1Справа № 335/2371/22 1-кс/335/1901/2022
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 серпня 2022 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участі секретаря ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора у кримінальному провадженні - прокурора відділу Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 , про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні №0000411 від 25.04.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Прокурор у кримінальному провадженні - прокурор відділу Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні №0000411 від 25.04.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначив, що у провадженні слідчого відділення ВП №1 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області перебувають матеріали кримінального провадження № 0000411, що внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 25.04.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України. Досудовим розслідуванням встановлено, що 25.04.2022 до ВП №1 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області надійшло повідомлення, про те, що на блокпості М-4, що розташований на новому мості в м. Запоріжжя, зупинено автомобіль «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , під керуванням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , при перевірці якого у багажному відділенні та у салоні автомобіля виявлено підакцизні товари - тютюнові вироби без марок акцизного податку України. Слідчим СВ ВП №1 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області 25.04.2022 у період часу з 16 год. 20 хв. по 17 год. 00 хв. проведено огляд транспортного засобу - «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , у кузові сірого кольору, що знаходився на блокпості М-4, розташованого на вантовому (новому) мості в м. Запоріжжя, за координатами 47.8234967, 35.0806442. У ході проведення ОМП виявлено та вилучено: тютюнові вироби без марок акцизного податку («Marshall» - 850 од., «Compliment» - 110 од, «Urta» - 360 од., «Palermo» - 110 од., «Pull» - 60 од., «AstrU» - 500 од., «Brut» - 130 од.), у загальній кількості 2120 пачок цигарок; транспортний засіб «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , у кузові сірого кольору, VIN-код НОМЕР_2 ; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , згідно якого власником транспортного засобу є ОСОБА_5 ; ключ запалювання від транспортного засобу «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 . Під час проведення огляду автомобіля «CHEVROLET» Тасumа, д.н.з. НОМЕР_1 , встановлено, що за кермом автомобіля перебував ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 28.04.2022 на вилучене майно накладено арешт та воно визнано речовим доказом.

27.07.2022 за результатами досудового розслідування прийнято постанову про закриття кримінального провадження.

Рішення про закриття провадження обґрунтовано тим, що 22.07.2022 володільцем вилученого майна ОСОБА_4 подано заяву, в якій він просить передати на потреби підрозділів Збройних Сил України вилучені у нього тютюнові вироби. Такі його дії виключають наявність обставин, які вказують на його злочинний умисел, направлений на незаконний збут підакцизного товару з метою отримання незаконного прибутку, тобто елементу складу злочину - суб`єктивної сторони.

На території України указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з Російською Федерацією. В умовах воєнного стану забезпечення потреб підрозділів Збройних Сил України є суспільно корисною дією, яка має своєю метою забезпечення фізіологічних потреб осіб, що здійснюють захист інтересів громадянського суспільства, держави та її суверенітету. Відповідно такі обставини нівелюють суспільну небезпечність дій ОСОБА_4 , пов`язаних з незаконним обігом підакцизних товарів.

Крім того, прийнято до уваги, що Запорізькою обласною військовою адміністрацією листом від 14.07.2022 за вихідним № 06834/08-46 проінформовано про необхідність забезпечення тютюновими виробами підрозділів Збройних Сил України, зокрема військової частини № НОМЕР_3 (9 полк оперативного призначення Національної гвардії Збройних Сил України). 19.07.2022 до слідчого відділення відділу поліції № 1 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшла заява від командира військової частини № НОМЕР_3 (9 полк оперативного призначення Національної гвардії Збройних Сил України) полковника Сергія Сердюка з проханням у разі наявності кримінальних проваджень, по яким були вилучені тютюнові вироби вирішити питання, згідно чинного Законодавства України щодо передачі вказаного майна на потреби 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України.

На підставі викладеного, прокурор звернувся із вказаним клопотання, відповідно до якого просить скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 28.04.2022, на речові докази та застосувати щодо них спеціальну конфіскацію шляхом передачі військової частини № НОМЕР_3 (9 полк оперативного призначення Національної гвардії Збройних Сил України), а саме: тютюнових виробів без марок акцизного податку («Marshall» - 850 од., «Compliment» - 110 од, «Urta» - 360 од., «Palermo» - 110 од., «Pull» - 60 од., «AstrU» - 500 од., «Brut» - 130 од.), у загальній кількості 2120 пачок цигарок.

