Справа № 461/3328/23 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/807/23 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2023 року м. Львів

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові, в режимі відеоконференції, кримінальне провадження № 0001727 за апеляційними скаргами захисників обвинувачених - адвокатів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 на вирок Галицького районного суду м. Львова від 28.06.2023 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки міста Кривий Ріг Дніпропетровської області, громадянки України, українки, раніше не судимої, яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , а фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 , з вищою освітою, одруженої, працюючої без офіційного оформлення,

обвинуваченоїу вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 305 КК України

та ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця міста Львова, громадянина України, українця, який проживає за адресою: АДРЕСА_3 , зареєстрованого у АДРЕСА_4 , не одруженого, з неповною середньою освітою, раніше судимого, востаннє 23.01.2023 року вироком Галицького районного суду, за ч.1 ст.309 КК України,

обвинуваченогоу вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2,3 ст. 307 КК України

за участю:

прокурора - ОСОБА_10 ,

захисників - адвокатів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

обвинувачених - ОСОБА_8 ,, ОСОБА_9

встановила:

Захисники обвинувачених подали апеляційні скарги на вирок Галицького районного суду м. Львова від 28.06.2023 року, яким :

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.305 КК України та призначено їй покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Запобіжний захід ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили - залишено без змін.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахується з моменту обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою, тобто з 17.03.2023 року. Зараховано у строк відбування покарання ОСОБА_8 її перебування під вартою у період з 14 години 22.11.2022 року по 14 годину 23.11.2022 року.

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2, ч.3 ст.307 КК України та призначено йому покарання:

- за ч.2 ст. 307 КК України - у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- за ч.3 ст. 307 КК України у вигляді 09 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Згідно ч.1 ст.70 КК України, остаточно, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_9 покарання - 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Галицького районного суду міста Львова від 23 січня 2023 року більш суворим за даним вироком, остаточне покарання ОСОБА_9 визначено у виді 09 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Запобіжний захід ОСОБА_9 у вигляді тримання під вартою - до набрання вироком законної сили - залишено без змін.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_9 рахується з моменту його затримання, тобто з 22.11. 2022 року.

Стягнуто солідарно з ОСОБА_11 , ОСОБА_8 54 445 грн. 02 коп. за проведення експертиз на користь держави.

Вирішено питання з речовими доказами в порядку ст. 100 КПК України.

Даний вирок оскаржив адвокат ОСОБА_6 , в інтересах обвинуваченої ОСОБА_8 , який просить оскаржуваний вирок змінити в частині призначення ОСОБА_8 покарання призначивши їй за ч.3 ст. 305 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років. У решті вирок суду залишити без змін. Вважає, що оскаржуваний вирок суду підлягає зміні у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченої через його суворість.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що з моменту затримання та проведення у ОСОБА_8 обшуку у місті Києві, ще на стадії досудового розслідування, остання щиро розкаялась, повністю визнала свою винуватість, у вчиненні інкримінованих злочинів та одразу ж почала активну співпрацю з правоохоронним органом.

Під час допиту в статусі підозрюваної, ОСОБА_8 , надала покази стосовно всіх обставин вчиненого нею кримінального правопорушення, а також інформацію для викриття інших співучасників злочину. Свою вину визнала повністю та щиро розкаювалася. ОСОБА_8 пояснювала, що вчинила кримінальне правопорушення лише через тяжкі матеріальні обставини. Оскільки, у зв`язку з погіршенням стану здоров`я та необхідністю проведення операції, їй потрібні були грошові кошти, яких в неї та її мами не було.

