КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
------------------------------------------------------------------------------------------------
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 квітня 2024 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

суддів ОСОБА_1 ,

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю:

секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14.12.2023, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Біла Церква Київської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ;проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, та призначено йому покарання у виді 1 року позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, до призначеного ОСОБА_6 частково приєднано невідбуту ним частину покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023 та визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 7 місяців.

Строк відбування покарання обраховано з дня проголошення вироку - 14 грудня 2023 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_6 зараховано у строк відбутого покарання 1 день його попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаним вироком встановлено, що ОСОБА_6 17.05.2023 близько 11 год. 30 хв., перебуваючи біля будинку АДРЕСА_3 , посягаючи на встановлений законом порядок обігу наркотичних засобів та охорону населення, всупереч вищевказаних положень Закону, на землі незаконно придбав - знайшов згорток з фольги з вмістом наркотичного засобу - метадону.

Маючи в минулому досвід вживання наркотичних засобів, в тому числі й метадону, ОСОБА_6 визначив за зовнішнім виглядом, що вказана речовина є наркотичним засобом, після чого знайдений ним згорток з фольги з наркотичним засобом поклав до правої кишені своїх шортів, в які був одягнений, де незаконно зберігав для власного вживання без мети збуту.

Цього ж дня, тобто 17.05.2023, близько 11 год. 52 хв. ОСОБА_6 , перебуваючи поблизу будинку АДРЕСА_3 , зупинений працівниками поліції Білоцерківського РУП ГУНП в Київській області на предмет перевірки зберігання останнім заборонених в обігу предметів чи речовин. У подальшому, під час особистого виявлено та вилучено згорток з фольги, в якому знаходиться наркотичний засіб, обіг якої обмежено - метадон (фенадон), маса якого становить 0,082 г., яку ОСОБА_6 , посягаючи на встановлений законом порядок обігу наркотичних засобів та охорону здоров`я населення, всупереч положенням Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15 лютого 1995 року № 60/95-ВР, придбав за вищевказаних обставин та незаконно зберігав при собі для власного вживання без мети збуту.

Заступник керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати в частині призначеного покарання та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік. Відповідно до ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання за вказаним вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023 та призначити остаточне покарання у виді 4 років 9 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання рахувати з 14.12.2023. На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_6 у строк відбутого покарання 1 день його попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі. В іншій частині вирок залишити без змін.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги, прокурор посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Зазначає, що судом невірно визначено невідбуту частину покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023, що призвело до призначення покарання з порушенням ч.4 ст.71 КК України. Звертає увагу, що злочин, за вчинення якого ОСОБА_6 визнано винним оскаржуваним вироком, вчинено ним 17.05.2023, тобто після ухвалення вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023, а саме в період невідбутого покарання за цим вироком. Наголошує, що 26.06.2023 ОСОБА_6 було затримано в межах виконання вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023. Вказує, що на момент ухвалення оскаржуваного вироку, обвинувачений загалом відбув 5 місяців 19 днів позбавлення волі, тобто невідбута частина покарання склала 4 роки 8 місяців 19 днів позбавлення волі, однак суд помилково встановив, що невідбута частина покарання складає 4 роки 6 місяців 11 днів, що не відповідає матеріалам кримінального провадження. Стверджує, що неправильне застосування ст.71 КК України призвело до призначення покарання, що не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників апеляційного розгляду, провівши судові дебати, заслухавши останнє слово обвинуваченого, вивчивши матеріали справи, обговоривши і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023 ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 15 ч.4 ст.185, ч.4 ст.185, ч.4 ст.70, ст.72 КК України до 5 років 2 місяців позбавлення волі.

Кримінальне правопорушення, за яке ОСОБА_6 засуджено оскаржуваним вироком, вчинено ним 17.05.2023, тобто після ухвалення вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023, в період невідбутого покарання за цим вироком.

На виконання вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023, ОСОБА_6 був затриманий 26.06.2023.

Тобто на момент ухвалення оскаржуваного вироку - 14.12.2023, останній відбув 5 місяців 19 днів позбавлення волі, а невідбута частина покарання складає 4 роки 8 місяців 11 днів позбавлення волі.

Відповідно до ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. Остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Однак суд першої інстанції помилково встановив, що невідбута частина покарання складає 4 роки 6 місяців 11 днів та призначаючи ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю вироків, в порушення вимог ст.71 КК України, неправильно визначив розмір остаточного покарння, який не перевищує розмір невідбутої частини покарання за попереднім вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити, вирок суду скасувати в частині призначеного на підставі ст.71 КК України покарання та постановити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі у розмірі, запропонованому прокурором в апеляційній скарзі.

Саме такий розмір покарання відповідає ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі обвинуваченого, є необхідним й достатнім для виправлення ОСОБА_6 та запобігатиме вчиненню нових злочинів як обвинуваченим, так і іншими особами, а також відповідатиме вимогам ст. 71 КК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14.12.2023 щодо ОСОБА_6 скасувати в частині призначення покарання.

Призначити ОСОБА_6 за ч.2 ст.309 КК України покарання у виді 1 року позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 10.05.2023 та призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 9 місяців.

Строк відбування покарання рахувати з 14.12.2023.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_6 у строк відбутого покарання 1 день його попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі

В іншій частині вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14.12.2023 щодо ОСОБА_6 залишити без зміни.

Вирок апеляційного суду може бути оскаржений в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.

СУДДІ:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3