ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого в режимі

відеоконференції

з ДУ «Старобабанівська ВК №92» ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 02 березня 2023 року щодо ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и л а :

Начальник ДУ «Старобабанівська виправна колонія №92» ОСОБА_8 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області з поданням про приведення вироку Соснівського районного суду м. Черкаси від 26.09.2018 та ухвали Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19.03.2020 відносно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VIII щодо зниження йому покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону або пом`якшення призначеного покарання.

02.03.2023 ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області вищевказане подання задоволено, та приведено вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 26.09.2018 та ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19.03.2020 відносно ОСОБА_7 у відповідність до ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року та визначено вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст. 309 КК України до 5 років обмеження волі. Строк відбування покарання визначено рахувати з 03.03.2023. Зараховано в строк новопризначеного покарання на підставі ч.3 ст. 74 та ч.1 ст. 72 КК України фактично відбутий строк покарання з 24.07.2021 по 02.03.2023 з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі.

Не погоджуючись з ухвалою місцевого суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просив її скасувати, та перерахувати згідно чинного законодавства термін його відбуття покарання з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі.

В обґрунтування своїх вимог апелянт посилається на те, що місцевий суд не мав права скасовувати попередній вирок та ухвалу, і призначати новий термін покарання 5 років обмеження волі , посилюючи покарання, та новий строк відбування покарання рахувати з 03.03.2023.

Заслухавши доповідь судді, думку засудженого ОСОБА_7 , який підтримав подану апеляційну скаргу, просив її задовольнити, думку прокурора ОСОБА_6 , яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, вважає, що ухвалу Уманського міськрайонного суду від 02.03.2023 слід скасувати, вирок суду та ухвалу від 19.03.2020 привести у відповідність до вимог закону від 22.11.2018 в частині призначеного покарання за ч.1 ст. 309 КК України та вважати ОСОБА_7 засудженим до 3 років обмеження волі, звільнивши його з ВК в зв`язку з відбуттям покарання, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступних підстав.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 26.09.2018 за ч.1 ст.309 КК України, якими йому призначено покарання у вигляді 2 років позбавлення волі. На підставі ст.75, ч.1 ст.76 КК України, звільнено від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 2 роки. Ухвалою Придніпровського районного суду м.Черкаси від 19.03.2020 скасовано звільнення засудженого ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням та направлено його для відбування покарання у виді позбавлення волі, призначеного йому Соснівським районним судом м.Черкаси. Оголошено розшук засудженого ОСОБА_7 та вказано, що строк покарання обчислювати з дати затримання засудженого під варту.

Разом з тим, відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01. 07. 2020, санкція ч.1 ст.309 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.

Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Частиною 3 ст.74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч.1 ст. 309 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, обґрунтовано змінив вид покарання за ч.1 ст.309 КК України з позбавлення волі на обмеження волі.

При цьому, враховуючи вимоги ч.3 ст.5 КК України, суд має виходити із верхньої межі покарання у виді обмеження волі, передбаченої ч.1 ст.309 КК у попередній, а не чинній редакції, оскільки Закон, виключивши з цієї частини покарання у виді позбавлення волі, частково пом`якшив кримінальну відповідальність, а збільшивши верхню межу покарання у виді обмеження волі з трьох до п`яти років, частково посилив кримінальну відповідальність.

Отже, якщо особа на момент розгляду клопотання в суді з двох років позбавлення волі, які їй було призначено вироком суду відбула більше півтора роки позбавлення волі, суд замінює їй покарання у виді двох років позбавлення волі покарання у виді трьох років обмеження волі. З урахуванням вимог ч.1 ст.72 КК (один день позбавлення волі за два дні обмеження волі) перераховує відбуту частину покарання у покарання у виді обмеження волі та постановляє звільнити засуджену особу від подальшого відбування покарання як таку, що повністю відбула призначене їй покарання.

Проте, суд першої інстанції, приводячи вирок у відповідність до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22. 11. 2018, змінюючи призначене ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 309 КК України у виді 2 років позбавлення волі на 5 років обмеження волі, не врахував, що відповідно до положень ч.1 ст.72 КК України одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі, чим погіршив становище засудженого.

Суд першої інстанції, змінивши покарання за ч.1 ст. 309 КК України з 2 років позбавлення волі на 5 років обмеження волі, що фактично становить 2 роки 6 місяців позбавлення волі, призначив покарання більш тяжче, ніж було призначене вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 26.09.2018, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Таким чином, оскільки призначене вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 26.09.2018 та ухвалою Придніпровського районного суду м.Черкаси від 19.03.2020 ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України, перевищує санкцію статті після набрання чинності Закону від 22.11.2018 року №2617-VIII, колегія суддів вважає за необхідне, ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 02.03.2023 щодо ОСОБА_7 скасувати, винести нову ухвалу, якою подання начальника ДУ «Старобабанівська виправна колонія №92» задовольнити та привести вирок та ухвалу суду у відповідність із вказаним Законом, пом`якшити раніше призначене покарання за ч.1 ст.309 КК України з 2 років позбавлення волі на 3 роки обмеження волі.

Також слід зарахувати ОСОБА_7 в строк відбутого покарання відбутий ним строк на підставі ч.3 ст.74 та ч.1 ст.72 КК України у вигляді позбавлення волі з 24.07.2021 по 30.04.2023 з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі, та звільнити його з ДУ «Старобабанівської ВК № 92» у зв`язку з відбуттям покарання, якщо відсутні інші підстави для його утримання в ВК.

Враховуючи наведене, колегія суддів частково погоджується з доводами апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 і з врахуванням положень п.4 ст. 409 КПК України вбачає підстави для скасування оскаржуваного судового рішення та винесення нової ухвали.

Керуючись ст.404, 405, 407,409, 413, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити частково.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 02 березня 2023 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою подання начальника ДУ «Старобабанівська виправна колонія № 92» щодо ОСОБА_7 , - задовольнити.

Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 26 вересня 2018 року та ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19 березня 2020 року щодо ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України привести у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII в частині призначеного покарання за ч. 1 ст. 309 КК України, та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 3 роки.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбутого покарання відбутий ним строк на підставі ч. 3 ст. 74 та ч. 1 ст. 72 КК України у вигляді позбавлення волі з 24.07.2021 по 30.04.2023 з розрахунку один день позбавлення волі за 2 дні обмеження волі та звільнити ОСОБА_7 з ДУ «Старобабанівська ВК № 92» у зв`язку з відбуттям покарання, якщо відсутні інші підстави для його утримання в ДУ «Старобабанівська ВК № 92».

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді