АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Шевченко Н.А.
судей Богдана В.В., Мажары С.Б.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденных: ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7
защитника ОСОБА_1, адвоката ОСОБА_8
рассмотрела 26 июля 2011 года в открытом судебном заседании в гор. Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, постановление Терновского районного суда гор. Кривого Рога от 14 декабря 2011 года, которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_9, по ч.3 ст.307 УК Украины по факту незаконного приобретения, хранения, перевозки с целью сбыта, а также сбыта особо опасного наркотического средства в особо крупном размере и особо опасного психотропного вещества в крупном размере было направлено Генеральному прокурору Украины для проведения дополнительного расследования.
Из дело в отдельное производство были выделены:
протоколы допросов ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13., ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17,
протоколы очных ставок между ОСОБА_2 и ОСОБА_9, между ОСОБА_2 и ОСОБА_1, между ОСОБА_1 и ОСОБА_9,
протоколы обысков от 31.01.2009 года, 30.01.2009 года, заключения экспертиз от 10.03.2009 года, от 10.03.2009 года,
справки от 24.02.2009 года (т.2 л.д.209,208,т.3л.д.1,4,9,109,127,154,155-157,166,170,175, т. 4 л.д.222, 247,250, т.5 л.д.74, т.12 л.д. 49-50, 51-53,161-162,183-185,186-187, т. 5 л.д.108, 250, т. 6 л.д.6, т.9 л.д.5, 120-218, т. 12 л.д.71, т. 13 л.д.100, 105,
113,130, т.14 л.д.129, 138, 142,180, т.15 л.д. 155, 164, 181-184,193-197, 198-200, 238,
справка №77-4/411 от 06.10.2009 «Фолькс Банк» на имя ОСОБА_9 на 1 листе,
Из постановления следует, что ОСОБА_1, преследуя цель личного обогащения, для получения постоянной прибыли, как основного источника дохода, от совершения тяжких и особо тяжких преступлений в сфере незаконного оборота особо опасных наркотических средств, а именно маковой соломы и опия ацетилированного, оборот которых запрещен, а также прекурсоров для их изготовления, осознавая неправомерность и общественную опасность своих действий, в неустановленное досудебным следствием время, приблизительно в один из дней января 2008 года, создал и возглавил преступную организацию, действующую на территории Днепропетровской области.
В состав созданной ОСОБА_1 преступной организации, вместе с последним, как её организатором, в разный период времени вступили как активные исполнители: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_18, ОСОБА_6, ОСОБА_7, лицо, в отношении которого материалы выделены в отдельное производство и неустановленное следствием лицо.
Вышеуказанные лица, предварительно, умышлено и добровольно сорганизовались в стойкую преступную организацию, с целью совершения тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, а именно особо опасных наркотических средств маковая солома и опий (опий ацетилированный), а также прекурсоров для их изготовления, разработав при этом единый план преступных действий с подробным распределением между ними функций каждого из участников, определение способов их исполнения, подчиняясь во время преступной деятельности ОСОБА_1 как руководителю преступной организации, сознательно исполняя все его указания.
В дальнейшем ОСОБА_1, реализуя свой преступный умысел по созданию преступной организации, занялся подбором и вербовкой её членов и вовлечением их в преступную деятельность. Так, ОСОБА_1 в неустановленное досудебным следствием время и при неустановленных обстоятельствах познакомился с жителем Закарпатской области ОСОБА_9, который имел возможность постоянного приобретения при неустановленных следствием обстоятельствах особо опасного наркотического средства маковой соломы и дальнейшего незаконного сбыта членам создаваемой им преступной организации.
В последующем ОСОБА_1 познакомил ОСОБА_2 с ОСОБА_9, у которого после этого ОСОБА_2, после согласования с ОСОБА_1, на протяжении 2008 года осуществлял незаконное приобретение особо опасного наркотического средства маковой соломы, с целью изготовления особо опасного наркотического средства опий (опий ацетилированный) и последующего его реализации членами созданной преступной организации. При этом денежные средства за незаконно сбытое особо опасное наркотическое средство маковую солому, передавались ОСОБА_9 по мере накопления доходов, полученных после сбыта изготовленного из неё особо опасного наркотического средства опий (опий ацетилированный).
Таким образом, созданная ОСОБА_1 стойкая преступная организация, в период времени с ноября 2008 по 31 января 2009 года включительно, на территории г. Кривой Рог и Криворожского района Днепропетровской области совершила следующие задокументированные сотрудниками правоохранительных органов преступления, связанные с незаконным оборотом особо опасных наркотических средств и прекурсоров:
Незаконное приобретение, хранение с целью сбыта, а также сбыт ОСОБА_4 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 0,09 г. Хитрову С.С. 02.01.2009, незаконно изготовленного с целью сбыта ОСОБА_7 приблизительно 29-30 декабря 2008 года из незаконно приобретённого у лица, в отношении которого материалы выделены в отдельное производство, особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой с целью сбыта ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное приобретение, хранение с целью сбыта, а также сбыт ОСОБА_4 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 0,09 г. Петрику А.С. 06.01.2009, незаконно изготовленного с целью сбыта ОСОБА_7 приблизительно 29-30 декабря 2008 года из незаконно приобретённого у лица, в отношении котрого матерыалы выделены в отдельное производство, особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное хранение с целью сбыта, а также сбыт ОСОБА_5 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 0,050 г. Попову С.С. 08.01.2009, незаконно приобретённого с целью сбыта приблизительно 5 января 2009 года у ОСОБА_3 и изготовленного неустановленным лицом при неустановленных следствием обстоятельствах и времени из незаконно приобретённого особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой с целью сбыта ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное хранение с целью сбыта, а также сбыт ОСОБА_4 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 0,091 г. Хмурому В.С. 30.01.2009, незаконно приобретённого с целью сбыта приблизительно 27 января 2009 года у ОСОБА_3 и изготовленного неустановленным лицом при неустановленных следствием обстоятельствах и времени из незаконно приобретённого особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой с целью сбыта ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное хранение с целью сбыта ОСОБА_4 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 33,0 г., изъятого 30.01.2009 во время обыска по месту жительства последнего ІНФОРМАЦІЯ_1, незаконно приобретённого с целью сбыта приблизительно 27 января 2009 года у ОСОБА_3 и изготовленного неустановленным лицом при неустановленных следствием обстоятельствах и времени из незаконно приобретённого особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой с целью сбыта ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное хранение с целью сбыта ОСОБА_5 особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) количеством в пересчёте на сухую массу 6,5 г., изъятого 30.01.2009 во время обыска по месту жительства последнего ІНФОРМАЦІЯ_2, незаконно приобретённого с целью сбыта приблизительно 26 января 2009 года у ОСОБА_3 и изготовленного неустановленным лицом при неустановленных следствием обстоятельствах и времени из незаконно приобретённого особо опасного наркотического средства - маковой соломы, незаконно приобретённой с целью сбыта ОСОБА_1 и ОСОБА_2 приблизительно в один из дней ноября 2008 года в неустановленном количестве у ОСОБА_9
Незаконное приобретение у ОСОБА_9, перевозка и хранение с целью сбыта ОСОБА_1 совместно с ОСОБА_2 приблизительно 15 декабря 2008 года особо опасного наркотического средства маковой соломы в особо крупном размере, не менее 506185,0 г., изъятой 31.01.2009 во время осмотра нежилого земельного участка по ул. Школьная, 7 в с. Новополье Криворожского района Днепропетровской области в количестве 500 кг.
Незаконное хранение с целью сбыта ОСОБА_3 особо опасного наркотического средства - маковой соломы в особо крупном размере, изъятого 31.01.2009 у последнего в автомобиле НОМЕР_1 во время обыска гаража №268 блока №9 гаражного кооператива «Авангард» по ул. 23 Лютого в г. Кривой Рог Днепропетровской области в количестве 5100,0 г., незаконно приобретённого с целью сбыта 29.01.2009 у ОСОБА_1, которое является частью незаконно приобретённого с целью сбыта последним совместно с ОСОБА_2 приблизительно 15 декабря 2008 года у ОСОБА_9
Незаконное приобретение 30.01.209 у ОСОБА_3 и хранение с целью незаконного изготовления особо опасного наркотического средства опий (ацетилированный опий) и его сбыта ОСОБА_6 особо опасного наркотического средства маковой соломы в крупном размере, изъятого 01.02.2009 во время обыска по месту жительства последней ІНФОРМАЦІЯ_3 в количестве 1085,0 г., которое является частью незаконно приобретённого с целью сбыта ОСОБА_2 совместно с ОСОБА_1 приблизительно 15 декабря 2008 года у ОСОБА_9 и незаконно сбытого ОСОБА_3 29.01.2009.
Незаконное хранение с целью сбыта ОСОБА_1 особо опасного наркотического средства маковая солома, изъятого 31.01.2009 по месту регистрации последнего во время обыска по ул. Молодёжная, 9-А в с. Новополье Криворожского района Днепропетровской области в количестве 95,0 г., незаконно приобретённого у ОСОБА_9 при неустановленных обстоятельствах и времени.
Незаконное хранения с целью сбыта ОСОБА_5 прекурсора «толуол» и «ацетон», с целью использования их для изготовления наркотических средств, изъятого 30.01.2009 во время обыска по месту жительства последнего ІНФОРМАЦІЯ_2 в количестве 19 бутылок «Растворитель 646» с жидкостью объёмом 990,0 мл., 1010,0 мл., 940,0 мл., 950,0 мл., 960,0 мл., 1060,0 мл., 1060,0 мл., 960,0 мл., 970,0 мл., 970,0 мл., 960,0 мл., 970,0 мл., 1000,0 мл., 960,0 мл., 950,0 мл., 960,0 мл., 930 мл., 970,0 мл., 1000,0 мл., незаконно приобретённого последним с целью сбыта в один из дней августа 2008 года, с целью использования их для изготовления наркотических средств.
Незаконное хранение с целью сбыта ОСОБА_3 и ОСОБА_6 прекурсоров «толуол» и «ацетон», а также ангидрида уксусной кислоты, с целью использования их для изготовления наркотических средств, изъятого у ОСОБА_3 31.01.2009 во время обыска в гараже № 268 блока № 2 гаражного кооператива «Авангард», расположенного по ул. 23 Лютого в г. Кривой Рог Днепропетровской области в количестве 8 бутылок «Растворитель 646 Омега» с жидкостью объёмом 945,0 мл., 990,0 мл., 935,0 мл., 940,0 мл., 920,0 мл., 925,0 мл., 945,0 мл., 940,0 мл., и 0,0156 кг. ангидрида уксусной кислоты, а также у ОСОБА_6 30.01.2009 во время обыска по месту жительства ІНФОРМАЦІЯ_4 данного города в количестве 415 мл., который с той же целью последней незаконно сбыл ОСОБА_3, незаконно приобретённого с целью сбыта ОСОБА_3 приблизительно в один из дней ноября 2008 года у лица, в отношении которого материалы выделены в отдельное производство, с целью использования их для изготовления наркотических средств.
Использование денежных средств в сумме 141 000 грн., добытых от незаконного оборота наркотических средств, с целью продолжения деятельности в сфере незаконного оборота наркотических средств.
Организация и содержания места для незаконного изготовления наркотических средств.
Кроме того ОСОБА_1, ОСОБА_2 и ОСОБА_3 обвиняться в приобретении и хранении огнестрельного оружия, боевых припасов и взрывчатых веществ без предусмотренного законом разрешения.
Возвращая дело на дополнительное расследование, суд исходил из того обстоятельства, что в деле имеется существенная неполнота, а также противоречия, которые не могут быть устранена в ходе судебного следствия.
По мнению суда первой инстанции, неполнота досудебного следствия не позволяет суду сделать выводы о виновности, либо невиновности ОСОБА_9 в незаконном сбыте особо опасного наркотического средства в особо крупном размере и особо опасного психотропного вещества в крупном размере.
В апелляции прокурор принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции просит указанное постановление отменить как незаконное, направив уголовное дело по обвинению ОСОБА_9 в Терновской районный суд гор. Кривого Рога Днепропетровской области, на новое судебное разбирательство в ином составе судей.
В обоснование ссылается, что досудебным следствием собрано достаточно доказательств виновности ОСОБА_9 в совершении преступления предусмотренного ст. 307 ч.3 УК Украины.
Ссылка суда на необходимость установления некого ОСОБА_19, на которого указывают осужденные ОСОБА_1 и ОСОБА_2 не заслуживает внимания.
По мнению апеллянта ОСОБА_20 неоднократно приезжал в гор. Кривой Рог, и согласно распечатки телефонных соединений он имел контакт с ОСОБА_1 и ОСОБА_2
Кроме того, в ходе досудебного следствия ОСОБА_2 указывал, что ОСОБА_20 похож на лицо у которого приобреталась маковая солома.
Все эти обстоятельства, по мнению апеллянта, дают основания полагать о доказанности вины ОСОБА_9
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, мнение прокурора, поддержавшего апелляцию, пояснения ОСОБА_9, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7
защитника ОСОБА_1, адвоката ОСОБА_8 полагавших, что суд первой инстанции на законных основаниях возвратил дело в отношении ОСОБА_9 на доследование, выделив его в отдельное производство, изучив материалы дела и доводы апелляции, судебная коллегия считает, что апелляция прокурора не может быть удовлетворена.
При этом исходит из следующего:
Согласно ч.1 ст.281 УПК Украины суд возвращает дело на дополнительное расследование по мотивам существенной неполноты или неправильности предварительного следствия в случае, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранена в судебном заседании.
Так, ОСОБА_2, на досудебном следствии заявлял, что наркотики получал от ОСОБА_9, однако в судебном заседании он стал утверждать, что наркотики приобретал у ОСОБА_19, жителя ІНФОРМАЦІЯ_5.
Приведенные по делу данные протокола прослушивания телефонных разговоров между ОСОБА_2 и ОСОБА_9 не несут конкретной информации, которая позволила бы сделать вывод, что речь идет непосредственно о сбыте наркотических или психотропных средств, а протокол осмотра от 31.01.2009 года, акт взвешивания и результаты судебно химической экспертизы от 10.03.2009 года (т.2 л.д.209,211, т.4 л.д.222) также не подтверждают возможную причастность ОСОБА_9 к сбыту наркотических и психотропных веществ.
Кроме того, приведенные прокурором как доказательства виновности ОСОБА_9 изъятые у ОСОБА_2 фрагменты бумаги с черновыми записями не несут информации о том, что указанные суммы предназначались для расчета за сбыт наркотиков непосредственно с ОСОБА_9И.(т.12 л.д.71).
Свидетель ОСОБА_21, подтвердил, что был приглашен в качестве понятого при проведении обысков в автомобиле, принадлежащем ОСОБА_2 и по месту его жительства, однако где и у кого были приобретены наркотические и психотропные вещества, ОСОБА_2 не пояснял.
Аналогичные показания дали на досудебном следствии свидетели ОСОБА_13, и ОСОБА_14 (т.3 л.д.175, 170).
В судебном заседании ОСОБА_1 пояснял, что наркотики на грузовом автомобиле привез ОСОБА_19, житель г. Каменец-Подольска, точного адреса его не знает. Он присутствовал, когда ОСОБА_19 и ОСОБА_2 ночью разгружали мешки из грузового автомобиля в с. Новополье, но тогда он еще не знал, что находится в мешках.
Однако на досудебном следствии показания ОСОБА_1 проверены не были, личность ОСОБА_19 установлена не была, меры по его установлению и проверке на причастность к сбыту наркотиков приняты не были.
Фигуранты по делу - ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_5 и ОСОБА_4 ОСОБА_7 показали, что с ОСОБА_9 они не знакомы и кто поставлял наркотики им неизвестно.
Подсудимый ОСОБА_9 на досудебном следствии, и в суде виновным себя не признал, отрицал любую причастность к обвинению, которое вменено ему в вину.
По мнению судебной коллегии, судом первой инстанции были тщательно проверены доводы обвинения на причастность ОСОБА_9 к совершению преступления, а выводы суда изложенные в постановлении - обоснованны.
Поэтому при новом рассмотрении дела органу досудебного следствия в соответствии со ст. 22 УПК Украины необходимо выполнить предложенные следственные действия о полном всестороннем и объективном исследовании всех обстоятельств дела.
Правомерна ссылка суда на ч. 2 ст. 26 УПК Украины, о выделении материалов в отношении ОСОБА_9 из уголовного дела в отношении ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_4 и ОСОБА_5 которые обвиняются также в ряде совершения других тяжких преступлений, не связанных с обвинением ОСОБА_9И
Кроме того, в нарушение требований ч. 2 ст. 223 УПК Украины в описательной части обвинительного заключения отсутствуют доказательства виновности ОСОБА_9 в совершении преступления предусмотренного ст. 307 ч.3 УК Украины.
В связи с изложенным, доводы прокурора, не могут быть удовлетворены.
Руководствуясь ст.ст. 365,366 УПК Украины, коллегия судей
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции оставить без удовлетворения, а постановление Терновского районного суда гор. Кривого Рога Днепропетровской области от 14 декабря 2011 года, которым уголовное дело в отношении ОСОБА_9, было выделено в отдельное производство и направлено для дополнительного расследования, - без изменения.
Меру пресечения ОСОБА_9 оставить прежнюю подписку о невыезде с постоянного места жительства.
Судьи апелляционного суда:
=============================================================
Категория ст.307 ч.3 судья Тарасенко А.В.
УК Украины Докладчик - судья Богдан В.В.