ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 жовтня 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 688/2217/23

Провадження № 11-кп/4820/613/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі :

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

обвинуваченої ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому в режимі відеоконференції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000266 від 13.02.2023 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 05 липня 2023 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 05 липня 2023 року

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с.Зарічани Житомирського району Житомирської області, громадянки України, з професійно-технічною освітою, вдови, зареєстрованої по АДРЕСА_1 , проживаючої по АДРЕСА_2 , не працюючої, раніше судимої:

- вироком Коростенського міського суду Житомирської області від 01.03.1994 року за ч. 2 ст. 140, 17, ч.3 ст. 143 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі з конфіскацією частини майна, на підставі ст. 46-1 КК України з відстрочкою виконання вироку на 2 роки;

- вироком Чуднівського районного суду Житомирської області від 20.05.1996 року за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст. 193, ст. 42 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі з відстрочкою виконання вироку на 2 роки;

- вироком Житомирського районного суду від 10.06.1996 року за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст. 193, ст. 42 , ч. 3 ст. 42 КК України до покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частки майна;

- вироком Корольовського районного суду м. Житомира від 11.01.1997 року за ч. 2 ст. 142, ч.3 ст. 193, ч. 1 ст. 42 КК України до покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частини майна;

- вироком Коростенського міського суду Житомирської області від 06.11.2001 року за ч. 3 ст. 185, ст. 43 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі;

- вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 07.04.2006 року за ч. 3 ст. 185, ст. 69 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі;

- вироком Корольовського районного суду м. Житомира від 26.10.2006 року за ч. 3 ст. 185, ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі;

- вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08.07.2011 року за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки;

- вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 20.12.2011 року за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі;

- вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 31.03.2012 року за ч. 2 ст. 185, ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі;

- вироком Коростенського міського суду Житомирської області від 25.08.2016 року за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі, звільненої на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строкм 3 роки;

- вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 14.06.2017 року за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі;

- вироком Здолбунівського районного суду Рівненської області від 17.12.2018 року за ч. 2 ст. 185, ст.71 КК України до покарання у виді 3 років 7 місяців позбавлення волі;

- вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 31.01.2023 року за ч.4 ст.185 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі;

- вироком Житомирського апеляційного суду від 28.03.2023 року за ч.4 ст.185 КК України до покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі;

- вироком Радомишльського районного суду Житомирської області від 23.02.2023 року за ч. 4 ст. 185 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі, -

визнано винуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.357, ч. 4 ст.185 КК України та призначено їй покарання:

- за ч.1 ст.357 КК України у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік;

- за ч.4 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк на 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців.

На підставі ч. 1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців.

Строк відбуття покарання ОСОБА_6 ухвалено рахувати з 06 квітня 2023 року.

Зараховано ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 06 квітня 2023 року по 05 липня 2023 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України.

Застосований щодо ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою продовжено до набрання вироком законної сили.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.

За вироком суду, 13 лютого 2023 року біля 09 год 45 хв ОСОБА_6 , перебуваючи на другому поверсі приміщення Управління освіти Шепетівської міської ради, яке розташоване по вул. Соборності, 42 м. Шепетівка Хмельницької області, побачила, що в дверях кабінету старшого економіста Управління освіти Шепетівської міської ради ОСОБА_7 наявний ключ в замку та в останньої виник умисел на таємне викрадення чужого майна.

Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_6 підійшла до вхідних дверей зазначеного кабінету та впевнившись, що у ньому нікого не має, скориставшись тимчасовою відсутністю власника та сторонніх осіб, відкрила наявним в замку ключем вхідні двері та проникла всередину. Перебуваючи у приміщенні зазначеного кабінету, ОСОБА_6 побачила на стільці жіночу сумку, що належить ОСОБА_7 , при огляді якої виявила та таємно викрала жіночий гаманець, в якому знаходились гроші в сумі 230 гривень, що належать ОСОБА_7 та банківська картка із записаним на аркуші паперу ПІН-кодом доступу до банківської картки АТ «Ощадбанк», яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 відкритого на ім`я ОСОБА_8 та являється матеріальною формою одержання, зберігання, використання і поширення інформації, зафіксованої на носієві та відповідно до ст. 1 Закону України «Про інформацію», ст.ст. 1, 15 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», ст.51 Закону України «Про банки та банківську діяльність», тобто офіційним документом, який містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк), держателя цього спеціального платіжного засобу та ініціювати переказ з його рахунку, яку, діючи з корисливих мотивів, привласнила з метою використання для заволодіння грошовими коштами та проведення розрахунків.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_6 , достовірно знаючи, що на всій території України Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», із змінами внесеними Указом Президента України №341/2022 від 17.05.2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», введено воєнний стан, усвідомлюючи суспільну небезпеку своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, діючи умисно з корисливих мотивів, з викраденої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , та являється різновидом офіційних документів, розпорядилася нею в особистих корисних цілях, а саме умисно, повторно, таємно викрала належні ОСОБА_8 грошові кошти за наступних обставин.

Так, ОСОБА_6 13 лютого 2023 року о 10 год 00 хв, перебуваючи біля банкомату АТ «Ощадбанк» по вул. Залізнична, 34 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ «Ощадбанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 2000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 2000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, 13 лютого 2023 року о 10 год 02 хв ОСОБА_6 , перебуваючи біля банкомату АТ «Ощадбанк» по вул. Залізнична, 34 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ «Ощадбанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 2000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 2000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Не зупиняючись на досягнутому, 13 лютого 2023 року о 10 год 06 хв ОСОБА_6 , перебуваючи біля банкомату АТ «Ощадбанк» по вул. Залізнична, 34 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ «Ощадбанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 1000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 1000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього 13 лютого 2023 року о 10 год 08 хв ОСОБА_6 , перебуваючи біля банкомату АТ «Ощадбанк» по вул. Залізнична, 34 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ «Ощадбанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 2000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 2000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, 13 лютого 2023 року о 10 год 11 хв ОСОБА_6 , перебуваючи біля банкомату АТ «Ощадбанк» по вул. Залізнична, 34 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ «Ощадбанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 2000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 2000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, ОСОБА_6 13 лютого 2023 о 10 год 19 хв, перебуваючи біля банкомату АТ КБ «ПриватБанк» по вул. Залізнична, 33 в м. Шепетівка Хмельницької області, діючи умисно, в умовах воєнного стану, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом та метою особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись в тому, що за її діями ніхто не спостерігає, а також тим, що їй відомий ПІН-код доступу до рахунку, за допомогою банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , через банкомат АТ КБ «ПриватБанк», здійснила зняття грошових коштів однією транзакцією на загальну суму 1000 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 1000 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 13 лютого 2023 року об 11 год 58 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 , здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрані нею жіночі черевики чорного кольору 37 розміру вартістю 1565 гривень та жіночі черевики чорного кольору 38 розміру вартістю 1565 гривень однією транзакцією у сумі 3130 гривень.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 3130 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Одразу після цього, 13 лютого 2023 року об 11 год 59 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 , здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрані нею жіночий халат темно- синього кольору ХL розміру вартістю 545 гривень та поліетиленовий пакет «БМВ» об`ємом 70 кг вартістю 6 гривень однією транзакцією у сумі 551 гривня.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 551 гривню, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, 13 лютого 2023 року о 12 год 07 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 , здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрані нею черевики чорного кольору 37 розміру однією транзакцією у сумі 815 гривень.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 815 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, 13 лютого 2023 року о 12 год 10 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 , здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрані нею жіночі черевики чорного кольору 38 розміру вартістю 825 гривень та жіночі кросівки чорного кольору 42 розміру вартістю 995 гривень однією транзакцією у сумі 1820 гривень.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 1820 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього, 13 лютого 2023 року о 12 год 11 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрані нею лосини чорного кольору ЗХL розміру вартістю 135 гривень, куртку М-2ХL розміру вартістю 1095 гривень, джинси темно-сірого кольору 27 розміру вартістю 695 гривень, толстовку чорного кольору S-М розміру вартістю 495 гривен., спортивний костюм темно-синього кольору 52 розміру вартістю 905 гривень та поліетиленовий пакет «БМВ» об`ємом 70 кг вартістю 6 гривень однією транзакцією у сумі 3331 гривня.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 3331 гривня, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Окрім цього 13 лютого 2023 року о 12 год 16 хв ОСОБА_6 , перебуваючи у магазині одягу «Шара+», розташованого на II поверсі ТЦ «Престиж» по вул. Залізнична, 81, в м. Шепетівка Хмельницької області за допомогою привласненої банківської картки АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_8 , реалізовуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрала грошові кошти, що належать ОСОБА_8 , здійснивши розрахунок за допомогою касового терміналу за вибрану нею куртку темно - синього кольору 56 розміру вартістю 905 гривень однією транзакцією.

Таким чином, ОСОБА_6 таємно, повторно, в умовах воєнного стану викрала гроші ОСОБА_8 в сумі 905 гривень, якими розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Всього ОСОБА_6 своїми умисними діями заподіяла потерпілому ОСОБА_8 матеріальну шкоду на загальну суму 20552 гривні.

В поданій апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеність вини, просить вирок суду скасувати в частині призначеного ОСОБА_6 покарання у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, ухвалити новий вирок, яким виключити із мотивувальної частини вироку суду першої інстанції посилання на наявність обтяжуючої покарання ОСОБА_6 обставини - «рецидив злочинів».

Призначити ОСОБА_6 покарання: за ч. 1 ст. 357 КК України - у виді штрафу в розмірі 40 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 680 грн; за ч. 4 ст. 185 КК України - у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та вироком Богунського районного суду Житомирської області від 31.05.2023 визначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі. У строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зарахувати частково відбуте покарання за попереднім вироком із 23.02.2023.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

При цьому вказує, що у даному кримінальну провадженні встановлено, що ОСОБА_6 вчинила кримінальні правопорушення, передбачені ч. 1 ст. 357 та ч. 4 ст. 185 КК України 13.02.2023, тобто до постановления стосовно неї вироку Радомишльського районного суду Житомирської області від 23.02.2023, про який достовірно було відомо суду першої інстанції.

Крім того, вироком Богунського районного суду Житомирської області від 31.05.2023 ОСОБА_6 засуджено за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 357 та ч. 4 ст. 185 КК України до остаточного покарання у виді 6 років позбавлення волі, а тому остаточне покарання обвинуваченій, з урахуванням керівних роз`яснень, що містяться у п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», необхідно було призначати за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України.

Також, відповідно до ч. 3 ст. 61 КК України покарання у виді обмеження волі не застосовується зокрема до осіб, що досяг пенсійного віку.

ОСОБА_6 народилась ІНФОРМАЦІЯ_2 і на час ухвалення судом першої інстанції вироку від 05.07.2023, згідно положень ч. 1 ст. 26 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування», досягла пенсійного віку, а тому судом незаконно призначено їй покарання за ч. 1 ст. 357 КК України у виді 1 року обмеження волі.

Звертає увагу і на те, що згідно з положеннями ч. 4 ст. 67 КК України та роз`ясненнями, що містяться у п. п. 16, 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 04.06.2010 № 7 «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки», якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака кримінального правопорушення, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Незважаючи на те, що обвинувачена ОСОБА_6 раніше неодноразово судима виключно за умисні, корисливі злочини, які до вчиненого нею нового злочину, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, утворюють кваліфікуючу ознаку «повторність», а тому судом необґрунтовано визнано обтяжуючою покарання обвинуваченої обставиною - «рецидив злочинів».

Заслухавши суддю - доповідача, прокурора на підтримання доводів апеляційної скарги, пояснення обвинуваченої ОСОБА_6 , яка не заперечила проти задоволення апеляційної скарги прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню за таких підстав.

Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

В апеляційній скарзі прокурора не оспорюються фактичні обставини вчинення кримінальних правопорушень, встановлених судом першої інстанції, доведеність вини обвинуваченої ОСОБА_6 у вчинені кримінальних правопорушень, а також правильність кваліфікації її дій за ч.1 ст.357, ч.4 ст.185 КК України, в зв`язку з чим апеляційний суд вирок у цій частині не переглядає.

За таких обставин, апеляційний суд вважає вірними висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченої ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень за ч. 1 ст. 357 КК України як привласнення офіційного документу, вчинене з корисливих мотивів та за ч. 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, за встановлених судом та викладених у вироку обставин.

Разом з тим, вирок суду в частині призначеного покарання підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 50 КК України, покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаної винною у вчиненні злочину, і полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого. Покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами. Покарання не має на меті завдати фізичних страждань або принизити людську гідність.

