________ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа
№11-725 2007р. Головуючий у 1-й інстанції
Доповідач- Денисенко
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2007
року липня місяця „4" дня Колегія
суддів судової палати з

кримінальних
справ апеляційного суду Полтавської області в складі:

Головуючого-судді- Кожевнікова О.В. суддів- Голубенко Н.В., Денисенко
Л.М. з участю
прокурора - Кашициної О.Є. засудженого - ОСОБА_1

розглянула у
відкритому судовому засіданні в м. Полтаві кримінальну справу за апеляцією ст. помічника прокурора Полтавського району
на вирок Полтавського районного суду
Полтавської області від „11" травня 2007 року.

Цим вироком

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець та мешканець АДРЕСА_1, українець,
громадянин України, працюючий водієм
таксі 074, не одружений, прож. у фактичних шлюбних відносинах, раніше судимий:

10 липня 2006
року Полтавським районним судом за ст. 185ч.1
КК України на
1 рік позбавлення волі з
іспитовим строком на 1 рік згідно ст. 75
КК України, засуджений за ст. 308ч.1 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 2 роки позбавлення
волі, за
ст. 309ч.2 КК України із застосуванням
ст. 69 КК України на 1 рік позбавлення волі.

2

На
підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш
суворого покарання більш суворим остаточно призначено 2 роки позбавлення волі.

На
підставі ст. 71 КК України до
призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком
Полтавського районного суду від 10.07.2006 року та остаточно призначено 2 роки
6 місяців позбавлення волі.

Згідно
вироку суду ОСОБА_1 визнаний винним в скоєнні злочину при наступних обставинах:
ОСОБА_1 наприкінці листопада

2006 року
близько 17 год., перебуваючи в трудових відносинах з ВАТ

„Полтава-Сад"
та знаходячись під час виконання цих обов'язків на

території зазначеного товариства, яке розташоване в с. Терешки

Полтавського району,
вул. Шевченко, За, діючи
умисно, таємно, шляхом

вільного доступу викрав зі складського приміщення мішок
із сумішшю

насіння маку та відходів маку у вигляді бур"яну та
макової соломи вагою

насіння маку близько 19 кг та вилученого залишку макової
соломи загальною

вагою 64, 56 гр. Зазначену суміш він переніс до місця
свого проживання АДРЕСА_1, де залишив
зберігати під

підлогою у веранді власного будинку.

Після
цього на початку грудня 2006 року ОСОБА_1,
будучи особою, яка раніше вчинила
злочин, передбачений ст. 308 КК України, в вечірній час доби, шляхом відвіювання від бруду та зерен із
викраденої суміші отримав, тими самим
незаконно виготовив наркотичний засіб-макову солому, який залишив зберігати за місцем свого
проживання з метою власного вживання,
без мети збуту.

Потім, продовжуючи
свою злочинну діяльність, на
протязі лютого

2007 року ОСОБА_1, знаходячиь у власному будинку за адресою

АДРЕСА_1 шляхом варіння виготовив із

викраденої макової соломи наркотичний засіб- розгін опію, який самостійно

зберігав та вживав без мети збуту.

23.02.2007
року близько 16 год. ОСОБА_1, з метою переховування залишку наркотичного
засобу- макової соломи, переносив її у
поліетиленових пакетах в рукаві своєї куртки по вул. Жовтневій в с. Зінці Полтавського
району, де о 17 год. 50 хв. був
зупинений працівниками міліції, які під
час особистого огляду вилучили з лівого рукава куртки два поліетиленових пакунки
з речовиною рослинного походження, яка
згідно висновку експерта №751 від 6.03.2007 року є сумішшю, що містить макову солому, яка є особливо небезпечним наркотичним
засобом, масою 29, 21 гр. та 35, 35 гр.
та загальною масою 64, 56 гр., яку ОСОБА_1
незаконно виготовляв та зберігав для власного вживання без мети збуту.

В
апеляції з внесеним змінами ст. помічник
прокурора Полтавського району ставить питання про зміну вироку стосовно
ОСОБА_1, а саме перекваліфікації його
дій за ст. 309 ч.2 на ч.1 ст. 309 КК України.

Засуджений
ОСОБА_1 вирок суду не оскаржив.

Судова
колегія, заслухавши доповідача, думку прокурора Кашициної О.Є., яка підтримала апеляцію з внесеними змінами
засудженого ОСОБА_1, який просив
задовольнити апеляцію прокурора,

перевіривши
матеріали справи та доводи апеляції,
вважає, що вона підлягає до
задоволення.

Винність
засудженого ОСОБА_1 в скоєнні злочинів,
за які він засуджений, доведена
матеріалами справи в їх сукупності. Не заперечував своєї вини і сам засуджений
ОСОБА_1, з зв"язку з чим в
силу ст. 299 КПК України докази по
справі не досліджувались.

Дії
засудженого ОСОБА_1 правильно кваліфіковані судом за ч.1 ст. 308 КК України.

Разом з
тим, вирок підлягає зміні в зв"язку
з неправильним застосуванням кримінального закону.

В п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року №4
„Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних
засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів", вказує,
що незаконне заволодіння наркотичними засобами та їх наступне
зберігання, перевезення, пересилання з метою збуту та без такої, а також їх незаконний збут утворюють
сукупність, однак, не утворюють ознак повторності.

З
матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1
виготовив наркотичний засіб з раніше викраденої ним з території ВАТ „Полтава-Сад" макової
соломи, тому є зайвою кваліфікація його
дій за ч.2 ст. 309 КК України. Тому його
дії необхідно перекваліфікувати з ч.2
ст. 309 КК на ч.1 ст. 309 КК
України, виключивши з об"єму
обвинувачення кваліфікуючу ознаку ч.2 даної статті- злочин вчинено особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений
ст. 308 КК України.

Керуючись ст.
ст. 365, 366 КПК України, судова колегія, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційне
подання ст. помічника прокурора
Полтавського району з внесеними змінами - задовольнити.

Вирок суду -
змінити.

Перекваліфікувати
дії ОСОБА_1 з ч.2 ст. 309 КК України на
ч.1 ст. 309 КК України та вважати його
засудженим за ст. 309 ч.1 КК України на 1
рік позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України вважати засудженим ОСОБА_1
на 2 роки позбавлення волі.

На
підставі ст. 71 КК України вважати
остаточно засудженим ОСОБА_1 на 2 роки 6 місяців позбавлення волі.

В іншій частині
вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 11 травня 2007 року
залишити без змін.