Справа № 357/5822/22
У Х В А Л А

29 серпня 2022 року м. Біла Церква

Білоцерківський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Біла Церква Київської області в приміщенні Білоцерківського міськрайонного суду Київської області в режимі відеоконференції з ДУ «Білоцерківська виправна колонія (№ 35)» клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку пепереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015,-

сторони кримінального провадження та інші учасники судового провадження: прокурор Білоцерківської окружної прокуратури ОСОБА_4 , представник Державної установи «Білоцерківська виправна колонія (№35)» ОСОБА_5 , засуджений ОСОБА_3 , захисник засудженого адвокат ОСОБА_6 -

У С Т А Н О В И В:

15.07.2022 до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про перерахування строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України № 838-VIII від 26.10.2015.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив його задовольнити, додатково пояснив, що він з Республіки Білорусь прибув на територію України з надією на те, що до нього застосовано «Закон Савченко», тобто проведено перерахунок строку попереднього ув`язнення з розрахунку однин день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Однак, 12.10.2021 він дізнався про те, що рішення про перерахунок строку попереднього ув`язнення було скасовано.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_6 просив клопотання засудженого задовольнити. Додатково пояснив, що ухвалою Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 18.11.2020 про приведення вироку Республіки Білорусь у відповідність до законодавства України засудженому ОСОБА_7 було зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі. Знаючи про існування цієї ухвали громадянин України ОСОБА_3 надав згоду на відбування покарання в Україні. Згодом у 2021 році з`ясувалося, що ухвала суду від 18.11.2020 скасована судом апеляційної інстанції. Вважає, що висновок суду про те, що до ОСОБА_3 неможливо застосувати ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 є неправильним, оскільки у вказаний закон поширюється на всіх громадян України та у ньому відсутнє застереження про те, що злочин має бути вчинений на території України. Звертає увагу на те, що ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 17.11.2021 у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_3 відмовлено у зв`язку з тим, що він не є суб`єктом звернення, однак, апеляційний суд переглядаючи вказану ухвалу вказав на те, що він є суб`єктом звернення. При цьому зазначає, що вказаною ухвалою суду питання про застосування до ОСОБА_3 «Закону Савченко» не вирішувалося. Оскільки засудженому вироком суду Республіки Білорусь зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день до півтора, то вважає, що засудженому ОСОБА_3 має бути зараховано ще пів дня.

Представник колонії в судовому засіданні заперечив проти задоволення клопотання засудженого, посилаючись на те, що питання про перерахунок строку попереднього ув`язнення уже було вирішено судом першої інстанції та переглянуто в апеляційному порядку, суди дійшли висновку про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку день за два.

Прокурор проти задоволення клопотання засудженого заперечив, посилаючись на те, що ухвала Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 18.11.2020 скасована Київським апеляційним судом в частині зарахування строку попереднього ув`язнення за розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки такий перерахунок є можливим у разі застосування попереднього ув`язнення на території України. Зазначає, що попереднє ув`язнення засудженого ОСОБА_3 мало місце на території Білорусії, і йому за вироком суду по закону, який є аналогом «Закону Савченко» в Республіці Білорусь було зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за півтора дня позбавлення волі. Після скасування ухвали суду від 18.11.2020, Бориспільським міськрайонним судом Київської області було винесено ухвалу від 14.04.2021 згідно якої у строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення виходячи з розрахунку одному дню затримання і тримання під вартою відповідає один день позбавлення волі. Вказана ухвала набрала законної сили. Окрім того, питання про перерахунок строку попереднього ув`язнення було предметом розгляду Білоцерківського міськрайонного суду, за результатами якого винесено ухвалу від 17.11.2021. В ухвалі Київського апеляційного суду від 28.06.2022, винесеної за результатами перегляду ухвали від 17.11.2021 вказано на правильність висновків суду першої інстанції про відсутність підстав для застосування «Закону Савченко». Отже, суди дійшли однозначного висновку про те, що підстав для проведення перерахунку строку попереднього ув`язнення ОСОБА_3 не має.

Вислухавши учасників судового засідання, вивчивши надані матеріали, суд приходить до таких висновків, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 537, п. 4 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання про вирішення питання, пов`язаного з виконанням вироку, подаються до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_8 засуджений вироком суду Лідського району Гродненської області Республіки Білорусь від 25.02.2019, який змінено ухвалою Гродненського обласного суду від 10.11.2019 за ч. 3, ч. 4 ст. 209 УК із застосуванням ч. 1 ст. 71 УК на 8 років позбавлення волі з випробуванням у виправній колонії з умовами посиленого режиму.

