовтня 2015 року, щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Слов`янськ Донецької області, громадянина України, не працюючого, інваліда 2 групи, не одруженого, має на утриманні неповнолітню дитину, який зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 та мешкає у АДРЕСА_2 , раніше судимого 31.08.2009 року Слов`янським міськрайонним судом Донецької області за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі, звільненого 30.04.2013 року умовно-достроково, маючи не відбуту частину покарання 6 місяців 27 днів,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено покарання

- за ч. 2 ст. 307 КК України у виді позбавлення волі на строк 6 років, з конфіскацією майна;

- за ч. 2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки:

- за ч. 1 ст. 311 КК України у виді обмеження волі на строк 1 рік.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років, з конфіскацією майна,

в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_6 визнаний винним в тому, що будучи особою, яка раніше вчинила незаконний обіг з наркотичними засобами, повторно скоїв незаконний обіг з наркотичними речовинами. 12.02. 25.02.2014 року за місцем свого проживання незаконно, повторно, з метою збуту реалізував ОСОБА_7 за 200 грн. медичний шприц з рідиною масою 3,459 гр., що містить наркотичну речовину дезоморфін, масою в перерахунку на суху речовину яка становить 0,003 гр.

25.02.2014 року за місцем свого проживання незаконно, повторно, з метою збуту реалізував ОСОБА_7 за 200 грн. медичний шприц з рідиною масою 3,072 гр., що містить наркотичну речовину дезоморфін, масою в перерахунку на суху речовину яка становить 0,006 гр.

25.03.2014 року, за місцем проживання ОСОБА_6 працівниками міліції було вилучено медичний шприц ємкістю 5 мл. з рідиною масою 3,221 грн., яка містить наркотичну речовину дезоморфін масою в перерахунку на суху речовину яка становить 0,013 гр., а також металеву банку з прекурсорами, з метою використання для виготовлення наркотичних засобів, для подальшого збуту.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок скасувати в частині визнання ОСОБА_6 винним за ч. 2 ст. 309 КК України, вважає, що висновки суду, щодо кваліфікації незаконного виготовлення та зберігання наркотичного засобу є небогрунтованими та такими, що не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження. Просить в цій частині постановити новий вирок. В доповненнях до апеляційної скарги прокурор змінив вимоги просить вирок скасувати, справу направити на новий судовий розгляд в суд першої інстанції, посилаючись на істотні порушення судом вимог кримінального процесуального закону, в тому числі і права обвинуваченого на захист.

В апеляційній скарзі захисник просить вирок суду скасувати, закрити провадження по справі у зв`язку з суттєвим порушенням судом вимог кримінально процесуального закону та відсутністю доказів винуватості ОСОБА_6 .

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, апеляційна скарга захисника підлягає частковому задоволенню, вирок суду скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд з таких підстав.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 337 КПК України, судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висуну того обвинувачення відповідно до обвинувального акта.

З матеріалів кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_6 , згідно обвинувального акта, обвинувачувався у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 311 КК України.

Вироком суду ОСОБА_6 був визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 311 КК України, а також ч. 2 ст. 309 КК України, обвинувачення за якою ОСОБА_6 не пред`являлось та від якого він на досудовому слідстві не захищався.

Таким чином, суд першої інстанції, засудивши ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 309 КК України, не тільки вийшов за межі обвинувачення, а й порушив гарантоване законом право на захист обвинуваченого.

Вказане свідчить про істотне порушення судом вимог кримінального процесуального законодавства, яке перешкодило суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення, що, відповідно до вимог ч. 1 ст. 412 КПК України, є підставою для скасування вироку та призначення нового судового розгляду.

При новому с удовому розгляді необхідно повно, об`єктивно, всебічно дослідити обставини справи, прийняти законне рішення.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на те, що суд першої інстанції, перекваліфіковуючи дії ОСОБА_6 за епізодом від 25 лютого 2014 року з ч. 2 ст. 307 КК України на ч. 2 ст. 309 КК України, в порушення вимог ч. 3 ст. 374 КПК України, належним чином не вмотивував таке своє рішення, обмежившись вказівкою на те, що суду не надано об`єктиви х доказів виготовлення наркотичного засобу з метою збуту.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 370, 404, 405, 407, 412 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а:

Апеляційну с каргу прокурора задовольнити.

Апеляційну скаргу захисника задовольнити частково.

Вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 27 жовтня 2015 року щодо ОСОБА_6 скасувати.

Призначити новий судовий розгляд кримінального провадження в Добропільському міськрайонному суді Донецької області в іншому складі суду.

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 залишити попередній особисте зобов`язання.

Ухвала остаточна, оскарженню не підлягає.

Судді: