ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3626/23 Справа № 191/4210/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2023 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

в режимі відеоконференції:

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 на ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 29 вересня 2023 року про відмову у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 про зарахування засудженому

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю м.Кривого Рогу Дніпропетровської області,

строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст оскарженого рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.

Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 29 вересня 2023 року відмовлено у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 про зарахування засудженому ОСОБА_8 в строк покарання, призначеного судом, строку попереднього ув`язнення.

Обґрунтовуючи свої висновки суд першої інстанції зазначив, що в задоволенні клопотання захисника слід відмовити, оскільки матеріалами справи підтверджується те, що ОСОБА_8 засуджений за вчинення ним кримінального правопорушення у кримінальному провадженні №0000900 після 21 червня 2017 року, тому під час зарахування попереднього ув`язнення (з 11 червня 2019 року) у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто в редакції закону, яка діяла після 21 червня 2017 року, а по кримінальному провадженню №0013767 за вчинення ним кримінального правопорушення до 21 червня 2017 року, у строк покарання засудженого ОСОБА_8 правомірно зараховано строк попереднього ув`язнення вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 02 лютого 2022 року з 07 лютого 2017 року по 10 лютого 2017 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, тобто 1 день попереднього ув`язнення дорівнює 2 дням позбавлення волі. Враховуючи викладене підстав для зарахування попереднього ув`язнення з 11 червня 2019 року по 11 листопада 2020 року та з 16 березня 2021 року до 18 серпня 2022 року відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII суд не вбачає.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

В апеляційній скарзі захисник просить зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання з 11 червня 2019 року по 11 листопада 2020 року та з 16 березня 2021 року до 18 серпня 2022 року відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу посилається на те, що оскільки у кримінальному провадженні №0013767 встановлено, що ОСОБА_8 вчинив злочини до 20 червня 2017 року та йому по даному провадженню призначено покарання за сукупністю вироків, при вирішенні питання про порядок зарахування засудженому у строк покарання строку попереднього ув`язнення суд мав керуватись правилами ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII та п.26 пленуму Верховного Суду України №7 від 24 жовтня 2003 року. Звертає увагу, що після проголошення вироку Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 12 серпня 2020 року ОСОБА_8 з 16 березня 2021 року по 07 грудня 2022 року перебував у державній установі Київський слідчий ізолятор, де брав участь у розгляді Шевченківським районним судом м.Києва кримінального провадження №0013767, що не було враховано цим судом.

Позиції учасників судового провадження.

У судовому засіданні захисник ОСОБА_7 та засуджений ОСОБА_8 наполягали на задоволенні апеляційної скарги захисника за викладених в ній підстав.

Прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити ухвалу суду першої інстанції без зміни.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, апеляційний суд дійшов наступного висновку.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

За змістом ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII) у разі засудження до позбавлення волі зарахуванню підлягає строк попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до ст.ст. 1, 3 Закону України Про попереднє ув`язнення з наступними змінами та доповненнями, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

В той же час, апеляційний суд керується ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», відповідно до якої висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Велика Палата Верховного Суду у своїй постанові від 29 серпня 2018 року № 13-31кс18 зробила правовий висновок про те, що суди, призначаючи покарання, мають враховувати, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII), а якщо злочини вчинені особою починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як слідує з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 останній раз засуджено вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 02 лютого 2022 року за ч. 1 ст. 190 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік. На підставі ч. 4 ст. 70, ст. 72 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 12 серпня 2020 року визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 у строк покарання час попереднього ув`язнення з 07 лютого 2017 року по 10 лютого 2017 року з розрахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 18 серпня 2022 року.

В межах даного кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0013767, інкриміноване йому кримінальне правопорушення ОСОБА_8 вчинив 16 листопада 2015 року, при цьому в рамках вказаного провадження ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 25 лютого 2021 року ОСОБА_8 був тимчасово переведений до СІЗО для розгляду провадження.

Згідно повідомлення начальника державної установи Синельниківська виправна колонія (№94) 16 березня 2021 року засуджений прибув до СІЗО м.Києва в порядку виконання ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 25 лютого 2021 року про його тимчасове переведення для розгляду справи.

Крім того, відповідно до протоколу затримання ОСОБА_8 було затримано 11 червня 2019 року в порядку ст.208 КПК України та в межах кримінального провадження №0000900 до ОСОБА_8 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 11 червня 2019 року. За результатами розгляду вказаного провадження 12 серпня 2020 року Павлоградським міськрайонним судом Дніпропетровської області було постановлено вирок, який набрав законної сили 11 листопада 2020 року та покарання за яким на підставі ч. 4 ст. 70 КК України було зараховано у покарання, призначене за даним вироком.

У відповідності до пунктів в та ґ абзацу четвертого частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження, а також строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі в судовому розгляді кримінального провадження.

За наведених обставин та з урахуванням вищевказаних вимог закону суд першої інстанції при ухваленні оскаржуваної ухвали мав зарахувати засудженому у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 червня 2019 року по 11 листопада 2020 року та з 16 березня 2021 року по 18 серпня 2022 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З огляду на викладене апеляційний суд вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу захисника, оскаржувану ухвалу суду першої інстанції скасувати з винесенням нової ухвали.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 412, 415 КПК України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 29 вересня 2023 року про відмову у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 про зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання захисника ОСОБА_7 задовольнити та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII зарахувати засудженому ОСОБА_8 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 червня 2019 року по 11 листопада 2020 року та з 16 березня 2021 року по 18 серпня 2022 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4