Ухвалою Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 18.11.2020 було розглянуто клопотання Міністерства юстиції України та приведено у відповідність із законодавством України вирок Республіки Білорусь щодо ОСОБА_3 .. Вказаною ухвалою відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року), було зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_3 перебування в установах попереднього ув`язнення в період з 11.04.2018 по 13.04.2018, з 14.02.2018 по 24.02.2019 та з 25.02.2019 по 10.12.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Однак, ухвалою Київського апеляційного суду від 09.03.2021 вказану ухвалу Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 18.11.2020 скасовано та призначено новий розгляд в суді першої інстанції.
Скасовуючи ухвалу районного суду, крім іншого, колегією суддів апеляційного суду зазначено, що застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII при вирішенні питання про зарахування у строк покарання у виді позбавлення волі строку, відбутого у державі винесення вироку, не узгоджується з положеннями Договору між Україною та Республікою Білорусь про передачу осіб, засуджених до позбавлення волі, для подальшого відбування покарання від 12 червня 2009 року та вимогами статтей 610-611 КПК України і суперечить вироку Лідського району Гродненської області від 25.02.2019 року, в частині зарахування засудженому періоду його затримання та тримання під вартою в строк покарання.
Вказана норма кримінального закону України підлягає застосуванню за певних умов при призначенні покарання за вчинення злочину на території України, не застосовується при приведенні вироку іноземної держави у відповідність до законодавства України, якщо кримінальним законом іноземної держави не передбачено аналогічного правила. Органи держави виконання вироку, в даному випадку на підставі положень Договору між Україною та Республікою Білорусь про передачу осіб, засуджених до позбавлення волі, для подальшого відбування покарання від 12.06.2009 можуть співвідносити міру покарання з мірою покарання за внутрішнім законодавством за аналогічний злочин, однак вони не можуть скорочувати строк відбування покарання, окрім як у випадках, передбачених ст. 610 КПК України.
У подальшому ухвалою Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 14.04.2021 вирок Республіки Білорусь щодо ОСОБА_3 приведено у відповідність із законодавством України.

Вказаним судовим рішенням визначено статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене громадянином України ОСОБА_7 , і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду Республіки Білорусь, та ухвалено вважати його засудженим
- за ч. 3 ст. 190 КК України (шахрайство, вчинене у великих розмірах та за попередньою змовою групою осіб) до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
- за ч. 4 ст. 190 КК України (шахрайство, вчинене в особливо великих розмірах та за попередньою змовою групою осіб) до 8 років позбавлення вол без конфіскації майна.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_3 остаточне покарання 8 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Зменшено ОСОБА_3 строк відбування покарання у виді позбавлення волі, призначеного вироком суду Лідського району Гродненської області від 25.02.2019, зміненого ухвалою Гродненського обласного суду від 10.12.2019, на 1 (один) рік позбавлення волі відповідно до постанови начальника виправної установи «Виправна колонія №15» управління Департаменту виконання покарань МВС Республіки Білорусь по Могилевській області від 28 січня 2020 року на підставі ч. 1 ст. 8 Закону Республіки Білорусь від 19.07.2019 № 230-З «Про амністію у зв`язку з 75-річчям звільнення ОСОБА_9 від німецько-фашистських загарбників».
Строк відбування покарання ОСОБА_3 ухвалено рахувати з 25.02.2019.
В строк відбування призначеного покарання ОСОБА_3 зараховано строк його затримання з 11 квітня 2018 року по 13 квітня 2018 року включно і тримання під вартою з 14 квітня 2018 року по 24 лютого 2019 року включно, виходячи з розрахунку одному дню затримання і тримання під вартою відповідає один день позбавлення волі.
Вказана ухвала Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 14.04.2021 в апеляційному порядку не оскаржувалась, тому на даний час є чинною.
Копію вказаної ухвали суду засуджений ОСОБА_3 отримав після прибуття з Республіки Білорусь у ДУ «Білоцерківська виправна колонія (№35)» - 12.10.2021, після чого ні ним ні його захисником в апеляційному порядку не оскаржувалась.
Натомість, 25.10.2021 засуджений ОСОБА_3 звернувся до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області із клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII.

За результатами розгляду клопотання засудженого ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду від 17.11.2021 ОСОБА_3 було відмовлено в його задоволенні оскільки питання про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, вже вирішено ухвалою Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 14.04.2021.

Переглядаючи вказану ухвалу суду від 17.11.2021 в апеляційному порядку, Київський апеляційний суд у своїй ухвалі від 28.06.2022, погодився із мотивами відмови у задоволенні клопотання засудженого та залишив вказану ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду у цій частині без змін, виключивши із її мотивувальної частини посилання на те, що ОСОБА_3 не є суб`єктом звернення.

Враховуючи викладене, зокрема те, що питання про перерахунок строку попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_3 уже було вирішено ухвалою Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 14.04.2021, яка наразі є чинною, а суд першої інстанції позбавлений права переглядати судове рішення, що набрало законної сили, тому законних підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 суд не знаходить.

Доводи засудженого та його захисника адвоката ОСОБА_6 про необхідність застосування до засудженого вимог ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 є безпідставними та не заслуговують на увагу із викладених вище підстав.

Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про перерахунок строку пепереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 - відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд протягом семи днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали оголошено 31.08.2022 о 16-000 год.

Суддя Тетяна КЛЕПА