Апелянт наполягає, що невідповідність призначеного покарання за своєю суворістю та особи обвинуваченої є в тому, що судом не враховано активне сприяння обвинуваченою розкриттю злочину ще коли вона була у статусі свідка. Крім того судом першої інстанції встановлено наявність лише однієї обставин, яка пом`якшує покарання - щире каяття, але судом відмовлено у визнанні наявності ще двох пом`якшуючих покарання обставин, а саме: активного сприяння розкриттю кримінального правопорушення та погіршення стану здоров`я, у зв`язку з чим вона потребувала лікування та операційного втручання, на що були необхідно значні кошти. Вона та мати позичали кошти про що є відповідні розписки, але через нехватку кошті вчинила злочин. Вказані обставини не визнані судом першої інстанції збігом тяжких сімейних обставин. Однак сторона захисту вважає, що зазначене вище істотно знижує ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_8 кримінального правопорушення та дає підставу для застосування до обвинуваченої ст. 69 КК України з призначенням остаточного покарання у виді 6 років позбавлення волі, крім того ОСОБА_8 раніше до кримінальної відповідальності не притягувалася.

Даний вирок оскаржив адвокат ОСОБА_7 , в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 , який просить оскаржуваний вирок змінити та постановити ухвалу, якою вважати ОСОБА_9 засудженим до покарання :

за ч. 2 ст. 307 КК України - 6 років позбавлення волі ;

за ч. 3 ст. 307 КК України із застосуванням положень ст. 69 КК України 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_9 остаточне покарання 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Відповідно до ст.70 ч.4 КК України остаточно, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Галицького районного суд міста Львова від 23.01.2023 року за більш суворим вироком у даній справі, призначити ОСОБА_9 остаточне покарання 6 років та 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Апелянт вважає, що вирок суду першої інстанції є незаконним та таким, що підлягає зміні у зв`язку з істотним порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що покарання, призначене судом першої інстанції у виді 9 років позбавлення волі не відповідає ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та за своїм розміром є явно несправедливим через суворість.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги покликається, що активне сприяння розкриттю злочину є окремою обставиною, що пом`якшує покарання, згідно з п. 1 ч.1 ст. 66 КК.

Тобто передбачені п.1 ч. ст. 66 КК України обставини, що пом`якшують покарання, а саме щире каяття і активне сприяння розкриттю злочину, є альтернативними, незалежними та можуть існувати відокремлено одна від одної, такий правовий висновок висловлений Верховним Судом у постанові від 07 листопада 2018 року у справі № 297/562/17 (провадження № 5 1 -329км18).

За наявності у справі врахованих судом першої інстанції додаткових підстав, що пом`якшують покарання й істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи засудженого, тяжкості вчинених ним злочинів, суд першої інстанції безпідставно та необгрунтовано не застосував до засудженого ст. 69 КК України.

Апелянт вважає, що є всі підстави для застосування до засудженою положення ст. 69 КК України, пом`якшивши покарання призначене судом першої інстанції за ч. 2 та ч. 3 ст. 307 КК України до 6 років 6 місяців позбавлення волі, яке буде достатнім для виправлення засудженого.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_8 , діючи за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, з метою власного незаконного збагачення, маючи єдиний умисел на переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, перебуваючи за межами України, а саме у м.Амстердам, Нідерланди, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, незаконно придбала особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, які зберігала при собі з метою подальшого їх переміщення через митний кордон України.

Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, ОСОБА_8 , перебуваючи у м.Амстердам, Нідерланди, у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, але не пізніше 21.11.2022, побоюючись бути викритою працівниками правоохоронних органів, з метою приховування своєї злочинної діяльності, придбала поліетиленові упакування із солодощами, всередину яких замість солодощів помістила особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, які в подальшому помістила у валізу зеленого кольору. Надалі ОСОБА_8 у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, але не пізніше 21.11.2022, маючи при собі валізу зеленого кольору, всередині якої знаходилися поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, перетнула державний кордон Федеративної Республіки Німеччина та прибула до м.Дортмунд.