Прокурор клопотання підтримав, надавши відповідну заяву.

Розглянувши клопотання, дослідивши матеріали додані до клопотання, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Судом встановлено, що 25.04.2022 до Єдиного реєстру досудових розслідувань були внесені відомості про скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України (кримінальне провадження №0000411). До матеріалів клопотання додані копії документів, якими слідчий обґрунтовує доводи клопотання, витяг з ЄРДР щодо кримінального провадження і долучені документи, що підтверджують обставини, викладені у клопотанні.

Так, 28.04.2022 ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя накладено арешт на тимчасово вилучене майно, у ході проведення огляду транспортного засобу - «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , у кузові сірого кольору, що знаходився на блокпості М-4, розташованого на вантовому (новому) мості у м. Запоріжжя, за координатами 47.8234967, 35.0806442, а саме: тютюнові вироби без марки акцизного податку («Marshall» - 850 од., «Compliment» - 110 од, «Urta» - 360 од., «Palermo» - 110 од., «Pull» - 60 од., «AstrU» - 500 од., «Brut» - 130 од.), у загальній кількості 2120 пачок цигарок; транспортний засіб «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , у кузові сірого кольору, VIN-код НОМЕР_2 ; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , згідно якого власником транспортного засобу є ОСОБА_5 ; ключ запалювання від транспортного засобу «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ним.

Також встановлено, що 19.07.2022 до слідчого відділення відділу поліції № 1 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшло звернення від командира 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України полковника Сергія Сердюка з проханням у разі наявності кримінальних проваджень, по яким були вилучені тютюнові вироби вирішити питання, згідно чинного Законодавства України щодо передачі вказаного майна на потреби 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України.

22.07.2022 до слідчого відділення відділу поліції № 1 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшла заява від ОСОБА_4 про те, що останній добровільно просить передати на потреби 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України вилучене 25.04.2022 у ході проведення огляду транспортного засобу - «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 майно, а саме - тютюнові вироби без марки акцизного податку у загальній кількості 2120 пачок цигарок, без будь-якого відшкодування його вартості у подальшому.

Постановою слідчого СВ ВП №1 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області від 27.07.2022 кримінальне провадження, внесене до ЄОДР за №0000411 від 25.04.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, у зв`язку з відсутністю складу кримінального правопорушення, на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України закрито.

На території України Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з Російською Федерацією.

Порядок вирішення долі речових доказів, яке має статус арештованого майна, що підлягає спеціальній конфіскації, визначено у ст. 96-1, ст. 96-2 КК України, ст. 100, ст. 171-174 КПК України.

Згідно частини 3 статті 174 КПК України прокурор одночасно з винесенням постанови про закриття кримінального провадження скасовує арешт майна, якщо воно не підлягає спеціальній конфіскації. Таким чином, сторона обвинувачення в особі прокурора у провадженні не уповноважена приймати рішення щодо вирішення долі майна, яке підлягає спеціальній конфіскації. Аналогічних повноважень не має слідчий.

Згідно статті 174 КПК України вирішення питання скасування арешту з одночасним вирішенням питання про спеціальну конфіскацію у разі прийняття остаточного процесуального рішення у провадженні відноситься до компетенції суду.

Згідно ст. 96-1 Кримінального кодексу України передбачено застосування спеціальної конфіскації щодо майна, яке було предметом злочину.

Зокрема, згідно частини 1 статті 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого частиною 1 статті 204 КК України.

Згідно пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: згідно пункту 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Згідно пункту 3 частини 1 статті 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено, - переходять у власність держави.

Відповідно до положень п. 213.1.1 Податкового кодексу України (далі - ПКУ) об`єктами оподаткування є реалізації вироблених в України підакцизних товарів (продукції), до яких згідно пункту 215.3.2 ПКУ, зокрема, відносяться тютюнові вироби та безпосередньо цигарки.

Відповідно до п. 226.2 ПКУ, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності обігу товарів.

Згідно з п. 226.11 ПКУ, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку марками акцизного податку тютюнових виробів, забороняються.

