ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження : 11-кп/819/186/22 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.1 ст.309 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2022 року лютого місяця 15 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурори : ОСОБА_6

Захисника: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду матеріали кримінального провадження відомості про яке внесене до ЄРДР 12.11.2020 року за №0000849 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04 листопада 2021 року стосовно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України,
в с т а н о в и в:
Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 04 листопада 2021 року ОСОБА_8 , уродженки м. Херсона, українки, громадянки України, з середньою освітою, незаміжня, має на утриманні малолітню дитину, на диспансерному обліку у лікаря психіатра не перебуває, перебуває на обліку у лікаря нарколога, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої, визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, і призначено їй покарання у виді штрафу в розмірі 1000 (однієї тисячі) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 17000 (сімнадцять тисяч) грн. Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.
За вироком суду, ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , переслідуючи прямий умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, а саме положень ст.7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», згідно з якою обіг наркотичних засобів, психотропних речовин включених до таблиці № 1, списку № 1 переліку наркотичних засобів, психотропних речовин затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, на території України заборонено, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, 12.11.2020 року в ранковий період часу (більш точний час досудовим розслідуванням не встановлено) шляхом оформлення замовлення, за допомогою мобільного телефону, психотропну речовину через Інтернет сайт «10 klad.biz», та після отримання повідомлення з адресою місцезнаходження «закладки», близько 13:00 год. 12.11.2020 року забрала психотропну речовину, заздалегідь сховану невстановленою особою поблизу будинку №3 по пр. 200 Років Херсона, які у подальшому, зберігала у правій кишені куртки без мети збуту, з метою вживання, до моменту виявлення та вилучення з незаконного обігу працівниками поліції в ході огляду, проведеного 12.11.2020 в період часу з 14:09 години по 14:25 годин, під час якого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 добровільно видала психотропну речовину, а саме: згорток з речовиною невідомого походження кристалічного вигляду, білого кольору який згідно висновку експерта № СЕ-19/122-21/6206-НЗАПРАП від 24.09.2021 року, виданого Херсонським НДЕКЦ при МВС України є особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якого заборонено-PVP, загальна маса якого становить - 0,2314 г. Суд кваліфікував дії ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу в якій просить вирок суду змінити в частині кваліфікації з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. Кваліфікувати дії обвинуваченої за ч.1 ст. 309 КК України як незаконне придбання, зберігання психотропних речовин без мети збуту. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін. В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно кваліфікував дії обвинуваченої за ознаками ч.1 ст.309 КК України, як «незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту». Суд визнав доведеним, що обвинувачена умисно, без мети збуту, забрала психотропну речовину, яку у подальшому, зберігала без мети збуту, з метою вживання, яка згідно висновку експерта № СЕ-19/122-21/6206-НЗАПРАП від 24.09.2021 року, виданого Херсонським НДЕКЦ при МВС України є особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якого заборонено-PVP, загальна маса якого становить - 0,2314 г., що є ознаками саме предмету - психотропних речовин, а не наркотичного засобу. Будь-яких ознак предмету злочину наркотичного засобу, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, при формулюванні судом обвинувачення у вироку не наведено.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, захисника про не заперечення щодо задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши та дослідивши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Вимогами ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та постанови Кабінету Міністрів від 06.05.2000 року №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» встановлено перелік психотропних речовин.
Так, судом встановлено, що обвинувачена незаконно придбала речовину яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/122-21/6206-НЗАПРАП від 24.09.2021 року, виданого Херсонським НДЕКЦ при МВС України є особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якого заборонено-PVP, загальна маса якого становить - 0,2314 г. Дії обвинуваченої суд кваліфікував за ч.1 ст.309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
Фактично встановивши наявність в діях обвинуваченої складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання психотропних речовин без мети збуту, в мотивувальній частині вироку суд допустив помилку та кваліфікував дії обвинуваченої за ч.1 ст.309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, тим самим неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.
Згідно ст.408 КПК України суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі, якщо зміна вироку не погіршує становище обвинуваченого.
Виходячи з вищенаведеного, колегія суддів вважає доводи прокурора обґрунтованими, у зв`язку з чим апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції, на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України, зміні в частині кваліфікації дій обвинуваченої, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Істотних порушень вимог КПК, які б тягли за собою скасування вироку чи його зміну в іншій частині не встановлено.
На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст.404, 407, 409, 419 КПК України колегія суддів,
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокуратура задовольнити.
Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04 листопада 2021 року стосовно ОСОБА_8 - змінити.
Виключити з мотивувальної частини вироку посилання суду на кваліфікуючу ознаку ч.1 ст.309 КК України «наркотичних засобів».
Дії ОСОБА_8 кваліфікувати за ч.1 ст.309 КК України, як незаконне придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту.
В іншій частині вирок суду залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до касаційної інстанції.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)