Справа № 686/2193/24
Провадження № 1-кс/686/1249/24
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 лютого 2024 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання слідчого ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні №0000223,

встановив:

Слідчий ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді з клопотанням, погодженим з прокурором Окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до мобільного телефону марки «Iphone», моделі 6s, чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , який 20.01.2024 р. був вилучений у ОСОБА_5 , під час його особистого обшуку в ході затримання, а також до наявних у вказаному телефоні: особистого листування та інших записів особистого характеру, наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вхідних та вихідних дзвінків, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відеофайлів.

В обґрунтування даного клопотання слідчий зазначає, що « ОСОБА_5 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, за допомогою мережі «Інтернет», замовив у невстановленої досудовим розслідуванням особи та, у подальшому, придбав особливо небезпечну психотропну речовину «PVP», загальною масою 2,6099 г., з метою отримання незаконного прибутку від подальшого незаконного збуту.

У подальшому, 20 січня 2024 року, близько 15 год. 43 хв., ОСОБА_5 , діючи з метою реалізації свого злочинного умислу, спрямованого на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини - «PVP», перебуваючи неподалік будинку АДРЕСА_1 , діючи умисно, незаконно зберігаючи при собі з метою збуту, а саме в правій кишені верхнього одягу два поліетиленових згортки, які обмотані ізолюючою стрічкою помаранчевого кольору, у яких знаходилась особливо небезпечна психотропна речовина «PVP», загальною масою 2,6099г, обіг якої заборонено, здійснював пошук місць для розкладання «закладок», в яких останній мав ховати згортки із особливо небезпечною психотропною речовиною, під різними предметами на місцевості в загальнодоступних місцях, після чого, за допомогою мобільного телефону марки «Iphone» моделі «6S», який перебував у його власності, фіксувати місцезнаходження вказаної особливо небезпечної психотропної речовини та зберігати фотознімки, для подальшого пересилання за допомогою мережі «Інтернет» невстановленим в ході досудового розслідування особам, з метою подальшого незаконного збуту та з отримання незаконного прибутку від протиправної подальшої реалізації.

20 січня 2024 року, в період часу з 20 год. 06 хв. по 22 год. 15 хв., неподалік будинку АДРЕСА_1 , в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 , під час затримання в порядку ст. 208 КПК України, працівниками поліції вилучено два поліетиленових згортки, які обмотані ізолюючою стрічкою помаранчевого кольору, у яких знаходилась особливо небезпечна психотропна речовина «PVP», загальною масою 2,6099 г.

Крім того, 20.01.2024, в ході затримання ОСОБА_5 , в порядку ст.208 КПК України, було виявлено та вилучено мобільний телефон марки «Iphone» моделі 6s, чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , в чохлі оранжевого кольору.

20.01.2024 слідчим ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 винесено постанову, на підставі ст. ст. 98, 100 КПК України, про визнання виявлених та вилучених у ОСОБА_5 речей речовими доказами у вказаному кримінальному провадженні.

20.01.2024, в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 , було встановлено, що мобільний телефон марки «Iphone» моделі 6s, чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , обладнаний системою логічного захисту у вигляді коду доступу. Тому, в органу досудового розслідування, на даний час, виникає необхідність у направленні марки «Iphone» моделі 6s, чорного кольору із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення комп`ютерно-технічної експертизи, що полягає у подоланні логічного захисту пристрою.

Крім того, в ході досудового розслідування встановлено, що вилучений, в ході особистого обшуку ОСОБА_5 , мобільний телефон марки «Iphone» моделі 6s, чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , містить інформацію, у встановленому програмному забезпеченні, у вигляді месенджерів, а також СМС-повідомлень, списку вихідних та вхідних викликів, фото- та відео файлів, що підтверджують причетність ОСОБА_5 до збуту наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, методом «закладок», вчинених на території міста Хмельницького, що має важливе істотне, доказове значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні.

Проте, відповідно до п.6 ч.1 ст.162 КПК України, інформація, яка може міститися у чатах месенджерів в мобільних додатках, вилучених мобільних пристроїв, - є особистим листуванням особи та іншим записами особистого характеру та відносяться до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю.

У зв`язку з вищевикладеним, в органу досудового розслідування виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до мобільного телефону, марки «Iphone», моделі 6s,чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , вилученого в ході особистого обшуку ОСОБА_5 від 20.01.2024, з метою огляду пристрою на предмет наявності та копіювання інформації з особистого листування та інших записів особистого характеру, наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відео файлів, з метою отримання відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Зважаючи на те, що будь-яким іншим шляхом вказані відомості отримати неможливо, слідчий у клопотанні просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до вказаних речі та документів.»

Слідчий в судове засідання не з`явився, однак, клопотав про розгляд справи у його відсутність з підтриманням викладених у клопотанні вимог.