Згідно ст. 65 КК України суд призначає покарання: 1) у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини КПК, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 КПК України; 2) відповідно до положень Загальної частини КПК; 3) враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Відповідно до вимог п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 №7, при призначенні покарання в кожному випадку і щодо кожного підсудного, який визнається винним у вчиненні злочину необхідно суворо додержуватись вимоги ст. 65 КК України, реалізувати принципи законності, справедливості, обґрунтованості та індивідуалізації при призначенні покарання. Призначаючи покарання, у кожному конкретному випадку суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Призначаючи ОСОБА_6 покарання, суд не в повній мірі виконав вимоги кримінального закону і роз`яснень постанови Пленуму Верховного Суду України.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще i в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 вчинила кримінальні правопорушення, передбачені ч. 1 ст. 357 та ч. 4 ст. 185 КК України - 13.02.2023, тобто до постановления стосовно неї вироку Радомишльського районного суду Житомирської області від 23.02.2023.

Крім того, вироком Богунського районного суду Житомирської області від 31.05.2023 ОСОБА_6 засуджено за сукупністю кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 357 та ч. 4 ст. 185 КК України до остаточного покарання у виді 6 років позбавлення волі, а тому остаточне покарання обвинуваченій, з урахуванням керівних роз`яснень, що містяться у п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», необхідно було призначати за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України.

Натомість, призначивши ОСОБА_6 покарання за ч. 1 ст. 357, ч. 4 ст. 185 КК України, суд першої інстанції не застосував вимоги ч. 4 ст. 70 КК України, які мають імперативний характер і унеможливлюють (за умови встановлення судом таких обставин) будь-який інший порядок та правила призначення остаточного покарання.

Враховуючи те, що ОСОБА_6 вчинила кримінальні правопорушення передбачені ч.1 ст.357, ч.4 ст. 185 КК України до ухвалення вироку Радомишльського районного суду Житомирської області від 23.02.2023 за кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст.185 КК України, необхідно застосувати положення ч. 4 ст. 70 КК України.

Таким чином, суд першої інстанції при призначенні ОСОБА_6 покарання не застосував вимоги ч. 4 ст. 70 КК України, які підлягали застосуванню.

Крім того, відповідно до ч.3 ст.61 КК України обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, на час ухвалення судом першої інстанції вироку від 05.07.2023, згідно положень ч. 1 ст. 26 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування», ОСОБА_6 досягла пенсійного віку, а тому судом незаконно призначено їй покарання за ч. 1 ст. 357 КК України у виді 1 року обмеження волі.

Згідно з положеннями ч. 4 ст. 67 КК України та роз`ясненнями, що містяться у п. п. 16, 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 04.06.2010 № 7 «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки», якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака кримінального правопорушення, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Визнаючи обставиною, що обтяжує покарання - «рецидив злочинів» суд першої інстанції не врахував, що обвинувачена ОСОБА_6 раніше неодноразово судима виключно за умисні, корисливі злочини, які до вчиненого нею нового злочину, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, утворюють кваліфікуючу ознаку «повторність», а тому колегія суддів приходить до висновку, що судом необґрунтовано визнано обтяжуючою покарання обвинуваченої обставиною - «рецидив злочинів» та її слід виключити з мотивувальної частини вироку.

При призначенні покарання, колегія суддів враховує, що враховує ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, особу ОСОБА_6 , її ставлення до вчиненого, визнання вини, осуд своєї поведінки, вчинення кримінальних правопорушень через невеликий проміжок часу після відбуття покарання, обставини, що пом`якшують покарання, а саме щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення та відсутність обставин, що обтяжують покарання.

З врахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що обвинуваченій слід призначити покарання за ч.1 ст. 357 КК України у виді штрафу та за ч.4 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі, визначивши остаточне покарання на підставі ч. 1 ст. 70 та ч.4 ст.70 КК України.

Керуючись ст.ст.407, 409, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Шепетівського міськрайонного суду від 05 липня 2023 року стосовно ОСОБА_6 в частині призначення покарання скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_6 покарання:

-за ч. 1 ст. 357 КК України - у виді штрафу в розмірі 40 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 680 грн;

-за ч. 4 ст. 185 КК України - у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та вироком Богунського районного суду Житомирської області від 31.05.2023 визначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі.

У строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зарахувати частково відбуте покарання за попереднім вироком із 23.02.2023.

В іншій частині вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення, на нього може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3