Номер провадження: 5/785/162/16
Номер справи місцевого суду: 1-61/05
Головуючий у першій інстанції
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
03.02.2016 року м. Одеса

Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Одеської області ОСОБА_1 , розглянувши клопотання ОСОБА_2 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, -

встановив:
Засуджений вироком Апеляційного суду Одеської області від 26.12.2005 року ОСОБА_2 за вчинення злочинів, передбачених ч.2 п.п.4, 6, 9, 12 ст.115, 187 ч.4, 194 ч.2, 70 ч.1, 71 КК України до покарання виді 15 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна та стягнуто з ОСОБА_2 і ОСОБА_3 солідарно на користь ОСОБА_4 350грн. матеріальної шкоди і 50000грн. моральної шкоди, на користь ОСОБА_5 48184грн. 50 коп. на користь ОСОБА_6 4964грн. 60 коп. цим же вироком засуджено ОСОБА_3 ухвалою Верховного Суду України від 18.07.2006 року вирок апеляційного суду Одеської області від 26.12.2005 року змінено виключено з вироку кваліфікацію дій ОСОБА_2 і ОСОБА_3 за ч.2 п.п.4, 9 ст.115 КК України та виключено з мотивувальної частини вироку посилання суду при визначенні розміру заподіяної знищенням майна шкоди на кратність неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з урахуванням податкової соціальної пільги на 09.04.2005 року в сумі 145 грн. в решті вирок залишений без змін.

29.01.2016 року звернувся до апеляційного суду Одеської області із клопотанням щодо вирішення питання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в порядку виконання положень Закону України №838-УІІІ від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Дослідивши матеріали провадження, піддавши аналізу доводи заявленого клопотання, керуючись п.3 ч.3 ст.399 КПК України, вважаю необхідним повернути клопотання ОСОБА_2 як таке, що не підлягає розгляду в апеляційному суді Одеської області, з наступних підстав.

Законом України №842-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Зазначеною нормою закону передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч.1 ст.72 КК України.

При цьому, питання територіальної підсудності клопотань про застосування вищевказаної норми Закону про кримінальну відповідальність до осіб, які відбувають призначене їм покарання, не було врегульоване законодавцем, а ні самою ч.5 ст.72 КК України, а ні ст.ст. 537, 539 КПК України, якими визначено процесуальний порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироку.

За таких обставин, у зв`язку з правовою невизначеністю щодо зазначеного питання, на думку судді доповідача, в даному випадку необхідно керуватися ч.6 ст.9 КПК України, яка передбачає, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1 ст.7 КПК України.

Виходячи з положень п.2 ч.1 ст.7 КПК України, зокрема такої засади кримінального провадження як законність, враховуючи системний аналіз положень ст.ст. 537, 539 КПК України та застосовуючи аналогію кримінального процесуального закону, в питанні щодо вирішення підсудності клопотань за ч.5 ст.72 КК України необхідно виходити з того, що заявлені на підставі вищевказаної норми закону України про кримінальну відповідальність клопотання в дійсності порушують питання про фактичне скорочення терміну призначеного судом покарання, що дає підстави вважати застосування цієї норми кримінального закону пом`якшенням покарання.

Оскільки відповідно до п.13 ч.1 ст.537 КПК України вирішення судом в порядку ч.3 ст.74 КК України питань про пом`якшення покарання із застосуванням ст.72 КК України відповідно до п.2 ч.2 ст.539 КПК України віднесено до компетенції місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, то і клопотання в порядку вимог ч.5 ст.72 КК України щодо особи, яка відбуває призначене їй покарання, має розглядатися за такою ж територіальною підсудністю.

Як видно з клопотання про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення за новими правилами їх складання, ОСОБА_2 , який відбуває покарання, звернувся до Апеляційного суду Одеської області, як до суду першої інстанції, який 26.12.2005 року постановляв відносно нього вирок.
Разом з цим, згідно Кримінального процесуального кодексу України, який набрав чинності з 20 листопада 2012 року, суди апеляційної інстанції позбавлені права здійснювати кримінальне провадження, як суди першої інстанції, зокрема розглядати і вирішувати питання про зарахування особі, яка відбуває покарання, в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення за новими правилами їх складання, встановленими Законом України за №838-VIII від 26 листопада 2015 року, тобто в порядку визначеному п.2 ч.2 ст.539 КПК України.
З урахуванням того, що ОСОБА_2 відбуває покарання в умовах виконання вироку в Казанківськавиправній колонії УДПСУ в Миколаївській області (№93), яка знаходиться в межах територіальної юрисдикції Казанківськогорайонного суду Миколаївської області, розгляд його заяви про зарахування строку його попереднього ув`язнення у строк покарання, у відповідності до положень ч.6 ст.9, п.2 ч.2 ст.539 КПК України, відноситься до компетенції зазначеного суду першої інстанції.

Повертаючи клопотання, як таке, що не підлягає розгляду в апеляційному суді Одеської області, вважаю необхідним роз`яснити ОСОБА_2 , що оскільки він відбуває покарання в виправній колонії, яка розташована на території, що знаходиться під юрисдикцією Казанківського районного суду Миколаївської області, то він має право звернутися з зазначеним клопотанням для розгляду по суті до відповідного суду.

Керуючись ст.ст. 7, 9, 399, 537, 539 КПК України, суддя, -

ухвалив:
Заяву засудженого ОСОБА_2 про зарахування строку його попереднього ув`язнення у строк покарання повернути ОСОБА_2 як таку, що не підлягає розгляду по суті в Апеляційному суді Одеської області.

Копію ухвали апеляційного суду невідкладно надіслати засудженому ОСОБА_2 разом з його заявою.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її постановлення, а засудженим ОСОБА_2 - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Суддя апеляційного суду
Одеської області ОСОБА_1