Вивчивши надані матеріали, слідчий суддя дійшов до наступних висновків.

Так, відповідно до ст.131 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів є одним з видів заходів забезпечення кримінального провадження.

Згідно зі ст.132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням (ч.3). Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні (ч.4). Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються (ч.5).

Відповідно ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Статтею 160 КПК України встановлено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

У клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

При цьому, обов`язок доведення обґрунтованості клопотання КПК покладає на слідчого, прокурора, який звертається із відповідним клопотанням.

Разом із тим, цих вимог закону слідчим дотримано не було.

Так, у клопотанні слідчий просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до належного ОСОБА_5 мобільного телефону марки «Iphone» моделі 6s, чорного кольору, із абонентським номером оператора мобільного зв`язку НОМЕР_1 , який 20.01.2024 р. був вилучений та наданий час перебуває у представників органу досудового розслідування, а також до: особистого листування та інших записів особистого характеру, наявних у чатах месенджерів, СМС-повідомлень, списку вхідних та вихідних дзвінків, списку вихідних та вхідних викликів, аудіо-, фото- та відео файлів, які наявні, на думку слідчого, у вказаному мобільному телефоні, тобто до документів, які містять охоронювану законом таємницю, та підтвердять, за версією слідчого, причетність ОСОБА_5 до збуту наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, методом «закладок», вчинених на території міста Хмельницького, однак, матеріали поданого слідчим клопотання (рапорт, протокол затримання ОСОБА_5 , постанова про визнання речових доказів, протоколи оглядів предмету та документу, а також, всупереч вимог ч.6 ст.132 КПК України, лише ксерокопія витягу з ЄРДР) не містять відомостей стосовно того, що документи, які становлять охоронювану законом таємницю, можуть бути використанні як докази у вказаному кримінальному провадженні, оскільки слідчому, як вбачається зі змісту клопотання та долучених до нього документів, достеменно не відомо, яка саме інформація, з тієї, яка підлягає доказуванню, міститься у вказаному мобільному телефоні, та які саме обставини має намір підтвердити або спростувати слідчий за допомогою вказаних документів. Окрім того, слідчим у клопотанні не доведено, що іншими способами доказування неможливо довести факт причетності ОСОБА_5 до вчинення кримінального правопорушення.

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Разом із цим, тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів. Тому, його застосування можливе виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулася з труднощами в зборі доказів, які, зокрема, можуть убачатись в існуванні певних заборон для розголошення даних, або володільці речей та документів відмовляються добровільно надати необхідні докази.

Слідчий суддя звертає свою увагу на те, що жодних відомостей, які б давали обґрунтовані підстави вважати, що слідчий вживав заходів для отримання дозволу у власника на огляд вказаного телефону, з метою отримання документів, які становлять інтерес для слідства, у особи, яка ними володіє та є підозрюваною у кримінальному провадженні, та обґрунтування труднощів їх отримання у визначений КПК спосіб, без відповідної ухвали слідчого судді, матеріали клопотання не містять.

Крім того, поза увагою слідчого та прокурора, який погоджував клопотання, у якому ініціюється питання щодо надання дозволу на тимчасовий доступ до документів, з метою отримання, окрім іншої, також інформації, яка відноситься до приватного спілкування особи, залишилась та обставина, що втручання у приватне спілкування особи можливе лише на підставі ухвали слідчого судді відповідного апеляційного суду. Також, слідчий, ініціюючи питання про отримання дозволу на тимчасовий доступ до речі (мобільного телефону), не звернув увагу на ту обставину, що на даний час вказаний мобільний телефон фактично знаходиться у володінні представників органу досудового розслідування, одним з який являється й сам слідчий.

Також, у своєму клопотанні слідчий зазначає, що досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000223 здійснюється за ознаками кримінального правопорушення, натомість до клопотанні слідчим долучено ксерокопію витягу з ЄРДР у вказаному кримінальному провадженні, де зазначена правова кваліфікація правопорушення ч.2 ст.307 КПК України.

Враховуючи викладене, а також те, що слідчий у своєму клопотанні не довів, що річ та документи, дозвіл на тимчасовий доступ до яких він просить надати, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться у цій речі та документах, а також те, що обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів та речі, неможливо довести іншими способами, зокрема, й за допомогою інших, наявних у матеріалах кримінального провадження, доказів, і, що відсутня можливість слідчого отримати речі та документи, без застосування вказаного заходу забезпечення кримінального провадження, клопотання слідчого, яке не є обґрунтованим, задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст.110, 131, 132, 159, 163, 164 КПК України, слідчий суддя

постановив:

У задоволенні клопотання слідчого ВРЗЗС СВ Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів, у кримінальному провадженні №0000223, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя