У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

№ 336/4935/22

пр. 1-кс/336/440/2043

15 квітня 2024 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 , про вирішення питання щодо речових доказів по досудовому розслідуванню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001442 від 22.09.2022, за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Прокурор звернувся до слідчого судді із вищевказаним клопотанням, яким просить винести ухвалу про реалізацію речових доказів шляхом їх передачі до військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( НОМЕР_2 бригада оперативного призначення імені Героя України лейтенанта Богдана Завади НГУ), а саме тютюнових виробів, без урахування кількості пачок цигарок, направлених на експертне дослідження.

В судове засідання прокурор не прибув, подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність, клопотання підтримує, просить задовольнити.

Слідчий суддя вважає можливим розглянути клопотання у відсутність прокурора.

Відповідно до ч.4ст.107 КПК України фіксування судового засідання технічними засобами не здійснювалось.

Перевіривши клопотання та доводи прокурора наданими доказами, слідчий суддя дійшов висновку про те, що подане клопотання підлягає задоволенню на підставі нижче наведеного.

Слідчим суддею встановлено, що 22.09.2022, приблизно о 10 годині 31 хвилині, встановлено, що у торговому кіоску, який розташований на ринку " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", за адресою: АДРЕСА_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , здійснює продаж підакцизних товарів, а саме тютюнових виробів без марки акцизного збору.

22.09.2022, у період часу з 12 години 20 хвилин по 14 годину 00 хвилин, за участю ОСОБА_4 проведено огляд місця події у приміщенні кіоску «Big Food», розташованого на території ринку «Меркурій», за адресою: АДРЕСА_1 , у результаті якого виявлено та вилучено тютюнові вироби без марки акцизного податку, в загальній кількості 1809 пачок:

- цигарки «Lifa Мenthol» у кількості 30 пачок;

- цигарки «UKTA Slim» у кількості 50 пачок;

- цигарки «Compliment Gold original king size» у кількості 64 пачок;

- цигарки «Credo» у кількості 47 пачок;

- цигарки «D&B Comfort» у кількості 40 пачок;

- цигарки «Regina American Blent blue» у кількості 115 пачок;

- цигарки «Compliment 6 Blue demi slims» у кількості 75 пачок;

- цигарки «Compliment Blue demi slims XXL» у кількості 40 пачок;

- цигарки «Compliment 3 Blue demi slims» у кількості 24 пачок;

- цигарки «Rothmans king size Blue» у кількості 33 пачок;

- цигарки «Lucky Strike Red» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Compliment Violet super slims 5» у кількості 75 пачок;

- цигарки «Brut White demi» у кількості 90 пачок;

- цигарки «Lifa Strawberry Super slim» у кількості 190 пачок;

- цигарки «Brut Nano Leader» у кількості 80 пачок;

- цигарки «Winston Blue» у кількості 70 пачок;

- цигарки «Parliament Classic» у кількості 100 пачок;

- цигарки «Jin Ling» у кількості 30 пачок;

- цигарки «Mac Comfort Blue queen size» у кількості 40 пачок;

- цигарки «Brut Demi black» у кількості 33 пачок;

- цигарки «Kyiv Classic demi slims» у кількості 44 пачок;

- цигарки «Rothmans Demi» у кількості 38 пачок;

- цигарки «Lifa Classic blue» у кількості 65 пачок;

- цигарки «Marlboro Super slim blue» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Marlboro Red slim» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Marlboro less smell» у кількості 25 пачок;

- цигарки «NZ Super slims» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Man cigarettes» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Compliment Red king size» у кількості 45 пачок;

- цигарки «Monte Carlo blue» у кількості 8 пачок;

- цигарки «Compliment Blue king size» у кількості 22 пачок;

- цигарки «Mac Extra filter White queens» у кількості 45 пачок;

- цигарки «Cigaronne XL filter» у кількості 23 пачок;

- цигарки «Portal One» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Oscar black» у кількості 48 пачок;

- цигарки «Galaxy Queen» у кількості 23 пачок;

- цигарки «A&B Red» у кількості 10 пачок;

- цигарки «Mac Extra filter Black» у кількості 28 пачок;

- цигарки «Camel Yellow» у кількості 9 пачок;

- цигарки «Kent Taste+» у кількості 71 пачки;

- цигарки «D&B Comfort blue» у кількості 11 пачок;

- цигарки «Sobranie less smoke smell 4» у кількості 8 пачок.

22.09.2023 у порядку ст. 98 КПК України вилучене майно визнано речовим доказом у кримінальному провадженні.

14.02.2024 за результатами досудового розслідування винесено постанову про закриття кримінального провадження.

Відповідно до висновку № 276-23 вилучені тютюнові вироби без марок акцизного податку є такими, що не відповідають вимогам ДСТУ 3935-2004 «Сигарети. Загальні технічні умови» та вимогам Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» від 19.12.1995 № 481/95ВР (зі змінами та доповненнями), Закону України «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення» від 22.09.2005 № 2899-IV (зі змінами та доповненнями), Закону України «Про внесення змін до деяких законів України щодо охорони здоров`я населення від шкідливого впливу тютюну» від 16.12.2021 № 1978-IX.

Згідно письмових пояснень свідка ОСОБА_4 зазначено, що працює у кіоску реалізатором. Оголошення про пошук реалізатора знайшла у одному із телеграм-каналів, до якого не прив`язаний абонентський номер оператора мобільного зв`язку, тому спілкування щодо прийняття на роботу проходило у смс-листуванні. Особисто власника кіоску не бачила, ключі отримала від сторонньої особи, з якою раніше знайома не була, анкетні дані вказаної особи їй невідомі.

Згідно письмових пояснень директор ринку «Меркурій» зазначено, що у нього та його співробітників відсутня будь-яка інформація відносно власника торгівельного кіоску, розташованого по АДРЕСА_1 , так як він не є стаціонарним, а являє собою вагон на колесах.

На території України указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з російською федерацією.

В умовах воєнного стану забезпечення потреб підрозділів Збройних Сил України є суспільно корисною дією, яка має своєю метою забезпечення фізіологічних потреб осіб, що здійснюють захист інтересів громадянського суспільства, держави та її суверенітету. Відповідно такі обставини нівелюють суспільну небезпечність дій невстановленої особи, пов`язаних із незаконним обігом підакцизних товарів.

Також, що, серед іншого, слідчим суддею прийнято до уваги, що Запорізькою обласною військовою адміністрацією листом від 14.07.2022 за вихідним № 06834/08-46 поінформовано про необхідність забезпечення тютюновими виробами підрозділів Збройних Сил України.

Крім того, до відділу поліції № 3 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшов лист командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України полковника ОСОБА_5 із проханням, у разі наявності кримінальних проваджень, по яких були вилучені тютюнові вироби, вирішити питання, згідно чинного Законодавства України, щодо їх передачі на потреби 15 бригади оперативного призначення імені Героя України лейтенанта Богдана Завади НГУ.

Частиною 1ст.98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Порядок вирішення речових доказів, що підлягають спеціальній конфіскації, визначено у ст.96-1, 96-2 КК України, ст.100 КПК України.

Згідно з ч.1 ст.96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

Згідно з п. 2 ч.3 ст. 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно з ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: згідно пункту 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено, - переходять у власність держави.

Відповідно до положень п. 213.1.1 Податкового кодексу України - об`єктами оподаткування є реалізації вироблених в України підакцизних товарів (продукції), до яких згідно пункту 215.3.2 ПК України, зокрема, відносяться тютюнові вироби та безпосередньо цигарки.

Відповідно до п. 226.2 ПК України, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності обігу товарів.

Згідно з п. 226.11 ПК України, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку марками акцизного податку тютюнових виробів, забороняються.

Отже, вилучені у кримінальному провадженні тютюнові вироби без марок акцизного податку у кількості 1809 штук - є предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст.204 КК України та відповідно майном, вилученим з цивільного обороту, а тому підлягають спеціальній конфіскації.

Окрім того, з питань відповідності положень ст.96-1, ст.96-2 КК України Конституційним судом України 30.06.2022 у справі № 1-22/2020 (391/20) постановлено рішення № 1-р/2022 (далі Рішення), правові позиції якого мають істотне значення та також повинні бути враховані.

Згідно з абзацом 3 пункту 5.7 рішення, Конституційний Суд України дійшов висновку, що застосування спеціальної конфіскації припиняє незаконне та недобросовісне володіння, тимчасово набуте внаслідок вчинення умисного кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, визначеного Особливою частиною КК України, тобто з порушенням приписів Конституції України та законів України, прав та інтересів учасників суспільних відносин.

У своєму Рішенні суд вказав, що спеціальна конфіскація як захід впливу на особу має некаральний характер, а метою застосування якого є припинення використання грошей та іншого майна, набутих унаслідок злочинної або іншої протиправної діяльності, як цілі або засобу кримінально-протиправної діяльності.

На території України Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з російською федерацією.

Чинне законодавство не регулює питань вирішення долі речових доказів у воєнний час, тому суд не позбавлений права прийняти рішення керуючись загальними принципами судочинства.

На підставі вищевикладеного, враховуючи те, що вказане кримінальне провадження закрито, вилучені тютюнові вироби віднесені до категорії вилучених з обігу через відсутність марок акцизного податку України, але не через невідповідність якості за своїми складовими, та підлягають спеціальній конфіскації, при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни, суд вважає можливим вирішити долю цих предметів у запропонований прокурором спосіб.

На підставі вищевикладеного, клопотання прокурора слід задовольнити повністю.

Керуючись ст.98, 100 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Задовольнити клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 про вирішення питання щодо речових доказів.

Речові докази - тютюнові вироби без марок акцизного податку, а саме:

- цигарки «Lifa Мenthol» у кількості 30 пачок;

- цигарки «UKTA Slim» у кількості 50 пачок;

- цигарки «Compliment Gold original king size» у кількості 64 пачок;

- цигарки «Credo» у кількості 47 пачок;

- цигарки «D&B Comfort» у кількості 30 пачок;

- цигарки «Regina American Blent blue» у кількості 115 пачок;

- цигарки «Compliment 6 Blue demi slims» у кількості 74 пачки;

- цигарки «Compliment Blue demi slims XXL» у кількості 39 пачок;

- цигарки «Compliment 3 Blue demi slims» у кількості 24 пачок;

- цигарки «Rothmans king size Blue» у кількості 23 пачок;

- цигарки «Compliment Violet super slims 5» у кількості 65 пачок;

- цигарки «Brut White demi» у кількості 80 пачок;

- цигарки «Lifa Strawberry Super slim» у кількості 180 пачок;

- цигарки «Brut Nano Leader» у кількості 70 пачок;

- цигарки «Winston Blue» у кількості 60 пачок;

- цигарки «Parliament Classic» у кількості 90 пачок;

- цигарки «Jin Ling» у кількості 20 пачок;

- цигарки «Mac Comfort Blue queen size» у кількості 30 пачок;

- цигарки «Brut Demi black» у кількості 23 пачок;

- цигарки «Kyiv Classic demi slims» у кількості 34 пачок;

- цигарки «Rothmans Demi» у кількості 28 пачок;

- цигарки «Lifa Classic blue» у кількості 55 пачок;

- цигарки «Marlboro less smell» у кількості 15 пачок;

- цигарки «Compliment Red king size» у кількості 35 пачок;

- цигарки «Compliment Blue king size» у кількості 21 пачки;

- цигарки «Mac Extra filter White queens» у кількості 35 пачок;

- цигарки «Cigaronne XL filter» у кількості 13 пачок;

- цигарки «Oscar black» у кількості 38 пачок;

- цигарки «Galaxy Queen» у кількості 13 пачок;

- цигарки «Mac Extra filter Black» у кількості 18 пачок;

- цигарки «Kent Taste+» у кількості 61 пачки;

- цигарки «D&B Comfort blue» у кількості 1 пачки.

безоплатно передати військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України (15 бригада оперативного призначення імені Героя України лейтенанта Богдана Завади НГУ).

Ухвала слідчого судді набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала слідчого судді, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді може бути подана протягом п`яти днів з дня її проголошення безпосередньо до Запорізького апеляційного суду. У разі якщо ухвалу було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Слідчий суддя ОСОБА_1