У подальшому ОСОБА_8 у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, але не пізніше 07:00 год. 21.11.2022, продовжуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне збагачення шляхом переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, перебуваючи у м.Дортмунд, Федеративна Республіка Німеччина, використовуючи логістичні послуги автобуса міжнародного сполучення, д.н.з. НОМЕР_1 , який здійснює пасажирські перевезення, а також надає логістичні послуги, які включають в себе вантажні перевезення (перевезення поштових відправлень - кореспонденції) з території країн Європейського Союзу на територію України, використовуючи змінені (неправдиві) анкетні дані - « ОСОБА_12 » та контактний номер мобільного телефону НОМЕР_2 , здійснила відправлення, а саме відправила валізу зеленого кольору, всередині якої знаходились поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД. Вказану валізу з особливо небезпечними психотропними речовинами всередині повинен був отримати у м.Львові, Україна, з метою подальшого збуту у роздріб, ОСОБА_9 , який для отримання вказаного відправлення використовував змінені (неправдиві) анкетні дані - « ОСОБА_13 » та номер мобільного телефону НОМЕР_3 .

Так, 21.11.2022 в період часу з 07:00 год. по 08:00 год. на пункті пропуску через державний кордон України на кордоні з Польщею - «Шегині», який розташований за адресою: Львівська область, Мостиський район, на автошляху М11 (з польського боку розташований пункт пропуску «Медика» на автошляху №28), в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії у формі накладення арешту на кореспонденцію, яка отримується та/або відправляється гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та у формі огляду та виїмки кореспонденції (шляхом її негласного відкриття, огляду, виїмки, зняття копій або отримання зразків), яка направляється та/або отримується гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , із використання різних видів логістичних послуг, у багажному відділі автобуса міжнародного сполучення, д.н.з. НОМЕР_1 , який здійснює пасажирські перевезення, а також надає логістичні послуги, які включають в себе вантажні перевезення (перевезення поштових відправлень - кореспонденції) з території країн Європейського Союзу на територію України, було виявлено валізу зеленого кольору, всередині якої знаходились поліетиленові упакування з-під різних видів солодощів, в яких у прихованому вигляді містилися трикутоподібні таблетки зеленого та блакитного кольорів, кристалоподібні речовини світло-коричневого кольору, порошкоподібні речовини світло-коричневого кольору та фрагменти різнокольорового паперу. В ході даних негласних слідчих (розшукових) дій було відібрано взірці, а саме 37 таблеток блакитного та зеленого кольорів, які, відповідно до висновку експерта, являються особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, масою 0,0840 грам, 0,1299 грам, 0,0902 грам, 0,0839 грам, 0,1331 грам, 0,1295 грам, 0,1263 грам, 0,0820 грам, 0,1230 грам, 0,0906 грам, 0,0910 грам, 0,0848 грам, 0,0912 грам, 0,0857 грам, 0,1290 грам, 0,1242 грам, 0,1237 грам, 0,1346 грам, 0,1234 грам, 0,1087 грам, 0,0954 грам, 0,0957 грам, 0,1260 грам, 0,1151 грам, 0,0699 грам, 0,0790 грам, 0,1252 грам, 0,0813 грам, 0,0949 грам, 0,1339 грам, 0,1111 грам, 0,1326 грам, 0,1244 грам, 0,1236 грам, 0,1223 грам, 0,1188 грам, 0,1187 грам. Крім цього, в ході проведення вищевказаних негласних слідчих (розшукових) дій було відібрано 3 (три) фрагменти різнокольорового паперу, які, відповідно до висновку експерта, є особливо небезпечною психотропною речовиною - ЛСД, масою - 0,0096 грам, 0,0101 грам, 0,0092 грам.

У подальшому, продовжуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне збагачення шляхом переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, ОСОБА_8 за допомогою всесвітньої мережі «Інтернет» та месенджеру «Telegram» повідомила невстановлену досудовим розслідуванням особу про час прибуття автобуса міжнародного сполучення до м.Львів, Україна, д.н.з. НОМЕР_1 , в якому у багажному відділі знаходилась валіза зеленого кольору, всередині якої знаходились поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД. Невстановлена досудовим розслідуванням особа, в свою чергу, використовуючи всесвітню мережу «Інтернет» та месенджер «Telegram», повідомила про час прибуття до м.Львів, Україна, автобуса міжнародного сполучення, д.н.з. НОМЕР_1 , ОСОБА_9 .

21.11.2022 ОСОБА_9 , перебуваючи у м.Львові на території Львівського автовокзалу, що знаходиться по вул.Стрийська, 109, приблизно о 11:39 год., використовуючи змінені (неправдиві) анкетні дані - « ОСОБА_13 » та номер мобільного телефону НОМЕР_3 , забрав із багажного відділення автобуса міжнародного сполучення, д.н.з. НОМЕР_1 , валізу зеленого кольору, всередині якої знаходилися поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, після чого направився до адреси свого проживання - АДРЕСА_3 , де зберігав дану валізу, всередині якої знаходилися поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, з метою подальшого їх збуту у роздріб до 22.11.2022. Цього ж дня частину особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - ЛСД, які містились у вказаній валізі, ОСОБА_9 переніс до місця проживання ОСОБА_14 за адресою: АДРЕСА_5 , де зберігав такі з метою подальшого збуту у роздріб до 01.12.2022.

У подальшому, в період часу з 10:26 год. 22.11.2022 до 13:28 год. 22.11.2022 в ході проведення обшуку за адресою проживання гр. ОСОБА_9 , працівниками поліції виявлено та вилучено поліетиленовий пакет із трикутноподібними таблетками блакитного та зеленого кольорів із візерунком у вигляді черепа, які, відповідно до висновку експерта, являються особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 31,0231 грам; 22 зіп-пакети із трикутноподібними таблетками блакитного кольору із візерунком у формі черепа, які, згідно з висновком експерта, є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, масою 1827,17 грам; 10 зіп-пакетів з трикутноподібними таблетками зеленого кольору із візерунком у формі черепа, які, згідно з висновком експерта, є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, масою 976,86 грам; упаковки з-під солодощів із залишками невідомої речовини, яка, згідно з висновком експерта, є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, масою 0,0980 грам; 7 фрагментів різнокольорового паперу, який, згідно з висновком експерта, є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - ЛСД, масою 0,08758 грам, - які попередньо знаходились у валізі зеленого кольору.

Крім цього, 01.12.2022 в період часу з 14:40 год. до 15:41 год. в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_14 виявлено та вилучено 6 аркушів перфорованого паперу з принтом, які у своєму складі містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», загальною масою 0,07621 грам, та яка попередньо знаходились у валізі зеленого кольору.

Загальна маса вилученої в ході проведення санкціонованих обшуків особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - МДМА (3,4-метилдіоксиметамфетаміну) становить 2835,1511 грам; особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», становить 0,16379 грам.

21.11.2022 приблизно о 11:39 год. ОСОБА_9 , перебуваючи у м.Львові на території Львівського автовокзалу, що знаходиться по вул.Стрийська, 109 у м.Львові, діючи за попередньою змовою з невстановленими досудовим розслідуванням особами, маючи єдиний умисел на незаконне збагачення, шляхом незаконного придбання, перевезення, зберігання з метою збуту та незаконний збут особливо небезпечних психотропних речовин, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовин і прекурсори», використовуючи змінені (неправдиві) анкетні дані - « ОСОБА_13 » та номер мобільного телефону НОМЕР_3 , забрав із багажного відділення автобуса міжнародного сполучення, д.н.з. НОМЕР_1 , валізу зеленого кольору, всередині якої знаходилися поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, після чого направився до адреси свого проживання - АДРЕСА_3 , де зберігав дану валізу, всередині якої знаходилися поліетиленові упакування, в яких у прихованому вигляді містилися особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - МДМА та ЛСД, з метою подальшого їх збуту у роздріб до 22.11.2022. Цього ж дня частину особливо небезпечних психотропних речовин в особливо великих розмірах, обіг яких заборонено - ЛСД, які містились у вказаній валізі, ОСОБА_9 переніс до місця проживання ОСОБА_14 за адресою: АДРЕСА_5 , де зберігав такі з метою подальшого збуту у роздріб до 01.12.2022.

