ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 644/2424/19 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1654/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова віл 15 грудня 2020 року про приведення вироку Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2019 року у відповідність до Закону Україну «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень»,-

В С Т А Н О В И Л А :
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Харкова віл 15 грудня 2020 рок задоволено клопотання в.о. начальника Державної установи «Харківська виправна колонія №43» про приведення вироку Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 06.12.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_7 , у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ.
Вирок Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 06.12.2019 року, відповідно до якого ОСОБА_7 засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України, та йому призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 2 місяці приведено у відповідність до вимог Закону «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VII, пом`якшено відповідальність за цією статтею до 2 років 4 місяців обмеження волі.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до покарання за цим вироком невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 10.09.2018 року за ст.309 ч.1 КК України у вигляді 2 місяців позбавлення волі, що становить 4 місяці обмеження волі, остаточно вважається призначеним до відбування покарання у вигляді 2 ( двох) років 8 місяців обмеження волі.
Відбуте ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі зараховано у строк відбуття покарання за правилами ст.72 ч.1п.1п.б КК України, тобто один день позбавлення волі дорівнює двом дням обмеження волі.
Суд, посилаючись на ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ, яким були внесені зміни до ст.185ч.1 КК України і з урахуванням ст.72 КК України дійшов висновку, що остаточне покарання повинно становити 2 роки 8 місяці обмеження волі.
Засуджений, не погоджуючись з судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова віл 15 грудня 2020 року та постановити нове рішення, яким вважати засудженим до 1 року 4 місяців обмеження волі з зарахуванням відбутого покарання у виді позбавлення волі.
Вказує, що кінець строку покарання за вироком суду був 17.07.2021 року, після внесення змін до вирок став 23.12.2021 року. Посилається на вимоги ч. 3 ст. 5 КК України, які не врахував суд та невірно застосував Закон, збільшивши строк покарання, визначений вироком суду, що набрав законної сили.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, колегія суддів, дослідивши матеріали провадження, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Встановлено, що вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 10.09.2018 року за ч. 1 ст. 309 КК України ОСОБА_7 було призначене покарання у виді обмеження волі строком на 1 рік та на підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 було звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік.
В подальшому ОСОБА_7 вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06.12.2019 року за ч. 1 ст. 185 КК України засуджений до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 2 місяці.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до покарання за цим вироком невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 10.09.2018 року з урахуванням положень ст. 72 КК України остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 4 місяці.

Відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадські роботи на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років. Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Призначаючи ОСОБА_7 покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06.12.2019 року за ч. 1 ст. 185 КК України виді 2 років 4 місяці обмеження волі замість 1 року 2 місяців позбавлення волі, як було раніше, суд першої інстанції порушив вимоги ч. 2 ст. 5 КК України, оскільки хоча і призначив більш м`яке покарання, однак збільшив його термін. Але законодавець, вносячи зміни до ч.1 ст. 185 КК України, виключив покарання у виді позбавлення волі взагалі і змінив його на обмеження без зазначення необхідності врахування співвідношення цих покарань, передбаченого ст. 72 КК України.
Вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, суд мав змінити лише вид покарання за ч. 1 ст. 185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі. При цьому підстави для зміни міри покарання, визначеної вироком суду за ч. 1 ст. 185 КК України, відсутні.
Отже, колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги засудженого в частині неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність та збільшенню строку призначеного покарання та вважає за необхідне скасувати ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова віл 15 грудня 2020 року.
Враховуючи набуття чинності Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» клопотання в.о. начальника Державної установи «Харківська виправна колонія №43» про приведення вироку Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2019 року у відповідність з новим законом необхідно задовольнити.
ОСОБА_7 слід визначити покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2019 року за ч. 1 ст. 185 КК України у виді обмеження волі строком 1 рік 2 місяці. На підставі ст. 71 КК України з урахуванням невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 10.09.2018 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі строком 4 місяці, слід вважати остаточним покарання у виді обмеження волі строком 1 рік 6 місяців.
При цьому, необгрунтованими є вимоги засудженого щодо необхідності визначити остаточне покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 4 місяці, оскільки, призначаючи остаточне покарання за правилами ст. 71 КК України, суд, який ухвалив вирок, приєднав за правилами ст. 72 КК України до призначеного за ч. 1 ст. 185 КК України покарання саме частину невідбутого покарання у виді обмеження волі за попереднім вироком 4 місяці обмеження волі. При цьому, визначений ч. 3 ст. 74 КК України порядок стосується покарання, призначеного відповідно до санкції статті, тоді як ст. 71 КК України застосовується для призначення покарання за сукупністю вироків.
З матеріалів справи встановлено, що ОСОБА_7 17.03.2020 року був доставлений до ДУ «Харківський слідчий ізолятор» для виконання вироку Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2019 року, 16.04.2020 року прибув до ДУ «Харківська виправна колонія № 43» для відбування покарання у виді позбавлення волі. Відповідно до довідки, наданої ДУ «Харківський виправний центр № 140» ОСОБА_7 прибув до виправного центру 11.02.2021 року та 18.03.2021 року був етапований до ДУ «Харківський слідчий ізолятор» для подальшого етапування до ДУ «Харківська виправна колонія № 43». На підставі зазначеного період з 17.03.2020 року по 11.02.2021 року та з 18.03.2021 року по 12.04.2021 року слід зарахувати у строк відбуття покарання за правилами ст.72 ч.1 п.1 п.б КК України, тобто один день позбавлення волі дорівнює двом дням обмеження волі.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 408 КПК України,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 15 грудня 2020 року скасувати.
Клопотання в.о. начальника Державної установи «Харківська виправна колонія №43» задовольнити.
Визначити ОСОБА_7 покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2019 року за ч. 1 ст. 185 КК України обмеження волі строком на 1 рік 2 місяці.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до покарання за цим вироком невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 10.09.2018 року за ст.309 ч.1 КК України у виді обмеження волі строком 4 місяці визначити остаточне покарання у виді обмеження волі строком 1 рік 6 місяців.
Відбуте ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі з 17.03.2020 року по 11.02.2021 року та з 18.03.2021 року по 12.04.2021 року зарахувати у строк відбуття покарання за правилами п.б п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України, тобто один день позбавлення волі дорівнює двом дням обмеження волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: