ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 686/27578/22

Провадження № 11-кп/4820/611/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

головуючої судді ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому апеляційну скаргу прокурора на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 липня 2023 року у кримінальному проваджені стосовно,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмельницького, громадянина України, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, в останнє: 14.12.2022 року Хмельницьким міськрайонним судом за ч.ч. 2, 3, 4 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 309 КК України до покарання в виді 5 років 3 місяців позбавлення волі

визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 4 ст. 185 КК України, та засуджено до покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 14.12.2022 р. та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 6 років позбавлення волі. В строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано покарання, частково відбуте ним за попереднім вироком Хмельницього міськрайонного суду від 14.12.2022 року, з 24.02.2023р. по 07.07.2023 р.

ВСТАНОВИЛА:

За вироком суду,23 жовтня 2022 року, близько 12 год 50 хвилин, ОСОБА_8 перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, підійшов до стелажів з товарами, після чого діючи таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав майно, що належить ФОП ОСОБА_9 , а саме вирівнювач для волосся марки «Magio» вартістю 409 гривні 90 копійок, та портативну колонку марки «Charge 2» вартістю 359 гривні 90 копійок після чого помістивши викрадені речі під куртку, вирушив на вихід з зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » пройшовши повз розрахункові каси та в подальшому покинув місце вчинення кримінального правопорушення розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ФОП ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 769 гривень 80 копійок.

Окрім того, 28 листопада 2022 року, близько 18 год 30 хвилин, ОСОБА_8 перебуваючи у приміщенні магазину Єва «1801» ТОВ «РУШ», що розташований за адресою: м. Хмельницький вул. Кам`янецька, 82, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, підійшов до стелажів з парфумами, після чого діючи таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав майно, що належить ТОВ «РУШ», а саме чоловічу туалетну воду «Труссарді Май Ленд» 50 мл вартістю 579 гривні 94 копійок після чого помістивши викрадені речі під куртку, вирушив на вихід з зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину ТОВ «РУШ» пройшовши повз розрахункові каси та в подальшому покинув місце вчинення кримінального правопорушення розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «РУШ» майнової шкоди на загальну суму 579 гривень 94 копійок.

Крім того, встановлено, що 03 грудня 2022 року, близько 18 год. 30 хвилин, ОСОБА_8 перебуваючи у приміщенні магазину Єва «1808» ТОВ «РУШ», що розташований за адресою: м. Хмельницький вул. Інститутська, , 10, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, підійшов до стелажів з парфумами, після чого діючи таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав майно, що належить ТОВ «РУШ», а саме чоловічу туалетну воду «VersacePourHomme» 100 мл, вартістю 1251 гривні 74 копійок після чого помістивши викрадені речі під куртку, вирушив на вихід з зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину ТОВ «РУШ» пройшовши повз розрахункові каси та в подальшому покинув місце вчинення кримінального правопорушення розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «РУШ» майнової шкоди на загальну суму 1251 гривень 74 копійок.

16.01.2023 близько 16:10 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора №910» ТОВ «Вигідна покупка», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 16, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у вказаному магазині усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав чуже майно, що належить ТОВ «Вигідна покупка», а саме: бездротові навушники марки «HavitTW935» вартістю 449, 00 гривень та бездротових навушників марки "WirelessTWS-5" вартістю 399,00 гривень, після чого помістив викрадені речі під куртку у яку був одягнений, вирушив на вихід із зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину «Аврора №910» ТОВ «Вигідна покупка», пройшовши повз розрахункові каси, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Вигідна покупка» майнової шкоди на загальну суму 848,00 гривень.

Окрім того, 29.01.2023 близько 14:25 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «OSM», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам`янецька, 54, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовженийУказомПрезидента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, викравши із столу адміністратора вказаного магазину чуже майно, що належить ОСОБА_10 , а саме: сумку, яка майнової цінності не представляє, в якій знаходились бездротові навушники марки «AppleAirPods 2» вартістю 1393 гривні 33 копійок, блок живлення марки «Apple» вартістю 332 гривні 50 копійок, та грошові кошти в сумі 1000 гривень 00 копійок, після чого помістив викрадені речі під куртку, вирушив на вихід із зазначеного магазину, після чого розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ОСОБА_10 майнової шкоди на загальну суму 2725 гривень 83 копійки.

Окрім того, 07.02.2023 близько 17:50 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора №2050» ТОВ «Вигідна покупка», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Соборна, 15, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа з товарами викрав чуже майно, що належить ТОВ «Вигідна покупка», а саме: бездротові навушники марки «WirelessTWS-4» у кількості 2 штук, вартістю 399 гривень 00 копійок кожна, загальною вартістю 798 гривень 00 копійки, після чого помістив викраденні речі під куртку у яку був одягнутий, вирушив на вихід із зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину «Аврора №2050» ТОВ «Вигідна покупка», пройшовши повз розрахункові каси, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Вигідна покупка» майнової шкоди на загальну суму 798 гривень 00 копійки.

Крім того, 09.02.2023 близько 16:45 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Копійочка», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Зарічанська, 11А, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа з товарами викрав чуже майно, що належить ФОП ОСОБА_11 , а саме: «PowerBankNJ-39 Charge 10000 2A 5V», вартістю 500 гривень, після чого помістив викраденні речі під куртку у яку був одягнутийта вийшов повз розрахункові каси магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 » не розрахувавшись за товар, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ФОП ОСОБА_11 майнової шкоди на загальну суму 500 гривень.

Окрім того, 12.02.2022 близько 15 год. 05 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Тайстра 39», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Свободи, 22А, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав майно, що належить ТОВ «Тайстра ГРУП», а саме пляшку віскі «JackDanielsblackСША» ємністю 1 л.,вартістю 706 гривень 85 копійок, після чого помістивши викрадені речі під куртку, вирушив на вихід з зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину ТОВ «Тайстра ГРУП», пройшовши повз розрахункові каси та в подальшому покинув місце вчинення кримінального правопорушення розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Тайстра ГРУП» майнової шкоди на загальну суму 706 гривень 85 копійок.

Окрім того, 15.02.2023 близько 19:40 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Рикун», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 78, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у вказаному магазині усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа викрав чуже майно, що належить ОСОБА_12 , а саме: грошові кошти в сумі 400 гривень, після чого помістив викрадені гроші у карман куртки у яку був одягнений, та вирушив на вихід із зазначеного магазину, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ОСОБА_12 майнової шкоди на загальну суму 400 гривень.

Окрім того, 21.02.2023 близько 16:24 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора №694» ТОВ «Вигідна покупка», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Р. Шухевича, 5/1А, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа з товарами викрав чуже майно, що належить ТОВ «Вигідна покупка», а саме: бездротові навушники марки «WirelessTWS-4», вартістю 399 гривень 00 копійок та бездротові навушники марки «WirelessTWS-5» вартістю 399 гривень 00 копійки, загальною вартістю 798 грн. 00 коп., після чого помістив викраденні речі під куртку у яку був одягнутий, вирушив на вихід із зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину «Аврора №694» ТОВ «Вигідна покупка», пройшовши повз розрахункові каси, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Вигідна покупка» майнової шкоди на загальну суму 798 гривень 00 копійки.

Окрім того, 23.02.2023 близько 15:34 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора №694» ТОВ «Вигідна покупка», розташованого за адресою: м. Хмельницький, вул. Р. Шухевича, 5/1А, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаного магазину усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа з товарами викрав чуже майно, що належить ТОВ «Вигідна покупка», а саме: бездротові навушники марки «WirelessTWS-4», вартістю 399 гривень та бездротові навушники марки «WirelessTWS-5» вартістю 399 гривень, загальною вартістю 798 гривень, після чого помістив викраденні речі під куртку у яку був одягнутий, вирушив на вихід із зазначеного магазину, де не розрахувавшись за даний товар покинув приміщення торгівельного залу магазину «Аврора №694» ТОВ «Вигідна покупка», пройшовши повз розрахункові каси, в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Вигідна покупка» майнової шкоди на загальну суму 798 гривень 00 копійки.

Крім того, 14.12.2022 року близько 11 год. 15 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні аптеки «Синиця №26» ТОВ «Хмельницька міська перша аптека», розташованої за адресою: м. Хмельницький, вул. Свободи, 75, розуміючи, що в країні діє воєнний стан, введений Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який продовжений Указом Президента України від 07.11.2022 №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», вирішив вчинити крадіжку.

Тоді ж, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні вказаної аптеки усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, з метою власної наживи, умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, зі стелажа з товарами викрав чуже майно, що належить ТОВ «Хмельницька міська перша аптека», а саме: тонометр «GammaPlus», вартістю 1320 гривень 00 копійок, після чого помістив його під куртку, у яку був одягнутий та не розрахувавшись за вказаний товар покинув приміщення аптеки «Синиця №26» ТОВ «Хмельницька міська перша аптека», в подальшому розпорядився викраденим майном на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв ТОВ «Хмельницька міська перша аптека» майнової шкоди на загальну суму 1320 гривень 00 копійки.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 липня 2023 року в частині призначеного покарання та зарахування в строк призначеного покарання відбутого ним частково покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 14.12.2022 року скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком частково приєднати не відбуту частину покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 14.12.2022 р. та остаточно призначити покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Просить виключити з резолютивної частини вироку вказівку про зарахування в строк призначеного покарання відбутого ним частково покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 14.12.22 року.

Вказує, що оскільки ОСОБА_8 призначено остаточне покарання за сукупністю вироків зарахування в строк призначеного покарання частково відбутого обвинуваченим покарання за попереднім вироком суперечить вимогам ст.71 ч.1 КК України.

Вважає, що судом допущено не правильне застосування закону України про кримінальну відповідальність що відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 та ст. 413 КПК України є підставою для скасування судового рішення апеляційним судом та ухвалення нового вироку.

Узагальнені доводи учасників апеляційного перегляду провадження.

Прокурор підтримав апеляційні вимоги, просив ухвалити новий вирок, захисник та обвинувачений заперечували проти апеляційних вимог обвинувачення, вважали вирок суду законним та обгрунтованим.

