справа № 1007/6488/2012
ПОСТАНОВА

22 червня 2012 року м. Бровари

Суддя Броварського міськрайонного суду Київської області Батюк В.В., при секретарі Юхимович О.В. за участю прокурора Кравчук Л.В.. розглянувши скаргу генерального директора ТОВ «Шельф» ОСОБА_1 на постанову старшого слідчого СВ ПМ Броварської ОДПІ Київської області ОСОБА_2 від 11.04.2012 року про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину» передбаченого ст.212 ч З КК України

встановив:

11.04.2012 року старший слідчий СВ ПМ Броварської ОДПІ ОСОБА_2 виніс постанову про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину» передбаченого ст. 212 ч. 3 КК У країни.

Як зазначено в постанові, у період з травня 2008 року по березень 2010 року службові особи ТОВ «Шельф», умисно з метою ухилення від сплати податків, документально створили видимість здійснення з підприємством ТОВ «.Еко-Статус» фінансово-господарських операцій з приводу постачання товарів Шляхом незаконного формування податкового кредиту з ПДВ за травень - грудень 2008 року по взаємовідносинах з ТОВ «Еко-Статус» службові особи ТОВ «Шельф», в порушення пп. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Злкону України «Про податок на додану вартість», умисно ухилилися від сплати податку на додану вартість, ще входить в систему оподаткування, що спричинило фактичне ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах на загальну суму 2 724 200 гри., що встановлено актом документальної перевірки ОСОБА_3 ОДПІ № 1986/232/30444641 від 15.12.2011 «Про результати позапланової виїзної перевірки ТОВ «Шельф».

Крім того, службові особи ТОВ «Шельф» умисно, з метою ухилення від сплати податків документально створили видимість здійснення з підприємством ТОВ «АВ Скайт» протягом грудня 2009 року» січня, лютого, березня 2010 року фінансово-господарських операцій з приводу постачання товарів. Шляхом незаконного Формування податкового кредиту з ПДВ за грудень 2009 року, січень, лютий та березень 2010 року по взаємовідносинах з ТОВ «АВ Скайг» службові особи ТОВ «Шельф» в порушення пп. 7.4.1, пп. 7.4.5 п. 7.4, пп. 7.7.1 п. 7 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» занизили податок на додану вартість ТОВ «Шельф» по фінансово-господарських операціях з ТОВ «АВ Скайт» за січень, лютий, березень 2010 на загальну суму 1 006 683 грн., що встановлено актом документальної перевірки ОСОБА_3 ОДПІ № 364/232/30444641 від 22.06.2010 «Про результати планової виїзної перевірка ТОВ «Шельф». Таким чином, службові особи ТОВ «Шельф» умисно ухилилися від сплати подачку на додану вартість, що входить в систему оподаткування, введеного у встановленому законом порядку, що спричинило фактичне ненадходження до бюджету коштів з особливо великих розмірах на загальну суму 3 730 883 грн.

З постанови вбачається, що приводом для порушення цієї справи є повідомлення, тобто службова записка начальника управління податкового контролю юридичних осіб ОСОБА_3 ОДПІ ОСОБА_4В від 23.12.2011 року та службова записка начальника управління податкового контролю юридичних осіб ОСОБА_3 ОДПІ ОСОБА_5 від 20.07.2010 року.

Підставою для порушення кримінальної справи є наявність достатніх даних, які вказують на наявність у діях службових осіб ТОВ «Шельф» ознак злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, копія акту документально перевірки № НОМЕР_1 від 15.12.11, копія акту документальної перевірки № 364/232/30444641 від 22.06.2010, копія висновку почеркознавчого дослідження №69 від 05.06.2010, копії матеріалів виділених з кримінальної справи №71- 00229 та з кримінальної справи № 71-00204, а саме: копії первинних документів по взаємовідносинах ТОВ «Шельф» з ТОВ «Еко-Статус», ТОВ «АВ Скайт».