Окрім того, з питань відповідності положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України Конституційним судом України 30.06.2022 у справі № 1-22/2020 (391/20) постановлено рішення № 1-р/2022 (далі Рішення), правові позиції якого мають істотне значення та також повинні бути враховані.

Згідно абзацу 3 пункту 5.7 Рішення Конституційний Суд України дійшов висновку, що застосування спеціальної конфіскації припиняє незаконне та недобросовісне володіння, тимчасово набуте внаслідок вчинення умисного кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, визначеного Особливою частиною КК України, тобто з порушенням приписів Конституції України та законів України, прав та інтересів учасників суспільних відносин.

У своєму Рішенні суд вказав, що спеціальна конфіскація як захід впливу на особу має некаральний характер, а метою застосування якого є припинення використання грошей та іншого майна, набутих унаслідок злочинної або іншої протиправної діяльності, як цілі або засобу кримінально-протиправної діяльності.

Частиною 1 ст.98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 100 КПК України речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, у вигляді предметів, великих партій товарів, зберігання яких через громіздкість або з інших причин неможливо без зайвих труднощів або витрати по забезпеченню спеціальних умов зберігання яких співмірні з їх вартістю, а також речові докази у вигляді товарів або продукції, що піддаються швидкому псуванню: передаються за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Відповідно до частини восьмої цієї статті реалізація, технологічна переробка або знищення речових доказів здійснюється в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п. 28 Порядку зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов`язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1104 від 19.11.2012 року, речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, які через громіздкість або з інших причин, визначених у КПК України, не можуть зберігатися без зайвих труднощів в обладнаних приміщеннях або в інших місцях зберігання, визначених у пунктах 17-26 цього Порядку, передаються (крім випадків, коли такі речові докази повернуто власникові або передано йому на відповідальне зберігання) за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду торговельному підприємству для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Чинне законодавство не регулює питань вирішення долі речових доказів у воєнний час, тому суд не позбавлений права прийняти рішення керуючись загальними принципами судочинства.

Приймаючи до уваги те, що за матеріалами кримінального провадження вилучені цигарки віднесені до категорії вилучених з обігу лише через відсутність марок акцизного податку України, а не через невідповідність якості за своїми складовими, та підлягають спеціальній конфіскації при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни, суд вважає можливим вирішити долю цих предметів у запропонований військовою адміністрацією спосіб.

На підставі вищевикладеного, враховуючи те, що вказане кримінальне провадження закрито, власник вилученого майна добровільно просить передати на потреби військової частини № НОМЕР_3 , 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України вилучене 25.04.2022 у ході проведення огляду транспортного засобу - «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 майно, а саме - тютюнові вироби без марки акцизного податку у загальній кількості 2120 пачок цигарок, без будь-якого відшкодування його вартості у подальшому, слідчий суддя вважає, що клопотання - підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.98, 100 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора у кримінальному провадженні - прокурора відділу Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 , про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні №0000411 від 25.04.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України задовольнити.

Скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 28.04.2022 на тютюнові вироби без марок акцизного податку («Marshall» - 850 од., «Compliment» - 110 од, «Urta» - 360 од., «Palermo» - 110 од., «Pull» - 60 од., «AstrU» - 500 од., «Brut» - 130 од.), у загальній кількості 2120 пачок цигарок.

Речові докази, у кримінальному провадженні №0000411 від 25.04.2022 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, вилучені 25.04.2022 у ході проведення огляду транспортного засобу - «CHEVROLET» Tacuma, д.н.з. НОМЕР_1 , у кузові сірого кольору, що знаходився на блокпості М-4, розташованого на вантовому (новому) мості у м. Запоріжжя, за координатами 47.8234967, 35.0806442, а саме: тютюнові вироби без марки акцизного податку («Marshall» - 850 од., «Compliment» - 110 од, «Urta» - 360 од., «Palermo» - 110 од., «Pull» - 60 од., «AstrU» - 500 од., «Brut» - 130 од.), у загальній кількості 2120 пачок цигарок, передати військовій частині № НОМЕР_3 , 9 полку оперативного призначення Національної гвардії України, без подальшого відшкодування їх вартості.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Запорізького апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя: ОСОБА_1