22.11.2022 в період часу з 10:26год. до 13:28год. в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_9 виявлено та вилучено поліетиленовий пакет із трикутноподібними таблетками блакитного та зеленого кольорів із візерунком у вигляді черепа, які є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 31,0231грам; полімерні пакети із нашаруваннями речовини синього кольору, яка є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, масою 0,0980грам; 2 полімерні пакети блакитного кольору із трикутоподібними таблетками оранжевого кольору з надписом «TESLA», які є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 422,7115 грам; 22 полімерні пакети з трикутноподібними таблетками блакитного кольору із візерунком у вигляді черепа, які є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 1827,17 грам; 10 полімерних пакетів з трикутноподібними таблетками зеленого кольору із візерунком у вигляді черепа, які є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 976,86грам; 7 полімерних пакетів із кристалоподібною речовиною світло-коричневого кольору, яка є особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 744,5251 грам; 7 аркушів перфорованого паперу з принтом, які у своєму складі містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», загальною масою 0,08758грам; 3 аркуші перфорованого паперу з принтом та 3 фрагменти перфорованого паперу з принтом, які у своєму складі містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», загальною масою 0,05281грам.

Загальна маса вилученої особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - МДМА, становить 4002,3877 грам; особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», становить 0,14039 грам.

Крім цього, 01.12.2022 в період часу з 14:40 год. до 15:41 год. в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_14 виявлено та вилучено 6 аркушів перфорованого паперу з принтом, які у своєму складі містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - діетиламід лізергінової кислоти «ЛСД», загальною масою 0,07621 грам.

Він же, 21.11.2022 приблизно о 20 год. 47 хв., діючи за попередньою змовою в групі з невстановленими досудовим розслідуванням особами, перебуваючи у поштовому відділенні №14 ТОВ «Нова Пошта», що розташоване за адресою: м.Львів, вул. Словацького, 5, всупереч вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», маючи умисел на незаконне збагачення шляхом незаконного збуту особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, користуючись послугами ТОВ «Нова Пошта», побоюючись бути викритим правоохоронними органами, використовуючи з метою конспірації та приховування своєї злочинної діяльності неправдиві анкетні дані, а саме « ОСОБА_15 » та номер мобільного телефону НОМЕР_4 , незаконно збув невстановленій досудовим слідством особі з анкетними даними « ОСОБА_16 » особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - «МДМА», відправивши їй поштове відправлення №6256, у якому знаходились 3 (три) упаковки вівсяних пластівців «ГЕРКУЛЕС», всередині яких у прихованому вигляді мітилися поліетиленові пакети з вмістом трикутноподібних таблеток блакитного та зеленого кольорів, які являються особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - МДМА, загальною масою 0,278 грам.

Заслухавши доповідача, міркування прокурора ОСОБА_10 про відмову у задоволенні апеляційних скарг сторони захисту, думки захисників - адвокатів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , підтримані їх довірителями обвинуваченими ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , які просили задовольнити апеляційні вимоги сторони захисту, вивчивши матеріали кримінального провадження, переглянувши судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Статтею 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Статтею 55 Конституції України гарантовано кожному право на оскарження до суду будь-яких рішень, дій чи бездіяльності органів влади, посадових і службових осіб.

Відповідно до ч.1 ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

У відповідності до положень ст.124 Конституції України забезпечення доведеності вини належить до основних засад судочинства.

Відповідно до ч.5 ст.9 КПК кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

За змістом ст. 50 КК України, покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення особи, яка вчинила злочин, та попередження вчиненню ним нових злочинів.

Згідно ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах установлених у санкції статті, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Відповідно до п. 1 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» суд при призначені покарання в кожному випадку і щодо кожного підсудного, який визнається винним у вчиненні злочину має додержуватись принципу законності, справедливості, обґрунтованості та індивідуалізації покарання.

У суді апеляційної інстанції встановлено, що висновок суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_8 в інкримінованому їй кримінальному правопорушенні, передбаченому ч.3 ст. 305 КК України, вчиненого за обставин, описаних у вироку, є обґрунтованим і відповідає фактичним обставинам, які ніким не оскаржуються.

