ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 653/976/20
Номер провадження : 11-кп/819/1173/21 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.3 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2021 року грудня місяця 28 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

Обвинуваченого: ОСОБА_7

Захисника: ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду в режимі відеоконференції з ДУ «Херсонський слідчий ізолятор» та Генічеським районним судом Херсонської області, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0001984 від 25.11.2019, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 27 вересня 2021 року стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України,
в с т а н о в и в:

Вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 27 вересня 2021 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Генічеськ, громадянина України, українця, неодруженого, непрацюючого, без визначеного місця проживання, останнє місце проживання без реєстрації: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 23.05.2019 року Якимівським районним судом Запорізької області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік; ухвалою Генічеського районного суду Херсонської області від 02.03.2020 року за поданням органу пробації направлений для відбування покарання за вироком Якимівського районного суду Запорізької області на 3 роки позбавлення волі, для відбування покарання затриманий 04.01.2021 року, визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України на призначено покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України приєднано до основного покарання частину не відбутого покарання за вироком Якимівського районного суду Запорізької області від 23.05.2019 року та остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту фактичного затримання з 04.01.2021 року. За даним кримінальним правопорушенням запобіжний захід відносно ОСОБА_7 не застосовувався.
Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.
Судом встановлено, що ОСОБА_7 , будучи раніше судимим за корисливий злочин, на шлях виправлення не став і під час відбування покарання з випробуванням, повторно вчинив умисні, корисливі злочини при наступних обставинах:
1) 25.11.2019 року близько 05 години 30 хвилин ОСОБА_7 , перебуваючи на законних підставах у квартирі за адресою АДРЕСА_2 , викрав ноутбук торгівельної марки «Lenovo» моделі «3000 G530», вартість якого 1936,67 гривень, мобільний телефон марки "Bravis" моделі «Alto», вартість якого 527,33 гривні, пару чоловічих зимових черевиків бренда «Jiaozu», вартість яких 186,67 гривень, які належать ОСОБА_9 , після чого з викраденим майном покинув місце події та розпорядився ним на власний розсуд, чим спричинив гр. ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 2650,67 гривень.
2) 04.11.2019 року у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 , діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї МС 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 грн.
3) продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 07.11.2019 року у невстановлений слідством час, діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї МС 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 коп.
4) 09.11.2019 року у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 , діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї МС 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 коп.
5) 12.11.2019 року у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 , діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї МС 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 коп.
6) 15.11.2019 року у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 , діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї МС 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 коп.
7) 19.11.2019 року у невстановлений слідством час, ОСОБА_7 , діючи повторно, незаконно прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , через розбите вікно проник до приміщення, що знаходиться на балансі Головного управління Держпродспоживслужби, звідки таємно вчинив крадіжку чавунної шестисекційної батареї MC 140, після чого з місця події зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим завдав Головному управлінню Держпродспоживслужби матеріальної шкоди на загальну суму 370 грн. 02 коп.
Вказаними діями ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені: по 1 епізоду від 25.11.2019р. за ч.2 ст.185 КК України таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно; по 2-7 епізодам від 04.11.2019р., 07.11.2019р., 09.11.2019р., 12.11.2019р., 15.11.2019р., 19.11.2019р. за ч.3 ст.185 КК України таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, поєднане з проникненням у приміщення.
На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за встановлених судом та викладених у вироку обставин, кваліфікації його дій за ч.2, ч.3 ст.185 КК України, вид та міру призначеного покарання та остаточного покарання за сукупністю вироків, вважає вирок суду незаконним та таким, який підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині визначення початку строку відбування покарання.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що на момент ухвалення оскаржуваного вироку ОСОБА_7 вже відбував покарання за вироком Якимівського районного суду Запорізької області від 23.05.2019 року у виді 3 років позбавлення волі, за яким його було затримано 04.01.2021 року.
Призначаючи обвинуваченому покарання, суд першої інстанції, застосувавши положення ч.1 ст.71 КК України, визначив початок строку відбування покарання ОСОБА_7 з часу фактичного затримання за попереднім вироком, тобто з 04.01.2021 року, в той час, як в рамках цього провадження початок строку відбування покарання ОСОБА_7 необхідно рахувати з дня ухвалення нового вироку.
Просить вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 27.09.2021 року стосовно ОСОБА_7 в частині обчислення строку відбування покарання скасувати, ухвалити новий вирок, відповідно до якого строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з 27.09.2021 року.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляційної скарги, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, заслухавши сторони в судових дебатах, перевіривши та дослідивши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права та з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 цього Кодексу.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за якими його засуджено за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджені судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Так, оцінюючи доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне та помилкове обчислення судом початку строку відбування покарання ОСОБА_7 з 04 січня 2021 року, колегія суддів виходить з наступного.
За матеріалами кримінального провадження № 0001984 ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, і в межах цього кримінального провадження запобіжний захід відносно ОСОБА_7 не застосовувався.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 на підставі ухвали Генічеського районного суду Херсонської області від 02.03.2020 року був затриманий 04.01.2021 року та направлений до місць позбавлення волі для відбування покарання призначеного вироком Якимівського районного суду Запорізької області від 23.05.2019 року (а.п.35).
Так, ухвалюючи 27 вересня 2021 року вирок відносно ОСОБА_7 ,суд першої інстанції безпідставно зазначив, що початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з дня його фактичного затримання, а саме з 04.01.2021 року, тобто з дня затримання обвинуваченого в межах іншого кримінального провадження.
Тому висновок суду в цій частині є безпідставним та не ґрунтується на вимогах закону, у зв`язку з чим колегія суддів погоджується з доводами прокурора та вважає їх обґрунтованими і такими, які підлягають задоволенню, а вирок суду в цій частині скасуванню.
Крім того, згідно ч.2 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційної скарги, якщо цим не погіршує становище обвинуваченого.
Так, відповідно до Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» прийнятого 18.05.2017 року, яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

При цьому, у строк попереднього ув`язнення включається зокрема строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення здійснюється у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою Генічеського районного суду Херсонської області від 21 квітня 2021 року ОСОБА_7 було залишено тимчасово в ДУ «Херсонський слідчий ізолятор» до закінчення розгляду кримінального провадження № 0001984 (а.п.38), тому на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_7 необхідно зарахувати строк його попереднього ув`язнення.
Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, колегія суддів, відповідно до вимог ст.50,65 КК України, враховує ступінь тяжкості вчинених ним кримінальних правопорушень, які згідно ст.12 КК України, є нетяжким та тяжкими злочинами, особу винного, яким за останнім місцем проживання характеризується посередньо, неодружений, утриманців не має, офіційно не працює, раніше судимий, обставини, що пом`якшують покарання щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, часткове відшкодування завданої шкоди, а також відсутність обставин, що обтяжують покарання, та вважає за необхідне призначити ОСОБА_7 покарання в межах санкцій ч.2, ч.3 ст.185 КК України, у виді позбавлення волі, яке буде достатнім та необхідним для його виправлення та запобігання вчинення нових злочинів.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.404, 407, 409, 413, 418, 420 КПК України, колегія суддів,
у х в а л и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 27 вересня 2021 року стосовно ОСОБА_7 в частині обчислювання початку строку відбування покарання - скасувати.
Вважати початком строку відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 з дня ухвалення вироку судом першої інстанції, тобто з 27 вересня 2021 року.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання за цим вироком термін його попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді в рамках цього кримінального провадження з 21 квітня 2021 року по 26 вересня 2021 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржений безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)