ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2008/23 Справа № 196/858/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 червня 2023 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

Головуючого, судді доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченої ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальні провадження, внесені до ЄРДР за № 0000631 від 21.04.2020 року, № 0000145 від 15.04.2020 року, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 22 березня 2023 року щодо

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка народилась в с. Прядівка Царичанського району Дніпропетровської області, громадянки України, яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

В апеляційній скарзі прокурор просить оскаржуваний вирок в частині призначеного покарання скасувати та ухвалити свій вирок, яким визнати ОСОБА_8 винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, та призначити покарання :

- за ч. 2 ст. 307 КК України у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй майна, крім особистого житла;

- за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 місяців арешту.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй майна, крім особистого житла.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог, не оскаржуючи фактичні обставини справи та доведеність вини ОСОБА_8 , у той же час зазначає про невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особі обвинуваченої і неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Вважає, що судом першої інстанції при призначенні покарання не враховано рівень суспільної небезпеки вчинених кримінальних правопорушень, кількість епізодів злочинної діяльності, та лише формально перераховано характеризуючи дані про особу обвинуваченої, внаслідок чого безпідставно призначено покарання з застосування ст. 69 КК України, яке є надмірно м`яким.

Оскаржуваним вироком суду ОСОБА_8 визнано винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, та призначено покарання :

- за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України, у виді 5 років позбавлення волі, з конфіскацією всього особисто належного їй майна, крім особистого житла;

- за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 місяців арешту.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного їй майна, крім особистого житла.

Вирішено долю речових доказів згідно із вимогами ст.100 КПК України.

ОСОБА_8 визнано винуватою та засуджено за те, що остання за обставин, встановлених судом першої інстанції та детально викладених у мотивувальній частині оскаржуваного вироку, які в апеляційному порядку не оспорюються, у вересні 2019 року, приблизно об 11.00 годині, знаходячись за своїм місцем мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , від жінки на ім`я Кіфаєт та чоловіка, ім`я та прізвище якого в ході досудового розслідування не встановлено, отримала пропозицію придбати сліп пакети з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору у невстановленій кількості, але не менше 87,243 г, яку остання визначила для себе, як особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс. В цей час у ОСОБА_8 виник прямий умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, без мети збуту.

Реалізуючи свій прямий умисел, у вересні 2019 року, об 11.02 годині, знаходячись за місцем проживання за адресою: АДРЕСА_1 , достовірно знаючи, що у сліп пакетах знаходиться особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, придбала у жінки на ім`я Кіфаєт та чоловіка, ім`я та прізвище якого в ході досудового розслідування не встановлено, вказані сліп пакети з речовиною, таким чином незаконно придбала наркотичний засіб обіг якого заборонено - канабіс, з метою подальшого зберігання для особистого вживання, без мети збуту.

Після чого ОСОБА_8 вказані наркотичні засоби перенесла до приміщення сараю, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , та почала їх незаконно зберігати, з метою особистого вживання, без мети збуту.

14 липня 2020 року, в період часу з 07 години 50 хвилин до 08 години 50 хвилин, в ході проведення обшуку домоволодіння АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено 25 сліп пакетів, всередині яких знаходилась речовини масами 3,757 г, 3,989 г, 4,003 г, 4,145 г, 4,035 г, 4,487 г, 3,832 г, 4,190 г, 4,054 г, 4,090 г, 4,208 г, 3,832 г, 4,100 г, 4,133 г, 4,109 г, 3,913 г, 3,683 г, 4,076 г, 3,931 г, 3,684 г, 4,072 г, 3,823 г, 3,984 г, 4,500 г, 3,755 г, містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 3,262 г, 3,467 г, 3,473 г, 3,606 г, 3,511 г, 3,906 г, 3,323 г, 3,630 г, 3,520 г, 3,561 г, 3,668 г, 3,347 г, 3,557 г, 3,585 г, 3,572 г, 3,402 г, 3,210 г, 3,554 г, 3,415 г, 3,196 г, 3,528 г, 3,323 г, 3,479 г, 3,894 г, 3,254 г відповідно, загальною вагою 87,243 г. Вказані наркотичні засоби ОСОБА_8 раніше незаконно придбала та зберігала для особистого вживання, без мети збуту, в подальшому вилучено слідчим.

Крім того, ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання з метою подальшого незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, усвідомлюючи при цьому, що канабіс є особливо небезпечною наркотичним засобом, обіг якого заборонено, з метою збагачення, у листопаді 2019 року перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 безкоштовно придбала у невстановлених досудовим розслідуванням осіб на ім`я ОСОБА_10 та Усіф, особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс у невстановленій досудових розслідуванням кількості, частину якого почала незаконно зберігати з метою збуту розфасованим у паперових згортках та сліп-пакетах за місцем свого проживання за вищевказаною адресою до 20.05.2020 року з метою збуту.

20.05.2020 року, в період часу з 13.10 по 15.30 год., працівниками Царичанського ВП Новомосковського ВП на підставі ухвали слідчого судді Царичанського районного суду Дніпропетровської області від 27.04.2020 року проведено санкціонований обшук за місцем проживання ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_1 , в ході якого виявлено та вилучено:

-в приміщенні літньої кухні, розташованої на території вказаного домоволодіння пластикову пляшку, об`ємом 1 л. з подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 151,291 г, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 132,243 г відповідно;

-в коридорі житлового будинку, а саме в кишені куртки, яка висіла на вішалці паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 1,9990 г, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 1,8391 г відповідно;

-на поличці вішалки в даній кімнаті (коридорі) будинку пластикову пляшку темного кольору, об`ємом 1,2 л. з написом «Пиво Тетерів», заповнену подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого-коричневого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 223,571 г, який відноситься до особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабіс, маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 194,256 г;

-в приміщенні кухні даного будинку металеву ємність з під чаю, в котрій знаходилася подрібнена речовина рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 53,561 г, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 46,844 г відповідно;

-у ванній кімнаті даного будинку пластикову пляшку об`ємом 1 л., заповнену подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 101,9294 г, яка є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений, маса канабісу в перерахунку на висушену речовину складає 89,2700 г відповідно та поліетиленовий пакет білого кольору, з подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 125,524 г, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 109,708 г відповідно;

-в прихожій кімнаті у пуфику 7 паперових згортків, з фасованою подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом, коноплі, масами 4,4682 г, 4,6275 г, 4,1028 г, 4,7794 г, 4,8222 г, 4,4540 г, 4,6694 г, який відноситься до особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, - канабіс, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить відповідно 3,9946 г, 4,1277 г, 3,6802 г, 4,2632 г, 4,3207 г, 3,9774 г, 4,1604 г;

-в тумбочці даної кімнати з пластикової коробки 8 сліп-пакетів, з подрібненою речовиною рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі та в металевій ємкості шість сліп-пакетів (загальна кількість сліп-пакетів 14 шт.), в яких знаходилася подрібнена речовина рослинного походження, зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масами 4,4145 г, 4,3325 г, 4,7393 г, 4,3803 г, 4,4103 г, 4,5107 г, 4,6505 г, 4,6773 г, 4,6179 г, 4,7574 г, 4,5801 г, 4,8992 г, 4,6978 г, 4,8425 г, які є канабісом, який відносяться до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 4,0613 г, 3,9859 г, 4,3602 г, 4,0299 г, 4,0575 г, 4,1498 г, 4,2785 г, 4,3031 г, 4,2485 г, 4,3768 г, 4,2137 г, 4,5073 г, 4,3220 г, 4,4551 г відповідно.

Загальна маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 662,0339 г., що відповідно до Наказу Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» відноситься до великих розмірів, які ОСОБА_8 незаконно придбала та зберігала за місцем свого проживання за вищевказаною адресою з метою збуту.

Крім того, 20.05.2020 року 12.45 год. ОСОБА_8 , перебуваючи за місцем проживання за адресою: АДРЕСА_1 , діючи з прямим умислом на незаконний збут особливо небезпечної наркотичної речовини, маючи корисливий мотив, з метою збагачення незаконно збула ОСОБА_11 (анкетні дані якого змінено відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні»), що діяв на підставі постанови прокурора про контроль за вчиненням злочину з відома та під контролем працівників поліції під час проведення оперативної закупки за 250 грн. один паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору зі специфічним запахом коноплі, масою 3,8945 г, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг якого заборонено та є канабісом, маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 3,5518 г відповідно.

11 червня 2020 року, о 12 годині 50 хвилин, співробітники поліції у відповідності з Законом України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанням ними» для документування та доказу злочинної діяльності ОСОБА_8 , пов`язаної з незаконним оборотом наркотичних засобів, передали для придбання у неї наркотичного засобу громадянину під вигаданим прізвищем ОСОБА_12 (анкетні дані якого змінено відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні»), грошові кошти у сумі 1000 гривень: купюра номіналом 200 гривень - ЄД 2365431, купюра номіналом 200 гривень - ПГ 3924882, купюра номіналом 100 гривень - МГ 0458658, купюра номіналом 100 гривень - MB 8687266, купюра номіналом 100 гривень -МГ 4534687, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489899, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489897, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489898, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489895, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489900, купюра номіналом 50 гривень - УП 4489896 Національного банку України.

11 червня 2020 року о 13 годині 45 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись навпроти домоволодіння АДРЕСА_1 , діючи умисно, з корисливих мотивів, незаконно збула ОСОБА_13 за 1000 грн. особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс який знаходився у п`яти сліп пакетах з фіксатором.