Дії ОСОБА_8 за ч.3 ст. 305 КК України кваліфіковано правильно, як контрабанду психотропних речовин в особливо великих розмірах, вчинену за попередньою змовою групою осіб.

Також судом апеляційної інстанції встановлено, що висновок суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_9 в інкримінованих йому кримінальних правопорушеннях, передбачених ч.2, 3 ст. 307 КК України, вчиненого за обставин, описаних у вироку, є обґрунтованим і відповідають фактичним обставинам, які ніким не оскаржуються.

Дії ОСОБА_9 за ч. 2, 3 ст. 307 КК України кваліфіковано правильно, як незаконне придбання, перевезення, зберігання з метою збуту психотропних речовин в особливо великих розмірах, вчинене за попередньою змовою групою осіб та як незаконний збут особливо небезпечних психотропних речовин, вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб.

Покликання апелянтів - захисників обвинувачених на те, що суд першої інстанції призначив обвинуваченим ОСОБА_8 та ОСОБА_9 занадто суворе покарання колегія суддів вважає безпідставними.

Санкція ч.3 ст. 305 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 10 до 12 років з конфіскацією майна.

Санкція ч.2 ст. 307 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 6до 10 років з конфіскацією майна.

Санкція ч.3 ст. 305 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 9 до 12 років з конфіскацією майна.

Відповідно судом першої інстанції міра покарання кожному з обвинувачених окремо була призначена в межах статей обвинувачення в мінімальній мірі покарання е з врахуванням обставин справи, особи обвинувачених, кожного окремо, їх відношення до скоєного, поведінку під час досудового розслідування та в суді першої інстанції та думки всіх учасників процесу.

Як зазначив Конституційний суд України у Рішенні від 02.11.2004 № 15-рп/2004, покарання має перебувати у справедливому співвідношенні із тяжкістю, обставинами скоєного і особою винного. Адекватність покарання ступеню тяжкості злочину випливає з принципу правової держави, із суті конституційних прав та свобод людини і громадянина, зокрема права на свободу, які не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Призначаючи покарання ОСОБА_8 суд врахував вимоги ст.50, 65 КК України, а також врахував характер і ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, що є кримінальним правопорушенням у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів проти здоров`я населення, який відноситься до категорії особливо тяжкого злочину, фактичні обставини кримінального провадження, спосіб вчинення злочину і його мотиви, форму вини, обстановку вчинення злочину, особу обвинуваченої, яка раніше не судима, усвідомила суспільну небезпеку вчиненого нею злочину, у вчиненому щиро розкаялася, що враховано як пом`якшуюча обставина, активно сприяв розкриттю злочину, крім того враховано її стан здоров`я та наявність захворювань, які потребують лікування; одружена, офіційно не працевлаштована, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря нарколога не перебуває; нестійкі соціальні зв`язки, відсутність обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_8 .

З врахуванням викладеного, судом першої інстанції було призначено ОСОБА_8 мінімальне покарання в межах санкції статті обвинувачення у вигляді позбавлення волі строком на 10 років з конфіскацією майна.

Призначаючи покарання ОСОБА_9 суд врахував вимоги ст.50, 65 КК України, а також врахував характер і ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, які є кримінальними правопорушеннями у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів проти здоров`я населення, які відносяться до категорії тяжкого та особливо тяжкого злочинів, фактичні обставини кримінального провадження, спосіб вчинення злочину і його мотиви, форму вини, обстановку вчинення злочину, особу обвинуваченого, який раніше судимий, неодружений, офіційно не працевлаштований, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря нарколога не перебуває;- обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_9 є щире каяття; наявність обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_9 судом не встановлено.

З врахуванням викладеного, судом першої інстанції було призначено ОСОБА_9 близьке до мінімального покарання в межах санкцій статей обвинувачення у вигляді позбавлення волі строком на 9 років з конфіскацією майна, при цьому судом першої інстанції було враховано невідбуті частини покарання за вироком Галицького районного суду міста Львова від 23.01.2023 та вироком Сихівського районного суду м.Львова від 02.11.2020 і на підставі ч.4 ст. 70 КК України визначено остаточне покарання ОСОБА_9 за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Галицького районного суду міста Львова від 23.01.2023 року більш суворим за даним вироком.

