УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20
грудня 2007 року м. Ужгород

Колегія суддів
апеляційного суду Закарпатської області в складі :

Крегула М. М.
(головуючого), Дідика В.М. , Машкаринець М. М.

з участю
прокурора - Павлючок В.Ю. заінтересованої особи -ОСОБА_1, представника адвоката - ОСОБА_2,

розглянула
у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією помічника
прокурора Мукачівського району ОСОБА_3 на постанову Мукачівського
міськрайонного суду від 27 квітня 2007 року.

Цією
постановою скасовано постанову начальника відділу прокуратури Закарпатської
області від 3.07.2006 року про порушення кримінальної справи за фактом
зловживання службовим становищем службовими особами Мукачівської ОДПІ при
проведенні бюджетного відшкодування податку на додану вартість (ПДВ) ПП
"Кінтавр" за червень 2004 року у сумі 1500 тис. грн.

В
постанові суду вказується на те, що ні
приводів, ні підстав до порушення
кримінальної справи за фактом зловживання службовим становищем службовими
особами Мукачівської ОДПІ при проведенні бюджетного відшкодування податку на
додану вартість (ПДВ) ПП "Кінтавр" у сумі 1500 тис. грн. не було. Згідно акту перевірки «Про
проведення зустрічної перевірки» від 20.08.2004 року № 12540/23-01» випливає, що при відшкодуванні ПДВ ПП «Кінтавр» порушень
чинного законодавства не допущено.

В
поданні прокурора вказується на те, що
службовими особами Мукачівської ОДПІ відшкодування податку на додану вартість
(ПДВ) ПП "Кінтавр" у сумі 1500 тис.
грн. проведено в порушення вимог ст. . 8 Закону України «Про податок на
додану вартість» від 03.04.1997 року,
чим допущено зловживання своїм службовим становищем, у їх діях містяться ознаки злочину, передбаченого
ст. 364 ч.3 КК України, а тому ставиться питання про скасування
постанови суду.

Заслухавши
доповідача, промову прокурора, який підтримав апеляцію, пояснення заінтересованої особи ОСОБА_1, її представника адвоката ОСОБА_2, які навели свої доводи про відхилення
апеляції і заявили клопотання про приєднання до матеріалів справи копію
постанови слідчого СВ ПМ ДПА у Закарпатській області від 30 березня 2007 року
про відмову у порушенні кримінальної справи стосовно службових осіб ПП
"Кінтавр" та копію листа заступника Голови ДПА України начальнику
Мукачівської ДПА №16 425/7/15/15-207 від 22.11.2004 року про дозвіл на
проведення відшкодування податку на додану вартість (ПДВ) ПП
"Кінтавр" у сумі 1500 тис.
грн., дослідивши матеріали
кримінальної справи, наданої
слідчим, перевіривши доводи учасників
процесу, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора до задоволення не
підлягає з таких підстав.

За змістом
ст. 94 КПК
України кримінальна справа
може бути порушена за

наявності приводів
і підстав, а
саме, тільки в
тих випадках, коли
є достатні дані,
які

вказують на наявність ознак
злочину.

Із
постанови про порушення кримінальної справи вбачається, що ПП "Кінтавр" на підставі
договору №65/06-04 від 03.06.2004 отримало від ЗАТ "Укрсплав" (м.
Донецьк) 2573 шт. струмознімачів ТС-150 на загальну суму 9 млн.354 грн. з
врахуванням ПДВ в сумі 1500059 грн..

Справа:
№272/07

Головуючий
у першій інстанції Куропятник О.А.

Категорія :-10

Доповідач: Крегул М. М.

2

У
подальшому відповідно до договору комісії №4К від 09.06.04 p., укладеного між ПП "Кінтавр"(комітент) та ЗАТ
"Укрсплав" (комісіонер),
комітент доручив комісіонеру реалізувати на зовнішньому ринку
вищеназваний товар загальною вартістю 7531994 грн. без врахування ПДВ.
Відповідно до контракту №91 від 09.06.2004 року, укладеного між англійською фірмою (покупець)
та ЗАТ "Укрсплав" (продавець) за поставлені струмознімачі в загальній
кількості 2573 шт. по ціні 550 доларів США
за 1 шт. останній отримав 1415150 доларів США, що
підтверджується документально.

Після
цього ПП "Кінтавр" подало до Мукачівської ОДПІ розрахунок
відшкодування ПДВ, відповідно до якого
підприємство отримало 1500 тис. грн. Однак таке відшкодування ПДВ, як зазначено в постанові про порушення
кримінальної справи, проведено в
порушення вимог ст. 8 Закону України «Про податок на додану
вартість» від 03.04.1997 року, а тому в
діях службових осіб Мукачівської ОДПІ містяться ознаки зловживання службовим
становищем, тобто злочину,
передбаченого ст. 364 ч.3 КК України.

Тут же в
постанові начальника відділу прокуратури Закарпатської області від 3.07.2006
року наведено, що підставою до порушення
кримінальної справи є

Постанова
старшого слідчого відділу прокуратури Закарпатської області від 6 травня 2005
року, якою була порушена кримінальна
справа за фактом привласнення цих державних коштів службовими особами ПП
«Кінтавр» за ст. 191
ч. 5 та ч. 2 ст. 209 КК України та зібрані у справі дані.

Однак, із копії постанови старшого слідчого з
особливо важливих справ СВ ПМ ДПА. в Закарпатській області від 30 березня 2007
року вбачається, що в діях службових
осіб ПП «Кінтавр» відсутні ознаки злочину,
передбаченого ст. . 191 ч. 5 та ст. . 209 ч. 2 КК України і ця
кримінальна справа закрита з
підстав, передбачених п. 2 ст. 6
КПК України.