11 червня 2020 року в період часу з 13 годин 57 хвилин до 14 годин 30 хвилин ОСОБА_14 , знаходячись на перехресті вул. Лєрмонтова та провулку Ламаний, с. Ляшківка, Царичанського району Дніпропетровської області, в присутності двох понятих, добровільно видав працівникам поліції придбані у ОСОБА_8 п`ять сліп пакетів, з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено -канабіс, що в перерахунку на висушену речовину становить 3,466 г, 3,459 г, 3,849 г, 3,623 г, 4,074 г, загальною вагою 18,471 г, які ОСОБА_8 раніше незаконно придбала, зберігала та збула ОСОБА_15 , під час проведення оперативної закупки.

Вказані дії ОСОБА_8 судом кваліфіковано за ч. 1 ст. 309 за ознаками незаконного придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, а також за ч. 2 ст. 307 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання у великих розмірах з метою збуту, та незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги та наполягав на її задоволенні з викладених у ній підстав; обвинувачену та її захисника, які, кожен окремо, просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а вирок суду залишити без змін; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши апеляційні доводи, колегія суддів з урахуванням положень ст. 404 КПК України, згідно із якими суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, приходить до наступного.

Так, висновки суду першої інстанції про фактичні обставини кримінального провадження, правильність кваліфікації дій ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307КК України та доведеність її вини ніким з учасників судового розгляду в апеляційному порядку не оспорюються, у зв`язку із чим відповідно до вимог ст. 404 КПК України судом апеляційної інстанції не переглядаються.

Аналізуючи доводи апеляційної скарги, які зводяться до відсутності підстав для призначення обвинуваченій покарання нижче від найнижчої межі, встановленої санкцією ч. 2 ст. 307 КК України, колегія суддів не знаходить їх обгрунтованими з огляду на наступне.

Згідно із вимогами ст. 69 КК України за наявності декількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного, суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за це кримінальне правопорушення.

Застосування ст. 69 КК України можливе за наявності у кримінальному провадженні виняткових обставин, які дають підстави розраховувати на досягнення мети покарання. При цьому наявні обставини, що пом`якшують покарання, мають істотно знижувати ступінь тяжкості вчиненого. Ці обставини надають специфічних особливостей, які свідчать про те, що вчинене діяння виходить за межі типових злочинів такого виду і ступінь його тяжкості порівняно з ними значно менший.

Як вбачається з вироку, судом було обґрунтовано та з наведенням відповідного мотивування визнано відсутність обтяжуючих покарання обставин та наявність декількох обставин, що пом`якшують покарання обвинуваченої, а саме повного визнання вини та щирого каяття, а також її похилого віку.

Крім того судом враховано дані про особу обвинуваченої ОСОБА_8 , яка є пенсіонером, раніше до кримінальної відповідальності не притягувалась, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, за місцем проживання характеризується задовільно. Крім того судом було прийнято до уваги, що обвинувачена утримувала та доглядала матір 1930 року народження, яка потребувала лікування, внаслідок чого в ОСОБА_8 існувала матеріальна нужденність, що і стало причиною вчинення нею злочинів.

Як було правильно встановлено судом першої інстанції та грунтовно зазначено у вироку, наведені обставини у сукупності свідчать про можливість призначення останній покарання нижче від найнижчої межі, із чим колегія суддів погоджується та вважає, що вони дійсно істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення і підтверджують існування специфічних особливостей, які свідчать про те, що інкриміноване ОСОБА_8 діяння виходить за межі типових злочинів такого виду. Призначення цій обвинуваченій покарання із застосуванням положень ст. 69 КК України, втім достатньо суворого та з реальним його відбуванням, відповідатиме вимогам статей 50, 65 КК України та принципу пропорційності, оскільки є необхідним і достатнім для її виправлення та попередження вчинення нових кримінальних правопорушень, буде відповідати принципам справедливості, співмірності та індивідуалізації покарання, не становитиме особистий і надмірний тягар для обвинуваченої, що є складовим елементом принципу верховенства права відповідно до практики Європейського суду з прав людини (справа «Скополла проти Італії» від 17.09.2009 року, справа «Ізмайлов проти Росії» від 16.10.2008 року).

Колегія суддів також враховує, що апеляційні доводи прокурора не містять нових відомостей та полягають у переоцінці обставин, які були відомі суду першої інстанції, проаналізовані у вироку та дістали належну оцінку. На думку колегії суддів, вони були враховані достатньою мірою при призначенні ОСОБА_8 більш м`якого покарання, ніж передбачено законом.

У зв`язку із вищенаведеним апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 - залишити без задоволення.

Вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 22 березня 2023 року щодо ОСОБА_8 , обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4