Вислухавши доповідача, учасників апеляційного перегляду провадження, вивчивши матеріали кримінального провадження та апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Мотиви, з яких виходив апеляційний суд при ухваленні вироку і положення кримінального та процесуального закону, якими він керувався.

Відповідно до положень ст. 404 КПК України суд апеляційно інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні ним кримінальних правопорушень та правильність кваліфікації його дій за ст. 185 ч.4 КК України у апеляційній скарзі прокурором не оспорюється та колгією суддів не переглядається.

Приймаючи рішення за апеляційними вимогами прокурора, колегія суддів виходить з того, що у даному кримінальному провадженні обвинувачений ОСОБА_8 засуджений за вчинення кількох тотожних кримінальних правопорушень, які кваліфіковані за однією статтею особливої частини КК України, а саме ст.185 ч.4 КК України. При цьому три кримінальні правопорушення за епізодами 23 жовтня 2022 року, 28 листопада 2022 року та 03 грудня 2022 року були вчиненні обвинуваченим до постановлення відносно нього попереднього вироку Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 14 грудня 2022 року, а інші кримінальні правопорушення за епізодами 16 січня 2023 року, 29 січня 2023 року, 07 лютого 2023 року, 09 лютого 2023 року, 12 лютого 2023 року, 15 лютого 2023 року, 21 лютого 2023 року, 21 лютого 2023 року, 23 лютого 2023 року та 14 грудня 2022 року після ухвалення цього вироку.

Виходячи з висновків, викладених в постанові об`єднаної палати Касаційного кримінального суду ВС від 08 лютого 2021 року (справа №390/235/19), якщо в діях особи має місце повторність кримінальних правопорушень, передбачена ч. 1 ст. 32 КК, і ця особа засуджується за вчинення кількох тотожних кримінальних правопорушень, які кваліфікуються за однією статтею або частиною статті Особливої частини КК, і при цьому одне або кілька з них були вчинені до ухвалення попереднього вироку, а ще одне або декілька після його ухвалення, то спеціальні правила ч. 4 ст. 70 КК не застосовуються. У такому випадку суд кваліфікує зазначені кримінальні правопорушення за однією статтею або частиною статті Особливої частини КК та призначає покарання, передбачене її санкцією, а остаточне покарання визначає за правилами ст. 71 КК за сукупністю вироків.

Отже колегія суддів вважає, що призначення судом обвинуваченому ОСОБА_8 остаточного покарання за сукупністю вироків із застосуванням положень ст.71 КК України є обґрунтованим.

Доводи апеляційної скарги прокурора про порушення вимог кримінального закону в частині зарахування судом обвинуваченому ОСОБА_8 у строк призначеного покарананя частково відбутого ним покарання за попереднім вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 14 грудня 2022 року, колегія суддів вважає обґрунтованими.

Відповідно до ст. 71 ч.1 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує не відбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до вимог ст.71 КК України та роз`яснень п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» при визначенні покарання за правилами ст. 71 КК України до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується не відбута частина покарання за попереднім вироком, а тому суди повинні точно встановлювати не відбуту частину покарання.

З матеріалів провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_8 був затриманий з метою виконання вироку Хмельницького міськрайонного суду від 14.12.22 року 24.02.23 року (а/с 183-185 т.1). У межах кримінального провадження яке переглядається в апеляційному порядку ОСОБА_8 запобіжний захід не обирався.

Положеннями ст. 71 КК України зарахування у строк покарання обвинуваченому частково відбутого ним покарання за попереднім вироком не передбачено. Отже, зарахування ОСОБА_8 у строк призначеного покарання частково відбутого ним покарання за попереднім вироком Хмельницього міськрайонного суду від 14.12.2022 року, з 24.02.2023 р. по 07.07.2023 р. є порушеннями вимог кримінального закону.

Зазначені обставини свідчать про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до положень п.4 ч.1 ст.409 КПК України, ст.413 КПК України є підставою для скасування вироку суду та ухвалення у зв`язку із цим нового вироку судом апеляційної інстанції, відповідно до ст.420 КПК України, оскільки положення обвинуваченого погіршується.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 07.07.23 року слід обчислювати з часу проголошення вироку апеляційним судом згідно ст. 532 КПК України.

Апеляційні вимоги прокурора про виключення з резолютивної частини вироку суду першої інстанції вказівки про зарахування у строк призначеного покарання, покарання відбутого ОСОБА_8 частково за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 14.12.22 року не ґрунтуються на приписах ст. 420 КПК України, якою передбачені вимоги до змісту вироку апеляційного суду.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 липня 2023 року, ухвалений щодо ОСОБА_8 - скасувати.

Призначити ОСОБА_8 за ст. 185 ч.4КК України покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.71 ч.1 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 14.12.2022 року та остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з 15 листопада 2023 року, з дня набрання вироком законної сили.

В іншій частині вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 липня 2023 року, ухвалений щодо ОСОБА_8 залишити без зміни.

Вирок суду набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений безпосередньо до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а особою щотримається під вартою протягом цього строку з дня отриманняйого копії.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3