Справа№ 938/268/23
Судове провадження № 1-кп/938/68/23
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 червня 2023 року селище Верховина

Верховинський районний суд Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

з участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000041 від 04.04.2023 року про обвинувачення

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Полянки Верховинського району Івано-Франківської області, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , фактично проживаючого в АДРЕСА_1 , одруженого, не працевлаштованого, з середньою освітою, депутатом не обирався, відповідно до ст.89 КК України не судимого

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 336 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_4 ухилився від призову на військову службу під час мобілізації, тобто вчинив кримінальне правопорушення (злочин), передбачений ст. 336 КК України.

Кримінальне правопорушення вчинено при таких обставинах.

Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який затверджено Законом України від 24.02.2022 року №2102-ІХ, в Україні введено воєнний стан з 05.30 годин 24.02.2022 року строком на 30 діб. Надалі строк дії воєнного стану в Україні продовжувався Указами Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 14.03.2022 року № 133/2022, від 18.04.2022 року № 259/2022, від 17.05.2022 року № 341/2022, від 12.08.2022 року № 573/2022, від 07.11.2022 року №757/2022, затверджених Законами України від 15.03.2022 року № 2119-IX, від 21.04.2022 року № 2212-IX, від 22.05.2022 року № 2263-IX, від 15.08.2022 року № 2500-IX, від 16.11.2022 року №2738-ІХ, на строк до 19.02.2023 року.

Окрім того, Указом Президента України «Про загальну мобілізацію» №69/2022 від 24.02.2022 року в зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до ч.2 ст. 102, п.п. 1, 17, 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України було оголошено про проведення загальної мобілізації у зв`язку з введення воєнного стану в Україні.

Відповідно до статті 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

ОСОБА_4 , відповідно до п. 4 ч. 9 ст. 1 та ст. 27 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» від 25.03.1992 року з наступними змінами та в редакціях будучи військовозобов`язаним, 31.01.2023 року прибув до ІНФОРМАЦІЯ_2 , що за адресою: АДРЕСА_1 , з метою проходження військово-лікарської комісії. Цього ж дня він пройшов військово-лікарську комісію, за результатами якої, відповідно до довідки військово-лікарської комісії №22/89 від 31.01.2023 року, визнаний придатним до військової служби. Встановивши відсутність обставин, передбачених ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», які надавали б йому право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, 31.01.2023 року вповноваженою особою з числа працівників ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4 вручена повістка про необхідність прибуття на 09.00 годин 07.02.2023 року до вищевказаного центру для подальшого відправлення до Збройних сил України для проходження військової служби Також ОСОБА_4 було попереджено, що в разі неприбуття без поважних причин на 09.00 годин 07.02.2023 року до ІНФОРМАЦІЯ_2 його може бути притягнуто до відповідальності згідно зі законом. Про отримання цієї повістки ОСОБА_4 особисто підписався, але діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків та свідомо бажаючи їх настання, розуміючи, що на території України введено воєнний стан та оголошено загальну мобілізацію, без поважних на те причин не прибув о 09.00 годин 07.02.2023 року та протягом дня до ІНФОРМАЦІЯ_2 , чим ухилився від призову на військову службу під час мобілізації.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 вказав, що вину визнає повністю, дійсно у Верховинському військоматі 31.01.2023 року пройшов військово-лікарську комісію, якою його визнано придатним до військової служби та цього ж дня вручено повістку про його явку до військомату 07.02.2023 року, про отримання якої він розписався. Однак, у призначений день він не з`явився до військомату, бо його дружина була вагітною двійнею, погано себе почувала. Про причини своєї неявки працівників воєнкомату не повідомляв. Також обвинувачений вказав, що він одружений, 15.03.2023 року в нього з дружиною народилися двоє синів. Крім того, в його дружини є 2-є малолітніх дітей від першого шлюбу, яких він фактично утримує та виховує, бо їх біологічний батько аліменти на утримання цих дітей не платить.

Крім визнання вини обвинуваченим ОСОБА_4 , його винуватість у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.336 КК України, повністю доведена дослідженими в судовому засіданні належними та допустимими доказами.

Зокрема, свідок ОСОБА_5 в судовому засіданні вказала, що вона є дружиною обвинуваченого. Їй відомо, що чоловік отримував повістки від військомату, але вона не відпустила його, бо на той час була вагітною двійнею. ЇЇ чоловік ОСОБА_4 був та є єдиним годувальником сім`ї. На утриманні її чоловіка четверо малолітніх дітей, з яких 2 дітей є його синами, які народилися ІНФОРМАЦІЯ_3 , а 2-є дітей є її дітьми від першого шлюбу. ЇЇ колишній чоловік ОСОБА_6 не платить взагалі аліменти на утримання дітей з вересня 2021 року. З ОСОБА_4 вона проживає з 08.11.2021 року, а офіційно одружилися 03.12.2022 року.

Свідок ОСОБА_7 у судовому засіданні зазначив, що він працює начальником мобілізаційного відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 . ОСОБА_4 31.01.2023 року пройшов медичний огляд, яким визнаний придатним до військової служби. Цього ж дня йому вручено повістку про необхідність його явки до ІНФОРМАЦІЯ_2 07.02.2023 року, про отримання якої він розписався. Однак, у призначений час ОСОБА_4 не зявився до територіального центру, в зв`язку з чим було направлено до поліції повідомлення про вчинення ним злочину. Також свідок повідомив суд, що відповідно до законодавства, звільнення особи від покарання на підставі ст.75 КК України за вчинення нетяжкого злочину не є перешкодою для подальшої мобілізації цієї особи.

Вина ОСОБА_4 також доведена такими безпосередньо дослідженими в судовому засіданні доказами:

-повідомленням ІНФОРМАЦІЯ_2 від 06.03.2023 року №3/1/456 про кримінальне правопорушення, передбачене ст.366 КК України, вчинене ОСОБА_4 , 1981 року народження, проживаючого в с.Полянки Верховинського району Івано-Франківської області (а.с.57), до якого долучено:

*рапорт начальника мобілізаційного відділення ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_8 про неприбуття військовозобов`язаного ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , який отримав повістку про явку для відправлення до військової частини 07.02.2023 року для проходження військової служби по мобілізації 07.02.2023 року, у призначений день з невідомих причин (а.с.58);

*довідку №22/89 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 щодо солдата ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (а.с.59) та картку обстеження та медичного огляду вищезазначеного військовозобов`язаного (а.с.60), з яких вбачається, що вказана особа 31.01.2023 року визнана придатною до військової служби;

* розписку ОСОБА_4 про отримання ним 31.03.2023 року повістки про явку для відправлення до військової частини о 09.00 годин 07.02.2023 року (а.с.61), на якій наявний його підпис;

- листами ІНФОРМАЦІЯ_2 від 18.04.2023 року №3/1/821, №3/1/822, №3/1/823 (а.с.62,66,67), з яких вбачається, що військовозобов`язаного ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , було відібрано до складу команди 419 ОСБ, якого до адміністративної відповідальності не притягували; а також щодо відсутності інформації щодо наявності його членства в релігійних організаціях, віровченнях, які не допускають користування зброєю;

- листом КНП «Білоберізька амбулаторія загальної практики сімейної медицини Білоберізької сільської ради» від 06.04.2023 року №12 (а.с.68), відповідно до якого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , житель с.Полянки Верховинського району, в період часу з 31.01.2023 року по 08.02.2023 року за медичною допомогою до цього закладу не звертався;

- листом КНП «Яблуницька амбулаторія загальної практики сімейної медицини Білоберізької сільської ради» від 06.04.2023 року №22 (а.с.69), відповідно до якого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , житель с.Полянки Верховинського району, в період часу з 31.01.2023 року по 08.02.2023 року за медичною допомогою до цього закладу не звертався;

- листом КНП «Путильська багатопрофільна лікарня» Путильської селищної ради Вижницького району Чернівецької області від 06.04.2023 року №01-05/758 (а.с.70), відповідно до якого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , житель с.Полянки Верховинського району, в період часу з 31.01.2023 року по 08.02.2023 року за медичною допомогою до цього закладу не звертався;

-листом Верховинського відділу державної реєстрації актів цивільного стану у Верховинському районі Івано-Франківської області від 19.04.2023 року №189/31.1.6-18/3 (а.с.73), з якого вбачається, що інформація про те, що актові записи про народження дітей, батьком яких записаний ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в архіві відділу відсутні;

-протоколом тимчасового доступу до речей і документів від 19.04.2023 року та описом речей і документів, які були вилучені (а.с.77-80), з яких вбачається, що на підставі ухвали слідчого судді Верховинського районного суду про тимчасовий доступ до речей і документів від 19.04.2023 року (а.с.74-76) з приміщення ІНФОРМАЦІЯ_2 вилучено оригінали довідки №22/89 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 , картки обстеження та медичного огляду, облікової картки щодо військовозобов`язаного солдата ОСОБА_4 та оригінал розписки ОСОБА_4 , отриманої ним 31.01.2023 року, копії яких також долучено до зазначеного протоколу;

-речовими доказами: оригіналами довідки №22/89 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 , картки обстеження та медичного огляду, облікової картки щодо військовозобов`язаного ОСОБА_4 та оригіналом йогорозписки, отриманої ним 31.01.2023 року, які оглянуті в судовому засіданні.

При призначенні покарання суд враховує, що у ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» закріплено, що при розгляді справ суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

У справі «Ізмайлов проти Росії» (рішення від 16.10.2008 року) Європейський Суд з прав людини вказав, що при призначенні покарання «для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити «особистий надмірний тягар для особи». Також у справах «Бакланов проти Росії» (рішення від 9.06.2005 року) та «Фрізен проти Росії» (рішення від 24.02.2005 року) Європейський Суд з прав людини зазначив, що «досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значним, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу законності і воно не було свавільним».

Крім того, загальні засади призначення покарання визначені в ст. 65 КК України, відповідно до якої покарання призначається 1) у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення, за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу, 2) відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; 3) враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень. А згідно з ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого.

До обставин, що пом`якшують покарання ОСОБА_4 , суд відносить те, що він щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину

Обставин, що обтяжують його покарання, відповідно до обвинувального акта не встановлено (а.с.5).

Суд також враховує особу винного ОСОБА_4 . Зокрема, вивченням особи обвинуваченого встановлено, що він ІНФОРМАЦІЯ_1 (а.с.87), його зареєстроване місце проживання: с.Полянки Верховинського району Івано-Франківської області (а.с.89), перебуває на обліку в наркологічному кабінеті з діагнозом F.10.30 (пов`язаного з вживанням алкоголю) та не знаходиться на обліку в психоневрологічному кабінеті КНП «Верховинська багатопрофільна лікарня» Верховинської селищної ради (а.с.82), одружений з 03.12.2022 року з ОСОБА_9 , прізвище дружини після реєстрації шлюбу « ОСОБА_10 » (а.с.101), зловживає алкогольними напоями (а.с.108), разом з дружиною виховують та утримують 4-ро малолітніх дітей: ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , та ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_6 (а.с. 42-44, 103-106).

Також у судовому засіданні з метою підтвердження утримання ним двох малолітніх дітей дружини обвинувачений долучив до матеріалів даної справи розрахунок заборгованості зі сплати аліментів боржником ОСОБА_15 , виданого Верховинським відділом державної виконавчої служби, який йому надала його дружина, з якого вбачається, що станом на 29.03.2023 року заборгованість ОСОБА_15 по сплаті аліментів становить 61837 гривень (а.с.116-118).

Згідно з досудовою доповіддю Верховинського РС філії ДУ «Центр пробації в Івано-Франківській області» від 24.05.2023 року - ризик вчинення ОСОБА_4 повторного кримінального правопорушення оцінюється як середній, ризик небезпеки для суспільства середній. На думку Верховинського РС у разі, якщо суд дійде висновку про можливість звільнення правопорушника від відбування покарання з випробуванням, орган пробації вважає доцільним накладення на правопорушника обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації ( а.с. 30-36 ).

У ч. 2 ст. 4 КК України закріплено, що кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ст.336 КК України ( в редакції закону, що діяв на час вчинення ОСОБА_4 цього злочину, тобто станом на 07.02.2023 року) ухилення від призову на військову службу під час мобілізації карається позбавленням волі на строк від трьох до п`яти років.

Впродовж періоду з часу вчинення ОСОБА_4 вказаного кримінального правопорушення по час ухвалення судом вироку щодо нього не набирав чинності закон про кримінальну відповідальність, яким скасовувалася б кримінальна протиправність діяння, передбаченого ст. 336 КК України, пом`якшувалася б кримінальна відповідальність за його вчинення або іншим чином поліпшувалося становище обвинуваченого.

Враховуючи вищевказане, суд вважає, що ОСОБА_4 слід призначити покарання за вчинення злочину, передбаченого ст. 336 КК України, в межах її санкції.

Таким чином, санкцією ст. 336 КК України передбачено тільки покарання у виді позбавлення волі.

Враховуючи вищевказане, суд вважає, що призначення ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі, яке в санкції ст. 336 КК України закріплене, як безальтернативне, може бути "надмірним тягарем" для нього, що призведе до порушення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, а також не сприятиме досягненню мети покарання, яка полягає у виправленні засудженого, його вихованні та соціальній реабілітації.

Враховуючи ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_4 кримінального правопорушення (нетяжкий злочин), особу винного (відповідно до ст.89 КК України не судимий, на утриманні 4 малолітніх дітей), обставини, що пом`якшують його покарання (щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину), суд дійшов висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, у зв`язку з чим слід обвинуваченого звільнити від відбування покарання з випробуванням, застосувавши ст.ст.75,76 КК України.

При цьому суд звертає увагу, що, як вбачається зі ст.ст. 14, 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», звільнення ОСОБА_4 на підставі ст. 75 КК України від покарання за вчинення злочину, передбаченого ст.336 КК України, який відповідно до ст.12 КК України є нетяжким, не є перешкодою для подальшого його призову на військову службу під час мобілізації у разі відсутності в нього права на відстрочку, передбаченого ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію». А повторне ним ухилення від призову під час мобілізації в період іспитового строку є підставою для призначення йому за сукупністю вироків покарання, пов`язаного з позбавленням волі, до якого на підставі ст.71 КК України обов`язково приєднується повністю або частково невідбута частина покарання, призначеного цим вироком.

Як вбачається з вимоги про судимість ОСОБА_4 відповідно до ст.89 КК України не судимий (а.с.93-94), однак, він засуджений вироком Верховинського районного суду від 09.03.2023 року за вчинення 10.01.2023 року проступку, передбаченого ч.1 ст.357 КК України (а.с.97) до покарання у виді штрафу в розмірі 850 гривень, який ним сплачено 14.03.2023 року (а.с.98, 115).

Таким чином, ОСОБА_4 вчинив злочин, передбачений ст.336 КК України, 07.02.2023 року, але він засуджений вироком суду від 09.03.2023 року за вчинення 10.01.2023 року кримінального проступку, передбаченого ч.1 ст.357 КК України.

Відповідно до позицій Касаційного кримінального суду Верховного Суду, викладених в постановах від 23.06.2022 року в справі №210/3508/21, від 20.10.2020 року в справі №372/417/19, якщо особа, щодо якої було застосовано звільнення від відбування покарання на підставі ст.75 КК України, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджена до покарання, що належить відбувати реально, то застосування принципів поглинання, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається; за таких умов кожний вирок виконується самостійно, в зв`язку з чим не підлягає застосуванню ч.4 ст.70 КК України.

Враховуючи вищевказані позиції Верховного Суду, а також факт сплати ОСОБА_4 14.03.2023 року штрафу, призначеного йому вироком Верховинського районного суду Івано-Франківської області від 09.03.2023 року за ч.1 ст.357 КК, суд приходить до переконання про незастосування ч.4 ст.70 КК України.

Цивільний позов у даній справі не заявлявся.

Як вбачається з обвинувального акта, процесуальні витрати на проведення судових експертиз по кримінальному провадженні, відсутні.

Запобіжний захід щодо обвинуваченого ОСОБА_4 не обирався.

Також відповідно до ч.4 ст.174 КПК України, одночасно з ухваленням судового рішення, яким закінчується судовий розгляд, суд зобов`язаний вирішити питання про долю речових доказів у порядку ч. 9 ст. 100 КПК України.

Зокрема, постановою від 19.04.2023 року (а.с.85) визнано речовим доказам у кримінальному провадженні № 0000041 від 04.04.2023 року оригінали довідки №22/89 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 , картки обстеження та медичного огляду, облікової картки щодо військовозобов`язаного ОСОБА_4 та оригінал йогорозписки, отриманої ним 31.01.2023 року.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 368-371, 373, 374 КПК України, -

У Х В А Л И В:

ОСОБА_4 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 336 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 ( три ) роки.

На підставі ст.75 КК України звільнити засудженого ОСОБА_4 від відбування покарання з випробуванням, встановивши йому іспитовий строк 1 (один) рік.

Відповідно до вимог ч. 1, ч.3 ст.76 КК України покласти на засудженого ОСОБА_4 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Речові докази по справі після набрання вироком законної сили, а саме:

-оригінали довідки №22/89 військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 , картки обстеження та медичного огляду, облікової картки щодо військовозобов`язаного ОСОБА_4 повернути до ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

-оригінал розписки ОСОБА_4 , отриманої ним 31.01.2023 року, - зберігати в матеріалах судової справи

На вирок суду сторонами може бути подана апеляція до Івано-Франківського апеляційного суду через Верховинський районний суд протягом 30 днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. В разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку негайно, після його проголошення, вручити обвинуваченому, прокурору.

Суддя Наталія ЧЕКАН