Провадження № 1-кс/161/3448/14
У Х В А Л А

м. Луцьк 21 серпня 2014 року

Луцький міськрайонний суд Волинської області в складі:

головуючого слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засідання в залі суду м. Луцьк клопотання слідчого з ОВС СУ ГУ Міндоходів у Волинській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий з ОВС СУ ГУ Міндоходів у Волинській області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, погодженим з прокурором відділу прокуратури Волинської області ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів.

В обґрунтування клопотання посилається на те, що у провадженні слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000070 від 16.07.2014 року відносно фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ) за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 212 КК України.

В ході проведення досудового слідства встановлено, що з змісту акту №2460/17.3/ від 27.05.2014 документальної перевірки діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та показань податкових ревізорів-інспекторів ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , які проводили вказану перевірку, слідує, що перевіркою не підтверджено наявність залишків товарно-матеріальних цінностей у фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 станом на 31.12.2013 на суму 10 990 611,44 грн., в зв`язку з чим зроблено висновок про їх реалізацію, що призвело до заниження податкових зобов`язань з податку на додану вартість за період з 01.01.2012 по 31.12.2013 на суму 2 198 122,29 грн. ПДВ, що було включено перевіркою до податкового зобов`язання за грудень 2013 року.

З метою повного, об`єктивного та неупередженого дослідження обставин вчинення кримінального правопорушення, необхідно дослідити та встановити реальні обсяги придбання сировини та реалізації продукції фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 у 2012-2014 роках, а дослідити ці обставини можливо лише шляхом розкриття банківської таємниці по банківських рахунках фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та здійснення аналізу про рух грошових коштів по таких рахунках.

Відповідно до акту №2460/17.3/ від 27.05.2014 документальної перевірки діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та листа ІНФОРМАЦІЯ_2 №742/03-20-07-07-04 від 28.07.2014 встановлено, що підприємцем ОСОБА_5 відкрито банківський рахунок в АБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 ) № НОМЕР_3 .

Для встановлення обставин надходження на рахунки фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 грошових коштів, осіб що їх перераховували, та подальше їх використання, що має суттєве значення для встановлення важливих обставин кримінального провадження, виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до документів щодо відкриття та використання вищевказаного рахунку фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 , та дослідження платіжних документів щодо руху коштів, які знаходяться у володінні банку.

З метою встановлення обставин, які підлягають доказуванню під час досудового

розслідування, а саме встановлення особи, що вчинила кримінальне правопорушення та здобуття доказів її вини необхідно отримати тимчасовий доступ до документів щодо відкриття та використання вищевказаного рахунку фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 , та дослідження платіжних документів щодо руху коштів, які знаходяться у володінні банку, дослідити документи фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 , оскільки в таких документах містяться відомості про особу, що здійснювала розрахунки та дату таких розрахунків.

Відповідно до акту №2460/17.3/ від 27.05.2014 документальної перевірки діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та листа ІНФОРМАЦІЯ_2 №742/03-20-07-07-04 від 28.07.2014 встановлено, що підприємцем ОСОБА_5 відкрито банківський рахунок в АБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 ) № НОМЕР_3 .

В банківських документах фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 , а саме заявах для відкриття банківського рахунку та додатках до них, картки підписів, інших документах, містяться відомості про особу, що здійснювала розрахунки, дату таких розрахунків. Також вказані документи містять підписи підприємця та уповноважених ним осіб, які можуть бути використані в якості зразків при проведенні експертних досліджень.

Однак, без розкриття банківської таємниці та отримання документів, що свідчать про відкриття та використання банківських рахунків фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1 ), дослідити та перевірити вказану інформацію неможливо.

Участь фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 в скоєнні злочину за ч. 2 ст. 212 КК України - підлягає доказуванню на досудовому слідстві і в суді, у зв`язку з чим, відомості щодо обставин надходження на рахунки ФOП ОСОБА_5 та списання з таких рахунків коштів, а також щодо осіб, які здійснювали таке розпорядження коштами є доказом вини вказаних осіб у вчиненні злочину, що в свою чергу доводить те, що саме через тимчасовий доступ до документів, зазначених у клопотанні, може бути виконано завдання, для досягнення якого, слідчий звергається із клопотанням і, наведені в ньому доводи є підставними.

У зв`язку з тим, що документи про відкриття та використання фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1 ) банківського рахунку № НОМЕР_3 , відкритого Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 , адреса: АДРЕСА_2 ) в даному кримінальному провадженні мають значення речових доказів, які на даний момент належним чином ще не оглянуті і наведені в них відомості не зафіксовані і тому можуть бути змінені, через що не зможуть бути використані як доказ факту та доведення обставин ухилення від сплати податків ФOП ОСОБА_5 - існує необхідність у їх вилученні.

Іншим способом отримати тимчасовий доступ та вилучити вказані документи неможливо, так як відповідно до ст. 62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Просить надати тимчасовий доступ до документів про відкриття та використання фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1 ) банківського рахунку № НОМЕР_3 , відкритого Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 , адреса: АДРЕСА_2 ), а також провести вилучення таких документів, а саме:

- юридичну справу, в тому числі, анкети, реєстраційні документи, накази про призначення службових осіб;

- платіжні доручення на перерахування коштів (включаючи електронні платіжні доручення на паперових носіях) з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- роздруківок руху грошових коштів по вказаному рахунку, які відображують надходження та списання грошових коштів по рахунку з моменту відкриття рахунку по теперішній час із зазначенням вхідного та вихідною залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок

та перерахування з нього, із зазначенням документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях, за період з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- копії паспортів засновників та службових осіб товариства;

- банківські картки зі зразками підписів службових осіб та відбитками печаток;

- листи, заяви та інші документи надані для відкриття рахунків службовими особами товариства;

- банківські виписки про видачу готівки та чеки за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

- договори на встановлення системи "Банк-Клієнт», акти виконаних робіт, а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп`ютери вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи "Клієнт банк", всіх заяв та доручень від імені службових осіб товариства, а також карток зі зразками підписів службових осіб і відбитку печатки товариства;

- протоколи системи «Банк-Клієнт» в яких міститься дата та час з`єднання (включаючи години, хвилини та секунди з`єднання), електронне ім`я користувача, назва операції та ІР - і адреса клієнта;

- документацію, яка свідчить про отримання від працівників банку електронної картки зі зразком підпису службових осіб товариства;

- заявки, заяви та інші документи на купівлю та конвертацію валюти (включаючи заявки зроблені за допомогою системи «Банк-Клієнт») за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

- угоди, договори, контракти, інвойси та інші документи, пов`язані з проведенням банківських операцій;

- копії записів із книги видачі перепусток, де зазначена інформація про відвідування банку службовими особами товариства;

- грошових чеків, заявок на отримання готівки, заявок на отримання чекових книжок, та інших документів, що підтверджують зняття грошових коштів з вказаного рахунку - з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- документів кредитної та депозитної справи товариства з наявними договорами, додатками, додатковими угодами, заявами і дорученнями, анкетами, договорами застави та інших документах кредитної та депозитної справи, документах, підтверджуючі стан проведення розрахунків за цими угодами, а також інших документах, які мають значення речових доказів у даному кримінальному провадженні;

- заяви про закриття рахунку (якщо він був закритий), що перебувають, або можуть перебувати у володінні Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 ).

Фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів не здійснювалось у відповідності до вимог ч. 1 ст. 107 КПК України.

Слідчий в судовому засіданні підтримав клопотання з підстав у ньому викладених та просив його задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши письмові матеріали клопотання, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання з наступних підстав.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не

був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст. 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ст. 85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню:

1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);

2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;

3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат;

4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;

5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання.

Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до ст. 92 КПК України обов`язок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого. Обов`язок доказування належності та допустимості доказів, даних щодо розміру процесуальних витрат та обставин, які характеризують обвинуваченого, покладається на сторону, що їх подає.

Згідно п. 5 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать: відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність» - інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Із ст. 62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» вбачається, що інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах належать:

1)інформація, що знаходиться у володінні засобу масової інформації або журналіста і надана їм за умови нерозголошення авторства або джерела інформації;

відомості, які можуть становити лікарську таємницю;

відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних лій;

конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю;

відомості, які можуть становити банківську таємницю;

особисте листування особи та інші записи особистого характеру;

інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо;

персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних;

державна таємниця.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

При розгляді клопотання встановлено, що в провадженні СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області перебуває кримінальне провадження № 0000070 від 16.07.2014 року, відносно фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 за ознаками злочину, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України. Так як він протягом 2012-2013 років занизив податку на додану вартість за період грудня 2013 року в сумі 2 198 122 грн. шляхом не включення до складу податкових зобов`язань з податку на додану вартість сум податку від реалізації товару в 2012-2013 роках в розмірі 10 990 611,44 грн.

Також встановлено, що документи, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ, в дійсності перебувають у володінні Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 ).

Також встановлено, що стороною кримінального провадження доведено, що документи, до яких просять надати тимчасовий доступ, самі по собі та в сукупності з іншими документами наявними в кримінальному провадженні, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні і довести іншими способами, обставини вчинення правопорушення та отримати вказані документи не можливо.

Приймаючи до уваги викладене та враховуючи, що стороною кримінального провадження доведено наявність підстав, передбачених ч. 5, ч. 6 ст. 163 КПК України для надання тимчасового доступу, оскільки іншими способами довести обставини, вчинення кримінального правопорушення не можливо. А тому за таких обставин, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання.

При цьому не може прийматися по уваги та підлягати до задоволення вимога про виїмку документів у ПАТ АБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ». Так як маючи доступ до документів з можливістю їх копіювання, немає потреби у їх вилученні, оскільки всі копії будуть належним чином завірені і матимуть силу оригіналу.

Керуючись ст. ст. 163, 164 КПК України,-

УХВАЛИВ:

Клопотання слідчого з ОВС СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів задовольнити частково.

Надати слідчому з ОВС СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області ОСОБА_3 тимчасовий доступ до документів про відкриття та використання фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ) банківського рахунку № НОМЕР_3 , відкритого в Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 , адреса: АДРЕСА_2 ) з можливістю копіювання, а саме:

- юридичну справу, в тому числі, анкети, реєстраційні документи, накази про призначення службових осіб;

- платіжні доручення на перерахування коштів (включаючи електронні платіжні доручення на паперових носіях) з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- роздруківок руху грошових коштів по вказаному рахунку, які відображують надходження та списання грошових коштів по рахунку з моменту відкриття рахунку по теперішній час із зазначенням вхідного та вихідною залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок та перерахування з нього, із зазначенням документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях, за період з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- копії паспортів засновників та службових осіб товариства;

- банківські картки зі зразками підписів службових осіб та відбитками печаток;

- листи, заяви та інші документи надані для відкриття рахунків службовими особами товариства;

- банківські виписки про видачу готівки та чеки за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

- договори на встановлення системи "Банк-Клієнт», акти виконаних робіт, а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп`ютери вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи "Клієнт банк", всіх заяв та доручень від імені службових осіб товариства, а також карток зі зразками підписів службових осіб і відбитку печатки товариства;

- протоколи системи «Банк-Клієнт» в яких міститься дата та час з`єднання (включаючи години, хвилини та секунди з`єднання), електронне ім`я користувача, назва операції та ІР - і адреса клієнта;

- документацію, яка свідчить про отримання від працівників банку електронної картки зі зразком підпису службових осіб товариства;

- заявки, заяви та інші документи на купівлю та конвертацію валюти (включаючи заявки зроблені за допомогою системи «Банк-Клієнт») за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час;

- угоди, договори, контракти, інвойси та інші документи, пов`язані з проведенням банківських операцій;

- копії записів із книги видачі перепусток, де зазначена інформація про відвідування банку службовими особами товариства;

- грошових чеків, заявок на отримання готівки, заявок на отримання чекових книжок, та інших документів, що підтверджують зняття грошових коштів з вказаного рахунку - з 01.01.2011 року по 01.08.2014 року;

- документів кредитної та депозитної справи товариства з наявними договорами, додатками, додатковими угодами, заявами і дорученнями, анкетами, договорами застави та інших документах кредитної та депозитної справи, документах, підтверджуючі стан проведення розрахунків за цими угодами, а також інших документах, які мають значення речових доказів у даному кримінальному провадженні;

- заяви про закриття рахунку (якщо він був закритий), що перебувають, або можуть перебувати у володінні Публічному акціонерному товаристві Акціонерний банк « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (МФО НОМЕР_2 ) з можливістю їх вилученням.

В решті клопотання відмовити.

Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, згідно ст. 166 КПК України, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1