Справа № 11а-695/ 2010 р. Головуючий у 1 інстанції Павлів В.Р..
Категорія ст.ст.309 ч.2, 317 ч.1, Доповідач Михайлишин Г.Я. 307 ч.2 КК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2010 року жовтня 5 дня Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі:

Головуючого: Макойди З.М.

Суддів: Михайлишин Г.Я., Танечника І.І.

з участю прокурора: Шахрайчук Н.І.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Львові кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1 на вирок Миколаївського районного суду Львівської області від 15 червня 2010 року.

Цим вироком засуджено:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, проживаючого в ІНФОРМАЦІЯ_3, згідно ст. 89 КК України не судимого,

за ст. 309 ч.2 КК України на два роки позбавлення волі;

за ст. 317 ч.1 КК України на три роки позбавлення волі;

за ст. 307 ч.2 КК України на пять років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно, за сукупністю злочинів, призначено покарання у вигляді пяти років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Засуджений ОСОБА_1 утримується під вартою з 23.02.2010 року.

Вироком постановлено стягнути з засудженого ОСОБА_1 в користь Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при ГУМВСУ у Львівській області 525 грн. 84 коп. понесених у звязку з проведенням експертиз від 26.11.2009 року, 30.11.2009 року, 03.11.2009 року.

Вироком постановлено стягнути з засудженого ОСОБА_1 в користь Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при ГУМВСУ на Львівській залізниці 353 грн. 08 коп. понесених у звязку з проведенням експертизи.

Вироком постановлено знищити речові докази: полімерний пакет з двома поліетиленовими пляшками з рідиною темно-коричневого кольору, дві мясорубки, коричневу пластикову коробку, медичний шприц та сухі стебла рослин /які зберігаються у ВРЗ при ГУМВС у Л/О/, одноразовий медичний шприц обємом 10 см3, в якому знаходиться 2,5 см3 рідини коричневого кольору/що зберігається в камері схову ЛВ на станції Львів/.

Вироком суду ОСОБА_1 визнаний винними у тому, що він 16.10.2009 року близько 20 год. біля смітників по місцю свого проживання ІНФОРМАЦІЯ_4, незаконно, без мети збуту, придбав (знайшов) наркотичний засіб - опій екстракційний, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 0,51 грами, який незаконно, зберігав за місцем свого проживання в ІНФОРМАЦІЯ_5 та 17.10.2009р. близько 00год.30хв. був затриманий працівниками міліції.

Крім того, ОСОБА_1, повторно, 22.01.2010 року в м. Львові на території Привокзального ринку поблизу сміттєвих баків, незаконно, без мети збуту, придбав (знайшов) одноразовий медичний шприц з наркотичним засобом опієм ацетильованим, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,13г, який зберігав при собі без мети збуту та в той же день був затриманий працівниками міліції.

Крім того, ОСОБА_1 визнаний винним у тому, що він 31.10.2009 року в період з 01.00 год. до 03.00 год. надав приміщення своєї квартири АДРЕСА_1 ОСОБА_2 для незаконного вживання наркотичного засобу, а також незаконно збув виготовлений наркотичний засіб - опій екстракційний, масу якого не встановлено.

В апеляції засуджений ОСОБА_1, не оспорюючи доведеність його вини та засудження за ст. 309 ч.2К України, ставить питання про незаконність вироку суду в частині його засудження за ст.ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України. Зі змісту апеляції ОСОБА_1 вбачається, що він, покликаючись на недоведеність його вини у скоєнні злочинів, передбачених ст.ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України, просить справу в цій частині закрити. Ставить питання про зміну покарання.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_1, який підтримав подану апеляцію, міркування прокурора про скасування вироку суду в частині засудження ОСОБА_1 за ст.ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України та скерування справи в цій частині на додаткове розслідування, перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція засудженого підлягає до часткового задоволення.

Висновок суду про доведеність вини засудженого ОСОБА_1 у вчиненні незаконного, без мети збуту, придбання, зберігання наркотичних засобів 16.10.2009р. та повторно 22.01.2010р., як і вірність кваліфікації його дій за ст. 309 ч.2 КК України в апеляції не оспорюється.

Щодо покарання, призначеного засудженому ОСОБА_1 за ст. 309 ч.2 КК України, то підстав для того, щоб визнати його надто суворим немає, оскільки при обранні покарання суд вірно врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу засудженого, який згідно ст. 89 КК України - не судимий, страждає опійною наркоманією та посередньо характеризується, відсутність обтяжуючих та помякшуючих покарання обставин. Призначене засудженому покарання у вигляді позбавлення волі, мінімальне згідно санкції статті за якою кваліфіковано злочин - є обгрунтованим, необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів, відповідає вимогам ст. 65 КК України.

Щодо засудження ОСОБА_1 за ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України то в цій частині вирок суду підлягає скасуванню, а справа скеруванню на додаткове розслідування.

Як вбачається з вироку, свої висновки про винуватість ОСОБА_1 у незаконному збуті наркотичних засобів та в наданні приміщення для незаконного вживання наркотичного засобу суд у значній мірі зробив на підставі показань свідка ОСОБА_2 про те, що на квартирі ОСОБА_1 та з його сировини вони виготовили наркотичний засіб, який ОСОБА_1 набрав у шприци. Тоді він та ОСОБА_1 ввели кожен собі наркотичний засіб.

Відповідно до ст. 22 КПК України ці твердження ОСОБА_2 мали бути ретельно перевірені. Зокрема, необхідно було встановити та обгрунтувати відповідними доказами, який саме наркотичний засіб ОСОБА_1 незаконно збув ОСОБА_2 у приміщенні своєї квартири.

Висновок органу досудового слідства і суду, що предметом злочину був опій екстракційний відповідними доказами у справі не обгрунтований.

31.10.2009р. в квартирі ОСОБА_1 було вилучено макову соломку та медичний шприц, на внутрішній поверхні якого наркотичних засобів не виявлено /а.с.133-135/.

Більше того, приймаючи рішення про відмову в порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за ст. 309 ч.1 КК України орган досудового слідства ствердив, що по справі не зібрано достатніх доказів, які би свідчили про те, яку саме речовину ОСОБА_2 придбав у ОСОБА_1 /а.с.142/.

У рішенні про відмову в порушенні кримінальної справи відносно ОСОБА_1 за ст. 315 ч.1 КК України зазначено, що слідством не встановлено точну кількість та вид наркотичної речовини, яку ОСОБА_1 31.10.2009р. спільно із ОСОБА_2 виготовили та вжили на квартирі ОСОБА_1, і встановити це неможливо /а.с.131/.

На підставі яких даних орган досудового слідства і суд прийшли до висновку, що ОСОБА_1 в квартирі за місцем свого проживання незаконно збув ОСОБА_2 опій екстракційний ні в вироку суду, ні в обвинувальному висновку не вказано.

Оскільки зазначені обставини, що стосуються встановлення предмету злочину та мають істотне значення для правильного вирішення справи, належним чином не зясовані ні органом досудового слідства, ні судом, - то вирок суду в цій частині підлягає скасуванню, а справа скеруванню на додаткове розслідування.

В ході додаткового розслідування справи необхідно виконати вимоги ст. 64 КПК України щодо встановлення всіх обставин, які підлягають доказуванню в кримінальній справі, в тому числі і тих, що стосуються предмету злочину; забезпечити всебічне, повне та обєктивне дослідження обставин справи та з дотриманням кримінально-процесуального законодавства вирішити справу.

У звязку із скасуванням вироку суду та скеруванням справи на додаткове розслідування в частині засудження ОСОБА_1 за ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України, речові докази, приєднані до справи за даним обвинуваченням: стебла рослин (макова соломка), дві мясорубки із залишками речовини рослинного походження, пластмасова коробка коричневого кольору із залишками речовини рослинного походження, одноразовий медичний шприц /а.с.139-140/ не підлягають знищенню та надалі зберігаються у ВРЗ при ГУМВС у Л/О.

Керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА :

Апеляцію засудженого ОСОБА_1 задовольнити частково.

Вирок Миколаївського районного суду Львівської області від 15 червня 2010 року відносно засудженого ОСОБА_1 змінити:

Вирок суду в частині засудження ОСОБА_1 за ст.ст. 307 ч.2, 317 ч.1 КК України скасувати, а справу в цій частині направити Миколаївському міжрайонному прокурору Львівської області через Миколаївський районний суд Львівської області для проведення додаткового розслідування.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_1 залишити тримання під вартою.

Речові докази: стебла рослин (макову соломку), дві мясорубки із залишками речовини рослинного походження, пластмасову коробку коричневого кольору із залишками речовини рослинного походження, одноразовий медичний шприц /а.с.139-140/ до вирішення питання щодо речових доказів зберігати у ВРЗ при ГУМВС у Л/О.

В решті цей вирок щодо ОСОБА_1 залишити без змін та вважати засудженим за цим вироком ОСОБА_1 за ст. 309 ч.2 КК України на два роки позбавлення волі.

Головуючий:

Судді: