ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/353/25 Справа № 177/1660/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

про закриття апеляційного провадження

06 березня 2025 року Колегія суддів Дніпровського апеляційного суду в складі:

судді доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі в режимі відеоконференції апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , на вирок Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 27 червня 2024 року у кримінальному провадженні №0000511 від 25.04.2023 року відносно:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Лисичанськ Луганської області, громадянина України, з професійно-технічною освітою, не одруженого, раніше не судимого, військовослужбовця військової служби за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 , у військовому званні солдат, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , інвалідності не має,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України,-

ВСТАНОВИЛА:

Обставини, встановлені судом 1-ї інстанції :

Вироком Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 27 червня 2024 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України та призначено покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з моменту затримання, тобто з 10 год 30 хв 26 червня 2023.

Судом 1-ї інстанції встановлено, що 01 березня 2023 року, ОСОБА_8 , будучи військовослужбовцем військової служби за мобілізацією військової частини НОМЕР_1 , яка тимчасово дислокувалася за адресою: АДРЕСА_3 , перебуваючи на посаді механіка-водія евакуаційного взводу евакуаційної роти ремонтно-відновлювального батальйону військової частини НОМЕР_1 , у військовому званні солдат, діючи в умовах воєнного стану, з прямим умислом, з мотивів небажання виконувати обов`язки військової служби та з метою тимчасово незаконно ухилитися від неї, маючи військовий обов`язок нести військову службу, у порушення вимог ст.ст. 6, 11, 16, 49 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України № 548-XIV від 24.03.1999 року та ст.ст. 1, 3,4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України № 551- XIV від 24.03.1999 року, не з`явився вчасно без поважних причин з відпустки на службу до пункту тимчасової дислокації військової частини № НОМЕР_2 АДРЕСА_3 , командуванню про причини свого неприбуття ОСОБА_8 не доповів, хоча об`єктивно повинен був і міг це зробити, а став проводити час на власний розсуд, не пов`язуючи його з виконанням обов`язків військової служби та не вживаючи жодних заходів для з`явлення у місце тимчасової дислокації військової частини чи звернення до органів військового управління за наявності реальної можливості для цього, до того часу, поки 26.06.2023 ОСОБА_8 не був затриманий на підставі ухвали слідчого судді Кіровського районного суду м. Дніпропетровська співробітниками правоохоронних органів, чим фактично злочинна діяльність солдата ОСОБА_8 , направлена на ухилення від несення обов`язків військової служби, була припинена представниками правоохоронних органів.

Дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ч. 5 ст. 407 КК України за ознаками: нез`явлення вчасно на службу, з відпустки, без поважних причин, вчинене в умовах воєнного стану військовослужбовцем (крім строкової служби).

Доводи апеляційних скарг:

Не погодившись з вироком суду 1-ї інстанції, захисник ОСОБА_7 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким встановити ОСОБА_8 менш суворе покарання передбачене ч. 5 ст. 407 КК України у виді 5 років позбавлення волі.

Апеляційні вимоги захисник обвинуваченого мотивує тим, що суд не взяв до уваги конфлікту ситуацію ОСОБА_8 з заступником командира з морально-психологічної роботи ОСОБА_9 , та, що останні повідомляв, що навіть, якщо він з?явиться до частини, ОСОБА_8 все одно буде переданий ВСП та оголошений таким, що самовільно залишив військову частину. Не взято до уваги, що ОСОБА_8 отримував погрози в грудні 2022 року та на початку 2023 року, платив кошти ОСОБА_9 за те, «щоб нормально служилося», щоб його не подавали як такого, що самовільно залишив частину в грудні 2022 року, щоб його не перевіряли на стан алкогольного сп`яніння.

Не взято до уваги судом 1-ї інстанції той факт, що ОСОБА_8 з початку розгляду справи в судді 1-ї інстанції надавав всі необхідні покази та щиро розкаювався у вчиненні даного кримінального правопорушення.

Іншими учасниками судового розгляду вирок в апеляційному порядку не оскаржено.

Позиції сторін в суді :

Під час апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_8 надав клопотання про долучення до матеріалів кримінального провадження документів, які підтверджують його бажання проходити подальшу військову службу, а також розглянути його клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності в порядку ст. 286 КПК України на підставі ч. 5 ст. 401 КК України.

У судовому засіданні під час апеляційного розгляду захисник обвинуваченого ОСОБА_7 також просив звільнити обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України, а кримінальне провадження закрити відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

В обґрунтування захисник вказав, що ОСОБА_8 вперше притягується до кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, бажає продовжити проходити військову службу і командир військової частини НОМЕР_3 надав письмову згоду прийняти ОСОБА_8 для продовження проходження військової служби на вакантній посаді стрілець відділення супроводження взводу охорони роти забезпечення боєприпасами батальйону матеріального забезпечення військової частини НОМЕР_3 ( АДРЕСА_4 ).

Прокурор в судовому засіданні під час апеляційного розгляду не заперечував проти клопотання сторони захисту щодо звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності. Вважав, що на даний час є підстави для застосування ч. 5 ст. 401 КК України і звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності для проходження ним військової служби, у зв`язку з тим, що мається лист із військової частини.

Висновки суду:

Враховуючи вищевикладене, вислухавши думку учасників судового провадження, колегія суддів приходить до висновку, що подальший розгляд апеляційної скарги захисника обвинуваченого є недоцільним, оскільки захисник та обвинувачений змінили свою правову позицію та просять застосувати до обвинуваченого положення закону, які передбачають можливість звільнення від кримінальної відповідальності, така процесуальна дія свідчить про відмову від раніше заявлених вимог, які не розглядаються апеляційним судом.

У пункті 1 ч. 2 ст. 284 КПК України зазначено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч. 1 ст. 286 КПК України звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

Згідно з абз. 2 ч. 2 ст. 286 КПК України, у разі наявності підстави для звільнення від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 5 ст. 401 КК України, прокурор або суд повинен також отримати письмову згоду командира (начальника) військової частини (установи) про можливість продовження проходження військової служби таким підозрюваним або обвинуваченим.

У ч. 3 ст. 288 КПК України зазначено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Даною нормою встановлено, що у разі закриття судом кримінального провадження та звільнення підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у порядку, передбаченому ч. 5 ст. 401 КК України, суд своєю ухвалою зобов`язує після набрання такою ухвалою законної сили невідкладно поновити звільнену особу на військовій службі та звільнену особу не пізніше 72 годин зобов`язує прибути до відповідної військової частини або місця служби для продовження проходження військової служби.

Частиною 5 статті 401 КК України визначено, що особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408, цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

ОСОБА_8 вперше притягається до кримінальної відповідальності. Вирок Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 27 червня 2024 року, яким його було визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, не набрав законної сили.

У судовому засіданні при апеляційному розгляду обвинувачений ОСОБА_8 надав своє клопотання про виявлення бажання продовжити військову службу.

Згідно письмової згоди військової частини НОМЕР_3 від 05 березня 2025 року, військова частина НОМЕР_3 надає згоду на продовження проходження солдатом ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , військової служби у військовій частині НОМЕР_3 на посаді стрільця відділення супроводження взводу охорони роти забезпечення боєприпасами батальйону матеріального забезпечення військової частини НОМЕР_3 .

Відповідно до ст. 417 КПК України, суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені ст. 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Враховуючи, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 407 КК України, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, виявив бажання повернутися до військової служби, а також наявність згоди від тво командира військової часини НОМЕР_3 підполковника ОСОБА_10 на проходження ОСОБА_8 військової служби в цій військовій частині, колегія суддів дійшла до висновку, що ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 401 КК України слід звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, а вирок Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 27 червня 2024 року скасувати, та кримінальне провадження щодо нього закрити на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

Судом з`ясовано, що обвинувачений розуміє підстави та наслідки закриття провадження відповідно до ч. 5 ст. 401 КК України та звільнення його від кримінальної відповідальності з підстав, які не є реабілітуючими, а також те, що в разі повторного вчинення кримінального правопорушення положення закону, передбачені ч. 5 ст. 401 КК України до нього більше не можуть бути застосовані.

Згідно положення ч. 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» від 25 березня 1992 року №2232-ХІІ, військовослужбовці, стосовно яких судом постановлено ухвалу про закриття кримінального провадження та звільнення від кримінальної відповідальності на підставі, передбаченій ч. 5 ст. 401 КК України, зобов`язані невідкладно, але не пізніше трьох діб після набрання такою ухвалою законної сили, прибути до вказаних в ухвалі військових частин (місць проходження військової служби) для продовження проходження військової служби.

З дня прибуття до військових частини (місць проходження військової служби), але не пізніше набрання такою ухвалою законної сили, для таких військовослужбовців військова служба та дія контракту продовжуються, поновлюються виплата грошового і здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення, пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством України.

У зв`язку із прийняттям такого рішення, ОСОБА_8 слід у найкоротший термін, що не перевищує 72 годин, прибути до військової частини НОМЕР_3 для подальшого проходження військової служби.

Крім того, належить зобов`язати командира військової частини НОМЕР_3 поновити ОСОБА_8 на військовій службі.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 284, 286, 288, 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Криворізького районного суду Дніпропетровської області від 27 червня 2024 року у кримінальному провадженні №0000511 від 25.04.2023 року, за обвинуваченням ОСОБА_8 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, - скасувати.

Звільнити ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України для продовження проходження військової служби.

Кримінальне провадження №0000511, відомості про яке внесені до ЄРДР 25.04.2023 року, за обвинуваченням ОСОБА_8 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, закрити.

Зобов`язати ОСОБА_8 невідкладно, але не пізніше 72 годин прибути до військової частини НОМЕР_3 .

Зобов`язати командира військової частини НОМЕР_3 невідкладно поновити на військовій службі ОСОБА_8 .

Копію ухвали суду невідкладно скерувати на адресу військової частини НОМЕР_3 , Криворізької спеціалізованої прокуратури у сфері обороті Східного регіону та ІНФОРМАЦІЯ_2 , для виконання (контролю за виконанням).

Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 та військову частину НОМЕР_3 за результатами виконання вказаної ухвали невідкладно повідомити прокурора та суд.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців.

Судді: ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4