Вищевказану постанову про порушення кримінальної справи генеральний директор ТОВ «Шельф» ОСОБА_1 просить скасувати у зв'язку з чим він звернувся до суду з відповідною скаргою. Як вказано в скарзі, послідова від 11.04.2012 року є незаконною оскільки вона суперечить вимогам ст.94 КПК України, винесена без приводів і підстав до порушення справи. Оскільки справу порушено лише на підставі матеріалів документальної перевірки та без достатніх, передбачених законом підстав. В той же час будь яких фактичних даних, які б свідчили про наявність в діях службових осіб ТОВ «Шельф» складу злочину., передбаченого ч.3 ст.212 КК України, тому, що в основу постанови покладені припущення слідства. Слідством не взято до уваги, що по операціям ТОВ «Шельф» з ТОВ «Еко-Статус» 31.01.2012 року проти ОСОБА_1, як генерального директора ТОВ «Шельф», вже було порушено кримінальну справу за ухилення від сплати податків за -ознаками-злочину передбаченого ст. 212 Кримінального кодексу України, і підстави та приводи порушення обох цих справ є однаковими. І що постанова про порушення кримінальної справи ви. 31,01.2012 року відносно ОСОБА_1 скасована 15.03.2012 року Броварським міськрайонним судом. А тому вважає, що постанову від 11.04.2012 року про порушення кримінальної справи щодо службових осіб ТОВ «Шельф» порушено за тотожними підставами, визначеними у постанові від 31.01.2012 року, висновки якої спростовані у судовому порядку.

У постанові про порушення кримінальної справи від 11.04.2012 року підставами для порушення кримінальної справи визначено, зокрема. Акт документальної перевірки ОСОБА_3 ОДПІ № (086/232/30444641 від 15.12.2011 року, який містить висновок щодо неправомірності формування податкового кредиту з податку на додану вартість по взаємовідносинах з ТОВ «Еко-статус», який в свою чергу ґрунтується на припущеннях щодо нікчемності укладеного між вказаними товариствами правочину. Зазначені документи не містять даних, які вказують на наявність ознак злочину, передбаченого ч. З ст. 212 КК України, оскільки, доводи ОСОБА_3 ОДПІ щодо нікчемності вказаного правочину були предметом судового розгляду та спростовані у судовому порядку постановою Київського окружного адміністративного суду від 14.07.2011 року, якою ОСОБА_3 ОДІ! відмовлено у задоволенні адміністративного позову про застосування наслідків недійсного правочину, оскільки, суд прийшов до висновку, то сторонами договору належним чином виконувалися його умови.

крім того, постановою Київського окружного адміністративного суду від 13 березня 20 і2 року визнано протиправними дії ОСОБА_3 ОДПІ по складанню вищевказаного ОСОБА_3 № 1986/232/30444641 від 15.12.2011 року, зокрема, в частині які полягають у визнанні заниженими даних по податку на додану вартістю що підлягає сплаті до бюджету за травень-грудень 2008 року на суму 2724200 грн і цей висновок суду підтверджений постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 29.05.2012 року,

Оскаржувана постанова від 11.04.2012 року також містить висновок про незаконне формування податкового кредиту з податку на додану вартість у грудні 2009 року, січні-березні 2010 року, що призвело до заниження податку на додану вартість по фінансового-господарських операціях з ТОВ «АВ Скайт» за січень-березень 2010 року на загальну суму 1066683 грн.. що встановлено ОСОБА_3 документальної перевірки Броварської ОД] і і № 364/232/30444641 від 22.06 2010 року. Висновки вказаного ОСОБА_3 перевірки від ,22.06.2010 року також спростовані судом. Так, Постановою Київського окружного адміністративного суду від 24 березня 2011 року задоволено позов ТОВ «Шельф» до ОСОБА_3 ОДПІ. Визнані протиправними та скасовані податкові повідомлення - рішення № /0 від 08.07.2010 року, № /1 від 24.09/2010 року, № /3 юд 10.02.2011 року, якими ТОВ «Шельф» було визначено суму податкового зобов'язання вартість у розмірі І506 424 грн./10 коп. а ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 27 вересня 2011 року це рішення залишено без змін.

