печерський районний суд міста києва
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2022 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання старшого слідчого Другого слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві капітана Державного бюро розслідувань ОСОБА_3 про встановлення строку стороні захисту для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження №0000272 від 29 жовтня 2021 року,

В С Т А Н О В И В :

05.08.2022 слідчий Другого слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві капітан Державного бюро розслідувань ОСОБА_3 , за погодженням із прокурором Київської обласної прокуратури ОСОБА_4 , звернувся до слідчого судді з клопотанням, згідно вимог якого сторона обвинувачення просить установити стороні захисту, а саме підозрюваному ОСОБА_5 , його захиснику ОСОБА_6 , а також іншим адвокатам, у разі їх залучення, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000272 від 29 жовтня 2021 року за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, строк для ознайомлення з матеріалами досудового розслідування вказаного кримінального провадження та речовими доказами у ньому, що складає 10 календарних днів з моменту постановлення ухвали слідчим суддею, після спливу якого сторона захисту вважатиметься такою, що реалізувала своє право на доступ до матеріалів.
В обґрунтування клопотання слідчий зазначив, що сторона захисту зволікає при ознайомленні з матеріалами кримінального провадження №0000272 від 29 жовтня 2021 року, не дивлячись на те, що орган досудового розслідування з 25.02.2022 забезпечив належні умови для реалізації права на повний доступ до матеріалів досудового розслідування.
Слідчий подав до суду заяву про розгляд клопотання у його відсутність, вимоги клопотання підтримав та просив задовольнити.
Підозрюваний та його захисник, про місце і час судового розгляду клопотання повідомлені належним чином. Захисник направив до суду лист, в якому повідомляє про те, що на даний час мобілізований та перебуває в лавах ЗСУ, просить відмовити у задоволенні клопотання.
Вивчивши клопотання, дослідивши його матеріали, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступного висновку.
Завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Судовим розглядом встановлено, що Другим слідчим відділом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві, проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000272 від 29 жовтня 2021 року за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України.
28 січня 2022 року ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України.
У відповідності до вимог ст. 290 КПК України, після завершення досудового розслідування прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний надати, зокрема, стороні захисту доступ до матеріалів досудового розслідування, з забезпеченням права робити копії або відображення матеріалів.
Право на ознайомлення з усіма матеріалами досудового розслідування гарантує реалізацію конституційного права підозрюваного на отримання інформації, зокрема, щодо суті пред`явленого обвинувачення та стану розгляду справи, а також забезпечує підозрюваному чи його захиснику можливість підготувати захист від пред`явленого обвинувачення.
Отже, право на ознайомлення із матеріалами досудового розслідування та право на отримання інформації про закінчення розслідування у кримінальному провадженні є складовими конституційного права на захист.
Відповідно до ст. 28 КПК України під час кримінального провадження кожна процесуальна дія або процесуальне рішення повинні бути виконані або прийняті в розумні строки. Розумними вважаються строки, що є об`єктивно необхідними для виконання процесуальних дій та прийняття процесуальних рішень.
Водночас, ознайомлення підозрюваного чи його захисника з матеріалами досудового розслідування є елементом кримінального судочинства і його порядок відповідно до п. 14 ч. 1 ст. 92 Конституції України визначається законами України.
Згідно зі ст. 290 КПК України у разі зволікання при ознайомленні з матеріалами, до яких надано доступ, слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження з урахуванням обсягу, складності матеріалів та умов доступу до них зобов`язаний встановити строк для ознайомлення з матеріалами, після спливу якого сторона кримінального провадження або потерпілий вважаються такими, що реалізували своє право на доступ до матеріалів.
Ознайомлення підозрюваного чи його захисника з матеріалами справи в межах розумних строків відповідає завданням кримінального судочинства, визначеним у ст. 2 КПК України, що з одного боку забезпечує реалізацію прав і свобод людини і громадянина, а з іншого вимагає від особи відповідальної поведінки, зумовленої законними потребами, інтересами інших осіб (зокрема, потерпілого) та суспільства в цілому.
Конституційний Суд України вважав, що положення КПК України щодо визначення сторонам строку для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження узгоджуються з практикою Європейського Суду з прав людини та з підпунктом „b пункту 3 статті 6 Конвенції, відповідно до якого кожен обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має право мати час і можливості для підготовки свого захисту.
Так, Європейський Суд неодноразово зазначав, що право на захист не є абсолютним, а за змістом статті 6 Конвенції прийнятними є лише вкрай необхідні заходи, які обмежують право на захист (рішення від 23 квітня 1997 року у справі „Ван Мехелен та інші проти Нідерландів, від 25 вересня 2008 року у справі „Полуфакін і Чернишов проти Росії). Як зауважив Європейський Суд, підпункт „b пункту 3 статті 6 Конвенції гарантує обвинуваченому мати час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту, а це означає, що така підготовка охоплює все, що є „необхідним для підготовки розгляду справи судом. Крім того, можливості, доступні кожному, хто обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, мають включати ознайомлення для цілей підготовки свого захисту з результатами розслідувань, які проводилися протягом усього провадження у справі. Однак питання адекватності часу і можливостей, наданих обвинуваченому, слід вирішувати в контексті обставин кожної конкретної справи (рішення від 21 жовтня 2010 року у справі „Корнєв і Карпенко проти України). Так, у рішенні від 18 лютого 2010 року у справі „Гаважук проти України Європейський Суд визнав, що можливість обвинуваченого ознайомитися з матеріалами справи протягом п`яти днів є достатнім часом у цій справі в розумінні підпункту „b пункту 3 статті 6 Конвенції.
Кримінально-процесуальний Кодекс України не містить поняття «затягування процесу ознайомлення з матеріалами кримінального провадження», зазначений інститут кримінального судочинства є оціночною категорією і в кожному разі, з огляду на вищезазначену практику Європейського Суду з прав людини, вирішується судом в залежності від конкретних обставин справи.
Так, судовим розглядом встановлено, що 22 лютого 2022 року за вихідними номерами 11-03-3346/22 та 11-03-3345/22 підозрюваному ОСОБА_7 та його захиснику ОСОБА_6 направлено повідомлення про завершення досудового розслідування та про надання доступу до матеріалів досудового розслідування з 14:00 до 18:00 25 лютого 2022 року, однак у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, у вказаний день здійснити відкриття матеріалів іншій стороні не виявилося можливим.
25 квітня 2022 року, за вихідними номерами 11-03-4116/22 та 11-03-4117/22, підозрюваному ОСОБА_5 та його захиснику ОСОБА_6 направлено повідомлення про завершення досудового розслідування та про надання доступу до матеріалів досудового розслідування з 12:00 до 17:00 29 квітня року. Указані повідомлення ОСОБА_5 та ОСОБА_6 направлені, зокрема, рекомендованими листами. ОСОБА_5 повідомлення також направлені за допомогою мобільних додатків обміну повідомлення та здійснення дзвінків «Telegram» та «Signal», які закріплені за номером телефону НОМЕР_1 , яким користується останній. ОСОБА_6 повідомлення також направлені за допомогою мобільного додатку обміну повідомлення та здійснення дзвінків « ОСОБА_8 », який закріплений за номером телефону НОМЕР_2 , яким користується останній, та каналами електронної пошти за адресами ІНФОРМАЦІЯ_1 та ІНФОРМАЦІЯ_2
04 травня 2022 року, за вихідними номерами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , підозрюваному ОСОБА_5 та його захиснику ОСОБА_6 направлено повідомлення про завершення досудового розслідування та про надання доступу до матеріалів досудового розслідування з 10:00 до 17:00 13 травня року. Указані повідомлення ОСОБА_5 та ОСОБА_6 направлені, зокрема, рекомендованими листами. ОСОБА_5 повідомлення також направлені за допомогою мобільних додатків обміну повідомлення та здійснення дзвінків «Telegram» та «Signal», які закріплені за номером телефону НОМЕР_1 , яким користується останній. ОСОБА_6 повідомлення також направлені за допомогою мобільного додатку обміну повідомлення та здійснення дзвінків « ОСОБА_8 », який закріплений за номером телефону НОМЕР_2 , яким користується останній, та каналами електронної пошти за адресами ІНФОРМАЦІЯ_1 та ІНФОРМАЦІЯ_2
04 травня 2022 року, за вихідними номерами НОМЕР_5 та НОМЕР_6 , підозрюваному ОСОБА_5 та його захиснику ОСОБА_6 направлено повідомлення про завершення досудового розслідування та про надання доступу до матеріалів досудового розслідування з 10:00 до 17:00 17 травня року. Указані повідомлення ОСОБА_5 та ОСОБА_6 направлені, зокрема, рекомендованими листами.
Підозрюваний ОСОБА_5 та його захисник ОСОБА_6 жодного разу не з`явилися до органу досудового розслідування у запропонований час для ознайомлення з матеріалами досудового розслідування у кримінальному провадженні.
Вищевказані фактичні обставини свідчать про явне зволікання сторони захисту при ознайомленні з матеріалами досудового розслідування № 0000088 від 20.01.2022.
Так, що стосується доводів захисника підозрюваного щодо того, що він жодним чином не ухиляється від ознайомлення з матеріалами досудового розслідування, так як мобілізований та перебуває у лавах Збройих Сил України, то слідчий суддя їх не приймає до уваги з огляду на наступне.
Відповідно до статті 65 Конституції України, частини 1 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», частини 1 статті 17 Закону України «Про оборону України», захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.
Статтями 17, 1 Закону України «Про оборону України», на громадян України чоловічої статі, придатних до проходження військової служби за станом здоров`я і віком, та жіночої статі за відповідною фаховою підготовкою покладається виконання військового обов`язку згідно із законодавством.
Також статтею 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» передбачено обов`язок громадян України щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації.
Крім того, положеннями спеціальних законів регламентуються виключні підставі для відстрочки від призову на строкову військову службу та військову службу під час мобілізації, а також звільнення від такого призову (статті 17, 18 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», стаття 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію»).
Зазначеним законодавством не визначено адвокатів як особливу категорію громадян, що підпадають під дію відстрочки або звільнення від призову на військову службу чи мобілізації.
Рішенням Ради адвокатів України № 124 від 30 серпня 2014 року затверджено роз`яснення з питань, що виникають при мобілізації та призову на військову службу осіб, які здійснюють адвокатську діяльність відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
Означеним рішенням встановлено, що Рада адвокатів України стоїть на засадах збереження незалежності, суверенітету і територіальної цілісності України та необхідності захисту Вітчизни громадянами України.
Разом з тим, відповідно до пункту 1 частини 1 статті 7 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» (надалі Закон), несумісною з діяльністю адвоката є робота на посадах осіб, зазначених у пункті 1 частини першої статті 4 Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції» (військові посадові особи Збройних Сил України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби).
Також, згідно з пунктом 2 частини 1 статті 7 Закону, несумісною з діяльністю адвоката є військова або альтернативна (невійськова) служба.
Виникнення обставин несумісності є підставою для зупинення адвокатської діяльності (частина 2 статті 7, стаття 31 Закону).
Враховуючи положення законодавства України та умови здійснення призову на військову службу під час мобілізації в особливий період, рада адвокатів регіону за адресою робочого місця адвоката зупиняє право на заняття адвокатською діяльністю шляхом внесення до Єдиного реєстру адвокатів України відомостей про зупинення права на заняття адвокатською діяльністю, на підставі заяви адвоката про зупинення адвокатської діяльності або на підставі офіційного документу, яким підтверджується факт призову адвоката на строкову військову службу та (або) військову службу під час мобілізації, виданого відповідним військовим комісаріатом, в тому числі на запит ради адвокатів регіону. У такому випадку право на заняття адвокатською діяльністю поновлюється після зникнення підстав для зупинення права на заняття адвокатською діяльністю з дня, наступного за днем отримання радою адвокатів регіону заяви адвоката про поновлення права на заняття адвокатською діяльністю.
Протягом строку зупинення права на заняття адвокатською діяльністю адвокат не має права її здійснювати (частина 5 статті 31 Закону).
Адвокат не може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності за невиконання ним обов`язків адвоката, захисника, представника клієнта протягом строку зупинення його права на заняття адвокатською діяльністю, з підстав виникнення обставин несумісності через проходження військової служби, в тому числі на умовах мобілізації.
Відповідно до частини 1 статті 34 Закону підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку. Дисциплінарним проступком адвоката є, зокрема, порушення вимог несумісності (частина 2 статті 34 Закону).
На підставі викладеного, адвокат не має права здійснювати адвокатську діяльність під час проходження військової служби, в тому числі на умовах мобілізації. Порушення цього обмеження є підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності.
Відповідно до статті 14 Правил адвокатської етики, затверджених Установчим З`їздом адвокатів України 17 листопада 2012 року, адвокат надає правову допомогу відповідно до законодавства України про адвокатуру та адвокатську діяльність, на підставі договору про надання правової допомоги.
Договором про надання правової допомоги є домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору (стаття 1 Закону).
Відповідно до частини 3 статті 12 Закону, до договору про надання правової допомоги застосовуються загальні вимоги договірного права.
Згідно положень законодавства України, зобов`язання припиняється неможливістю його виконання у зв`язку з обставиною, за яку жодна із сторін не відповідає. Особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили (статті 607, 614, 617 ЦК України).
На підставі викладеного, адвокат звільняється від виконання обов`язків за договором про надання правової допомоги і відповідальності перед клієнтом за їх невиконання протягом строку зупинення його права на заняття адвокатською діяльністю, з підстав виникнення обставин несумісності через проходження військової служби, у тому числі на умовах мобілізації, внаслідок форс-мажорних обставин.
Наряду з вказаним, слідчий суддя приймає до уваги вимоги ст. 283 Кримінального процесуального кодексу України, якою передбачено, що прокурор зобов`язаний у найкоротший строк після повідомлення особі про підозру звернутися до суду з обвинувальним актом, з метою забезпечення виконання права особи на розгляд обвинувачення проти неї в суді в найкоротший строк.
Вищезазначені обставини вказують на те, що доводи клопотання знайшли своє підтвердження в судовому засіданні, а саме те, що сторона захисту умисно тривалий час, зволікала при ознайомленні з матеріалами кримінального провадження, чим порушено вимоги ст. 28 КПК України щодо виконання процесуальних дій у розумні строки, що як наслідок є перешкодою для прокурора виконати покладений на нього обов`язок, передбачений ст. 283 КПК України, щодо звернення до суду з обвинувальним актом у найкоротший строк після повідомлення особі про підозру, з метою забезпечення виконання права особи на розгляд обвинувачення відносно нього в суді у найкоротший строк.
Так, для уникнення затягування досудового розслідування, у відповідності з нормами Європейської Конвенції з прав людини, якою встановлені розумні строки на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження, слідчий суддя приходить до висновку, що потрібно встановити строк, а саме до 12.09.2022 року включно, оскільки саме вказаний строк, на переконання слідчого судді, являється розумним часом для вивчення матеріалів, підготовки клопотань, задля недопущення порушення прав інших підозрюваних у даному кримінальному провадженні, та з метою забезпечення підозрюваними конституційного права на захист, так як цього часу достатньо для ознайомлення, із матеріалами кримінального провадження, їх осмислення та підготовки до належного захисту в суді.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 290, 309, 376 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В :

Клопотання старшого слідчого Другого слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві капітана Державного бюро розслідувань ОСОБА_3 про встановлення строку стороні захисту для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження №0000272 від 29 жовтня 2021 року задовольнити.

Встановити стороні захисту, а саме підозрюваному ОСОБА_5 , його захиснику ОСОБА_6 , а також іншим адвокатам, у разі їх залучення, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000272 від 29 жовтня 2021 року за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, строк для ознайомлення з матеріалами досудового розслідування вказаного кримінального провадження та речовими доказами у ньому, що складає 10 календарних днів з моменту постановлення ухвали слідчим суддею, тобто до 26.08.2022 року (включно), після спливу якого сторона захисту вважатиметься такою, що реалізувала своє право на доступ до матеріалів.

Роз`яснити, що після спливу вказаного строку сторона захисту вважається такою, що повністю реалізувала своє право на доступ до матеріалів кримінального провадження, відповідно до частини десятої статті 290 Кримінального процесуального кодексу України.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає, заперечення можуть бути подані під час підготовчого провадження у суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1