Із цієї
ж постанови вбачається, що доказів
винуватості службових осіб ПП «Кінтавр» у незаконному відшкодуванні ПДВ при
здійсненні цих експертних операцій не отримано. В процесі досудового слідства
доказів того, що службові особи ПП
«Кінтавр» знаходились у злочинній змові з службовими особами ЗАТ «Укрсплав»
направленій на розкрадання державних коштів шляхом відшкодування ПДВ при
здійсненні експортних операцій не отримано.

Як видно
з матеріалів справи 19 липня 2004 року приватним підприємством
"Кінтавр" до Мукачівської ОДПІ подано декларацію з податку на додану
вартість за червень 2004 року.

18.08.2004
року головним бухгалтером ПП "Кінтавр" до Мукачівської ОДПІ подано
заяву про самостійно виявлену помилку у податковій декларації за червень 2004
року та уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з податку на додану
вартість за цей місяць на 1 500 059 грн.,
який зареєстровано в Мукачівській ОДПІ 20.08.2004 року .

В
подальшому директором ПП "Кінтавр" подано додаткову заяву від
22.11.2004 року про самостійно виявлені помилки у декларації за червень 2004
року та уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з податку на додану
вартість за червень 2004 року, який
зареєстровано в Мукачівській ОДПІ 23.11.2004 року , згідно якого сума податку на додану
вартість, заявлена підприємством до
відшкодування за червень 2004 року,
склала 1717 034 грн..

19 липня
2004 року начальником Мукачівської ОДПІ ОСОБА_1 було видано посвідчення №4021
головному державному податковому ревізор-інспектору відділу документальних
перевірок СПД УПА та ВК ОСОБА_4 на проведення позапланової документальної
перевірки ПП "Кінтавр" з питань правомірності заявленого до
відшкодування ПДВ за червень 2004 року,
терміном 30 робочих днів.

Згідно
акту перевірки від 23.11.2004 року № 247/23-01/1/32694572/18110 ОСОБА_43роблено
висновок про те, що сума бюджетного
відшкодування, яка може бути
відшкодована ПП "Кінтавр" протягом місяця становить 1 501 522
грн., оскільки відповідно до даних акту
валютні кошти на рахунок ПП "Кінтавр" не поступали, а вся валютна виручка від реалізації товару
зараховується на валютний рахунок ЗАТ "Укрсплав".

На
підставі таких даних керівництвом ДПА у Закарпатській області 05.11.2004 року
на адресу ДПА України направлено лист № 15575/8/15-207 "Про надання
дозволу на відшкодування ПДВ", в
якому до реєстру підприємств, яким
заплановано відшкодування у листопаді 2004 року, включено ПП "Кінтавр" із сумою
1500, 1 тис. грн. та в додатку наведена інформація про те, що дана сума є залишком не відшкодованих сум
та підтверджена до виробника зустрічними перевірками.

Згідно
листа ДПА України від 22.11.2004 року за № 16425/7/15-207 Мукачівській ОДПІ
надано дозвіл на проведення відшкодування ПДВ у листопаді місяці 2004
року, зокрема ПП "Кінтавр" у
сумі 1500, 1 тис. грн.

Службовими особами Мукачівської ОДПІ на підставі акту перевірки
складено два висновки на відшкодування ПДВ ПП "Кінтавр" від
24.11.2004 року на суму 750 тис. грн. по
декларації за червень 2004 року, та від
30.11.2004 року - на суму 750 тис. грн.
по декларації за

3

жовтень 2004
року, які направлені до Мукачівського
відділення Державного казначейства,
згідно яких ПП "Кінтавр" перераховано 1500000 грн..

При
порушенні кримінальної справи, ці
дані, як і пояснення службових осіб
Мукачівської ОДПІ про відсутність при відшкодуванні ПДВ ПП «Кінтавр» порушення
вимог закону «Про податок на додану вартість» прокурором необґрунтовано відхилено.

Як видно
із таких даних в діях службових осіб Мукачівської ОДПІ яких-небудь ознак
зловживання службовим становищем не вбачалось,
а тому рішення щодо правомірності їх дій щодо відшкодування податку на
додану вартість ПП "Кінтавр" могло бути вирішено лише після
закінчення розслідування кримінальної справи щодо дій службових осіб даного
підприємства. Проте, кримінальна справа, яка була порушена постановою старшого
прокурора прокуратури Закарпатської області 23 грудня 2005 року за фактом
привласнення державних коштів службовими особами ПП «Кінтавр» у зав'язку з
відшкодуванням ПДВ, постановою старшого
слідчого з особливо важливих справ СВ ПМ ДПА в Закарпатській області від ЗО
березня 2007 року закрита за відсутністю в їх діях складу злочину.

Скаргу на
постанову про порушення кримінальної справи
вирішено судом першої інстанції у
відповідності до ч.3 ст. ст.
236-7, 236-8 КПК України.

При таких обставинах суд першої інстанції, прийшов до
правильного висновку про
відсутність приводів і
достатніх даних для порушення прокурором кримінальної
справи за ознаками ст.
364 ч.3 КК України, а тому апеляція до задоволення не підлягає. Керуючись ст.
ст. 365 366 КПК України, колегія суддів , -

УХВАЛИЛА:

Апеляцію помічника прокурора м. Мукачева залишити без задоволення, постанову Мукачівського міськрайонного суду
від 27 квітня 2007 року, якою скасовано
постанову начальника відділу прокуратури Закарпатської області від 3.07.2006
року про порушення кримінальної справи за фактом вчинення службовими особами
Мукачівської ОДПІ злочину, передбаченого
ч . З ст. 364 КК України - без зміни.