Крім того, постановою старшого слідчого від прокуратури міста Києва від 09.12.2010 року відмовлено у порушенні кримінальної справи за фактом створення та реєстрації ТОВ «АВ Скайт» за відсутністю в діях засновників цього підприємства ознак злочину, передбаченого ст. 205 КК України.

А тому всі матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи постановою від 11.04.2012 року не містять належних доказів про наявність в службових осіб ТОВ «Шельф» наміру не сплачувати 27242090 гріта 1 006 683 грн. до бюджету.

В судовому засіданні скаржник ОСОБА_1 підтримав свою скаргу та просив скасувати постанову про порушення кримінальної справи. Зазначив, що постанова від 11.04.2012 року про порушення справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України є невмотивованою. без достатніх даних., які вказують на наявність в їх діях ознак злочину передбаченого ч. 3 ст.212 КК України. За змістом ст. 212 Кримінального кодексу України суб'єктом цього злочину є службова особа підприємства, установи., організації незалежно від форми власності. Він є службовою особою товариства, його засновником, призначений його директором, укладає всі угоди і підписує податкові документи. Отже, постанова про порушення кримінальної справи від 11 квітня 3012 року, хоча й винесена за фактом, однак зачіпає його інтереси розслідування даної справи порушує його права та свободи, проводяться слідчі ті» які відволікають від нормальної роботи. Однак, проти нього, з вищевказаних підстав, постановою від 31.01.2012 року вже була кримінальна справи за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, яка постановою Броварського міськрайонного суду Київської області від 15.03.2012 року скасована.

Крім того, Постановою Київського окружного адміністративного суду від 14 липня 2011 року ОСОБА_3 об'єднаній державній податковій інспекції Київської області відмовлено у задоволенні адміністративного позову про стягнення коштів, отриманих за нікчемним правочином, між ТОВ «Шельфе та ТОВ «Вко-Статус», Адміністративний суд прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення позову, оскільки у ТОВ «Шельф» є наявними всі первинні документи, банківські виписки, які підтверджують факт проведення розрахунків за поставлений товар, а також фактичну поставку товару, який був предметом зазначеного договору поставки.

Доводи щодо неправомірного формування податкового кредиту по операціям з ТОВ «АВ Скайт», які обгрунтовувалися ОСОБА_3 документальної перевірки ОСОБА_3 ОДШ№ 364/232/30444641 від 22.06.2010 року, також спростовані у судовому порядку. На підставі цього ОСОБА_3 ОДПІ було винесене податкове повідомлення-рішення № 000060230І 0 від 08.07.2010 року, яким ТОВ «Шельф» було визначено суму податкового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 1506424,10 грн. Постановою Київського окружного адміністративного суду від 24 березня 2011 року та залишеною без змін Ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 27 вересня 2011 року встановлено безпідставність донарахування ОСОБА_3 ОДПІ суми податкового зобовязання з податку на додану вартість у розмірі 1 506 424 грн. 10 коп, Таким чином при винесенні оскаржуваної постанови від 11 квітня 2012 року порушено ч. 2 ст. 94 КК України, яка вказує, що кримінальна справа може бути порушена тільки у випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Слідчий Піхотний М.Д. в суді пояснив, що на момент прийняття рішення, про порушення кримінально; справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.З КК України в нього були передбачені законом підстави до порушення справи та достатні дані. Ікі вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України. На момент порушення справи йому було відомо, що акти перевірок ТОВ «Шельф» оскаржив о в судовому порядку.

Прокурор Кравчук Л.В. в судовому засіданні заперечувала проти задоволення скарги, в зв'язку з тим, що постанова слідчого про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України є законною, винесена обґрунтовано, а тому скарга останнього задоволенню не піддягає.

Дослідивши матеріали скарги та матеріал, на підставі яких була порушена кримінальна справа за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України, заслухавши скаржника, прокурора, вважаю, що скарга підлягає задоволенню. Судом встановлено, що рішення про порушення справи приймала компетентна особа - слідчий СВ ПМ Броварської ОДПІ Київської області ОСОБА_2 в якого, з дотриманням правил підслідності перебувала кримінальна оправа, Однак, при порушенні кримінальної справи постановою від 11.04.2012 року слідчим було не дотримано вимог ст.94 КПК України, іншими за наявності приводу до порушення справи відповідного повідомлення представника влади службова записка начальника управління податкового контролю юридичних осіб ОСОБА_3 ОДПІ та матеріалів перевірки по ньому, були відсутні підстави до порушення справи.

Не досліджуючи покази, не маючи їм оцінки та не перевіряючи доведеності винності судом встановлено, що на момент порушення кримінальної справи були відсутні підстави до порушення справи, оскільки не було достатніх даних, які б вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ «Шельф» ознак злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України

В оскаржуваній постанові, стверджується, що в діях службових осіб ТОВ «Шельф» наявні ознаки складу злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, а саме - ухилення від сплати податків у особливо великих розмірах.

Проте, відповідно до ч.2 ст.94 КПК України справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які впаюють на наявність ознак злочину в події. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину), тобто кримінальна справа може бути порушена лише при наявності достатніх даних, на основі яких встановлюються обєктивні ознаки вчиненого злочину.

Так, ст.. 212 КК У країни передбачає кримінальну відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів, інших обовязкових платежів, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів.

Об'єктивна сторона злочину, передбаченого ст.212 КК України характеризується наявністю діяння ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів) наслідками (фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у відповідному розмірі) та причинним зв'язком між наслідками та діянням.

За своїм характером норми податкового законодавства мають зобов'язуючий характер, тому правопорушення з боку платника податків може відбутися лише у формі невиконання чи неналежного виконання своїх обов'язків із обчислення та сплати податків.

Згідно з п. 21 Постанови пленуму Верховного Суду України від 08.10.2004 року № 15 «Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів» при розгляді справ про злочини, повязані з ухиленням від сплати податків, судам слід мати на увазі, що фактичні дані які підтверджують наявність чи відсутність у діях підсудного такого складу злочину можуть бути виявлені висновком експерта або за допомогою актів документальної перевірки виконання податкового законодавства. Таким чином підставою до порушення кримінальної справи про порушення податкового законодавства може свідчити тільки акт перевірки податкового органу та податкові повідомлення-рішення.

Зі змісту постанови про порушення справи від 11.04.2012 року та матеріалів перевірки, на підставі яких була порушена кримінальна справа вбачається, що підприємством ТОВ «Шельф» по взаємовідносинах ТОВ «ЕкоСтатус» занизило податок на додану вартість за травень-грудень 2008 року на суму 2724200 р.н., оскільки взаємовідносини між цими підприємствами, тобто здійснені правочини, не відповідають вимогам закону та являються нікчемними.

Однак судом встановлено, що висновок слідства на момент порушення справи, про створення службовими особами ТОВ «Шельф» видимості здійснення з ТОВ «Еко-Статус» фінансово-господарських операцій є безпідставними, оскільки судовий розгляд позову ОСОБА_3 ОДПІ до ТОВ «Шельф» про стягнення коштів за нікчемним правочином не встановив порушення чинного законодавства ТОВ «Шельф» по вчиненню правочинів з ТОВ «Еко Статус», Адміністративний суд прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення гіпотезу, оскільки у ТОВ «Шельф» є наявними всі первинні документи, банківські виписки, які підтверджують факт проведення розрахунків за поставлений товар а також фактичну поставку товару, який був предметом зазначеного договору поставки, що вбачається з мотивувальної частини постанови Київського окружного адміністративного суду від 14.07.2011 року, яка набрала законної сили. А постановою Київського окружного адміністративного суду від 13.03.2012 року, яка також набрала законної сили, визнано протиправними дії ОСОБА_3 ОДПІ Київської області по складанню акту » 86/2 32/30444641 від 15.12.11 «Про результати позапланової виїзної перевірки ТОВ «Шельф» в частині дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2008 по 31.12.2009 року по взаємовідносинах з ТОВ «ЕкоСтатус», зокрема в частині які полягають у визнанні заниженими даних по податку на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету за травень-грудень 2008 року на суму 2724200 грн.

Вищевказані обставини та висновок слідчого про створення службовими особами ТОВ «Шельф» видимості здійснення з ТОВ «Еко-Статус» фінансово-господарських операцій, що стали підставою до порушення справи, були також предметом судового розгляду скарги на постанову про порушення кримінальної справи з цими ж аналогічними підставами, щодо ОСОБА_1, які постановою Броварського міськрайонного суду від 15.03.2012 року , яка набрала законної сили, визнано безпідставним постанова про порушення справи по даному епізоду була скасована.

З оскаржуваної постанови також вбачається, що крім вищевказаних злочинних дій, службові особи ТОВ «Шельф» умисно, з метою схилення від сплати податків документально створили видимість здійснення з підприємством ГОВ «АВ Скайт» та шляхом незаконного формування податкового кредиту з ПДВ занизили податок на додану вартість ТОВ «Шельф» по фінансово-господарських операціях з ТОВ «АВ Скайт» на загальну суму 1 006 683 грн., що встановлено актом документальної перевірки ОСОБА_3 ОДПІ № 364/232/3044464 і від 22.06.2010.

Судом встановлено, що достатніх підстав до порушення кримінальної справи за даним епізодом, орган досудового слідства також не мав. оскільки 27.09.2011 року, тобто до 11.04.2012 року (на момент порушення кримінальної справи) набула законної сили постанова Київського окружного адміністративного суду від 24.08.2011 року, за позовом ТОВ «Шельф» до ОСОБА_3 ОДПІ, якою не було встановлено укладення договорів між ТОВ «Шельф» та ТОВ «АВ Скайт» з порушенням господарської компетенції, а тому були визнані протиправними та скасовані податкові повідомлення рішення ОСОБА_3 ОДПІ від 08.07.2010. 24.09.2010 та від 10.02.2011 року, якими ТОВ «Шельф» було визначено йому податкового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 1 506 424 грн. в т.ч, за основним платежем - 1 006 683 гри. винесених на підставі ОСОБА_3 документальної перевірки ОСОБА_3 ОДПІ № 364/232/30444641 від 22.06.2010, який зазначений в оскаржуваній постанові, як підстава до порушення управи

Крім того, відповідальність за ст.. 2І2 КК України наступає не за сам факт несплати податків чи інших обов'язкових платежів а. за ухилення від сплати податків чи інших обов'язкових платежів.

Разом з тим, аналізуючи матеріали на підставі яких було прийнято рішення про порушення кримінальної справи, суд приходить до висновку, що вони не містять достатніх даних, які свідчать не тільки про ухилення службовими особами ТОВ «Шельф» від сплати податку, але і про наявність у ТОВ «Шельф» факту несплати податків на суму 2 724 200 грн по взаємовідносинах з ТОВ «ЕкоСтатус» та факту несплати податків на суму 1 006 683 грн по взаємовідносинах з ТОВ «АВ Скайт», тобто достатніх даних, що створюють обєктивну сторону злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Тому суд приходить до висновку що постанова слідчого СВ ПМ Броварської ОДПІ Київської області ОСОБА_2Д від 11.04.2012 року про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України є немотивованою, передчасною, без достатніх на те підстав, тому вона підлягає скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.. 234, 236-7, 236-8 КПК України, Постановою Пленуму Верховного Суду України від 11.02.2005 року №1 «Про деякі питання, які виникають під час розгляду дудами України скарг на постанови органів дізнання, слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи», -

п о с т а н о в м в :

Скаргу генерального директора ТОВ «Шельф» ОСОБА_1 - задовольнити.

Постанову старшого слідчого СВ ПМ Броварської ОДПІ Київської області ОСОБА_2 від 11.04.2012 року про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Шельф» злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України - скасувати.

На постанову може бути подана апеляція до апеляційного суду Київської області на протязі семи діб з дня її винесення.

Суддя В.В. Батюк