Вимоги зазначені в апеляційних скаргах захисників обвинувачених, кожного окремо, про те, що судом першої інстанції при призначенні покарання як ОСОБА_8 та і ОСОБА_9 не були належним чином враховані зокрема активне сприяння слідству обвинуваченою ОСОБА_8 , яке полягало в добровільному інформування органи досудового розслідування шляхом надання інформації про інших осіб причетних до скоєного нею злочину, та активне сприяння слідству обвинуваченим ОСОБА_9 , в результаті чого не було до них застосовано вимоги ст. 69 ККК України, яке надає можливість призначити покарання нижче від найнижчої межі, були предметом розгляду в суді першої інстанції, однак не було встановлено достатніх підстав для її застосування.

У відповідності до ст. 69 КК України, за наявністю кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного, суд умотивувавши своє рішення, може крім випадків засудження за корупційний злочин, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин.

Тобто для застосування судом положень ст. 69 КК України повинні бути встановлені виключні обставини, що істотно знижують ступінь тяжкості саме вчиненого кримінального правопорушення. У кожному випадку факт зниження ступеня тяжкості кримінального правопорушення повинен оцінюватися судом з урахуванням індивідуальних особливостей конкретного кримінального провадження. Проте у будь-якому разі встановлені обставини, що пом`якшують покарання, мають настільки істотно знижувати ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, що призначення винному навіть мінімального покарання в межах санкції статті було б явно недоцільним і несправедливим.

Колегія суддів дослідивши наявні в матеріалах справи документи та врахувавши доводи сторони захисту дійшла переконання про те, що покликання апелянтів про можливість застосування до обвинувачених вимоги ст. 69 КК України є безпідставними з врахуванням обсягу, видів та небезпечності для здоров`я людей ввезених в країну за допомогою обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 наркотичних засобів, для реалізації та з метою власного збагачення.

Відповідно наявність щирого каяття та активного сприяння розкриттю кримінального правопорушення (про яке зазначають захисники) у цьому кримінальному провадженні не призвело до істотного зниження ступеня тяжкості вчиненого діяння.

Крім того колегія суддів враховує особу обвинуваченого ОСОБА_9 , який не прагне стати на шлях виправлення враховуючи, що 23.01.2023, за ч.1 ст. 309 КК України, його було засуджено судом першої інстанції за вчинення злочину в сфері обігу наркотичних засобів. Відповідно немає зі сторони ОСОБА_9 усвідомлення своїх дій щодо вчинення суспільної небезпеки життю та здоров`я громадян.

Виходячи з положень ст.65 КК України, особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Відповідно беручи до уваги зазначене вище, з метою виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень колегія суддів вважає, що обвинуваченим, кожному оремо, було призначено покарання якевідповідає принципам справедливості, співмірності, індивідуалізації.

Отже апеляційні вимоги захисників обвинувачених не спростовують правильність висновків суду першої інстанції, які викладені у вироку.

Будь-яких істотних порушень вимог кримінального процесуального законодавства при розгляді даного кримінального провадження в суді першої інстанції, які б вплинули на правильність прийнятого судового рішення, колегією суддів не встановлено, а відтак не знаходить підстав для задоволення апеляційних скарг поданих захисниками обвинуваченим.

Враховуючи зазначене вище, колегія суддів вважає, що оскаржуваний вирок є законним й обґрунтованим, відповідно підстав для скасування чи зміни судового рішення не вбачається.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419, 424 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційні скарги захисників обвинувачених - адвокатів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Вирок Галицького районного суду м. Львова від 28.06.2023 року відносно ОСОБА_8 , засудженої завчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 305 КК України та ОСОБА_9 , засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2, 3 ст. 307 КК України - залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набуває законної сили негайно та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженими, які утримуються під вартою - в той же строк з дня отримання копії рішення.

Головуючий:

Судді: