Олевський районний суд Житомирської області
Справа № 287/414/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2021 року м. Олевськ

Слідчий суддя Олевського районного суду Житомирської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні клопотання слідчого СВ відділення поліції № 2 Коростенського районного управління поліції ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів,
ВСТАНОВИВ:
Слідчий СВ відділення поліції № 2 Коростенського районного управління поліції ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 , за погодженням з прокурором Коростенської місцевої прокуратури ОСОБА_4 , звернулася до суду із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, в якому вона просить надати тимчасовий доступ слідчому СВ відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області майору поліції ОСОБА_3 , оперуповноваженому СКП відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_5 , старшому оперуповноваженому СКП відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області капітану поліції ОСОБА_6 , оперуповноваженому СКП відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області капітану поліції ОСОБА_7 до електронних інформаційних систем, які містять інформацію про з`єднання абонентського номеру, які перебувають у володінні операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », тобто роздруківок з`єднань мобільних терміналів, які працювали в зоні дії наступних базових станцій:
базові станції, які обслуговують місце за адресою: м. Олевськ, в`їзд з траси: ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », LAC, 53881, CID, 8932; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC, 8321, CID 4993, 28796, 54028, 54022, 54025, 42672, 4991, 28798, 3183, 39004832, 99852320 (до 19.12.2018), 39009432, 99864096 (до 19.12.2018); ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 23752, CID 36161333, 36170942; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 23800, CID 36162323, 36063722; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 25046, CID 12407, 16133, 32407, 14133, 14132, 22405, 22407, 16132, 2092, 17092, 14131; ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » LAC, 15001, CID 3336, 28661, 28663, 3337, 3335, 4136, 76340111, 76340121, 3975, 38662, 3967, 4127;
базові станції, які обслуговують місце за адресою: с. Калинівка: ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », LAC, 8321, CID, 4993, 28443; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 23752, CID 36063821; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 25046, CID 4381, 4383, 4383; ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » LAC, 15001, CID 21171, 21361, 4136;
базові станції, які обслуговують місце за адресою: АДРЕСА_1 : ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », LAC, 53881, CID, 13173; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC, 8321, CID 28721, 23862, 4994; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 14001, CID 4242; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 14174, CID 4731; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 23752, CID 36063822; ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC, 25046, CID 4382, 4381, 14352, 4271;
у період часу з 18.00 год. 13.01.2021 року до 06.00 год. 16.01.2021 року з наданням виду, дати, часу, тривалості з`єднання, номера абонента «А», ІМЕІ абонента «А», номера абонента «Б», LAC, CID, азимут базової станції і адреси розташування перерахованих базових станцій, з яких виходили на зв`язок власники мобільних терміналів із урахуванням нульових з`єднань, шляхом зняття копії інформації. Зобов`язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » виготовити на електронному (диск, флеш-карта тощо) носії зазначені відомості, що містять наведену інформацію та видати її працівникам відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області в електронному вигляді. Надати ухвалу по суті розгляду даного клопотання у 4-х екземплярах для подальшої організації виконання.
З клопотання вбачається, що в період часу з 12 години 13.01.2021 року до 05 години 14.01.2021 невідома особа шляхом зриву металевої клямки, яка була зачинена на навісний замок, на вхідних дверях, проникла до приміщення літньої кухні за адресою: АДРЕСА_1 , де проживає ОСОБА_8 та являється власником зброї, де відкинувши спинку дивана викрала гладкоствольну мисливську зброю марки ТОЗ-63, 16 кал., 2-х ств. № НОМЕР_1 , яка належить ОСОБА_8 .
По факту таємного викрадення чужого майна поєднаного з проникненням у приміщення 16.01.2021 року внесено відомості до Єдиного державного реєстру досудових розслідувань за № 0000001 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України.
Окрім цього, слідчим було надано доручення для проведення радіотехнічного обстеження на визначених місцях. Працівниками УОТЗ ГУНП в Житомирській області здійснено радіотехнічне обстеження з метою визначення базових станцій вказаних операторів мобільного зв`язку, через які можуть здійснюватися дзвінки (SMS, MMS, GPRS) за період вчинення вказаного злочину за адресою: АДРЕСА_1 .
В ході досудового розслідування були проведені всі необхідні слідчі дії, щодо встановлення особи, але на даний час встановити особу, яка скоїла крадіжку з приміщення літньої кухні в АДРЕСА_1 не представилось можливим.
Клопотання обґрунтоване тим, що враховуючи зібрану в ході досудового розслідування інформацію є достатньо підстав вважати, що базові станції операторів рухомого (мобільного) зв`язку можуть працювати в телекомунікаційних мережах операторів мобільного зв`язку та використовуватись для спілкування особою, що скоїла злочин, або особою, яка володіє інформацією про обставини скоєння даного злочину, що має значення по кримінальному провадженню та допоможе встановити особу, яка скоїла даний злочин.
Крім того, слідчий просить не здійснювати виклик представника підприємства у володінні якого знаходяться документи і інформація до яких потрібен тимчасовий доступ, оскільки інформація, яка буде надана оператором, провайдером телекомунікацій не буде конфіденційною та не порушуватиме схоронності відомостей щодо споживачів.
В судове засідання слідчий ОСОБА_3 не з`явилася, до суду надала письмову заяву з проханням розглядати клопотання без її участі у зв`язку з службовою зайнятістю.
Прокурор ОСОБА_4 в судове засідання не з`явилася, до суду надала письмову заяву з проханням розглядати клопотання без її участі.
Відповідно до ч.4 ст. 107 КПК України у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Вивчивши клопотання й додані до нього матеріали слідчий суддя приходить до наступного.

Ч.1 ст.160 КПК України передбачає, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до ч.2 ст.160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах; неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Зі змісту ч.2 ст. 162 КПК України вбачається, що інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо відноситься до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах.

Згідно з ч.ч.5, 6 ст.163 вказаного Кодексу, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, у тому числі які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають, або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або у сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а також якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Положеннями ч.ч.3, 4, 5 ст.132 наведеного Кодексу встановлено, що застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, зокрема, існування обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування таких заходів, та може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням, а для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний враховувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні, та до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.

За ч.1 ст.9 КПК України, під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

З огляду на те, що поняття "обґрунтована підозра" не визначене у національному законодавстві та зважаючи на положення, закріплені у ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", слідчий суддя у контексті ст.8, ч.5 ст.9 КПК України, враховує позицію Європейського суду з прав людини, відображену зокрема у пункті 175 рішення від 21 квітня 2011 року у справі "Нечипорук і Йонкало проти України", відповідно до якої "термін "обґрунтована підозра" означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (рішення у справі "Фокс, Кемпбелл і Гартлі проти Сполученого Королівства" від 30 серпня 1990 року, п. 32, Series A, № 182).

Зі змісту ч.3 ст.26, п.18 ч.1 ст.3 КПК України слідує, що слідчий суддя у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, які винесені на його розгляд сторонами та віднесено до його компетенції цим Кодексом, а слідчий суддя суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Проте, зміст розглядуваного клопотання слідчого ОСОБА_3 не відповідає наведеним положенням ст.160, ч.ч.2, 3, 6 ст.163 КПК України, а також не обґрунтовується доданими до нього матеріалами, виходячи з нижчевикладеного:

- клопотання погоджено прокурором Коростенської місцевої прокуратури ОСОБА_4 , повноваження якої не підтверджені належним чином, а саме: матеріали клопотання не містять постанови про визначення групи прокурорів, які здійснюють повноваження процесуального керівника в даному кримінальному провадженні та у самому витязі з Єдиного реєстру досудових розслідувань по кримінальному провадженню № 0000001, що міститься в матеріалах справи, не зазначено прокурора, який здійснює процесуальне керівництво;
- в порушення ч.3 ст.132, ч.6 ст.163 КПК України, вказане клопотання або додані до нього документи не містять відомостей щодо існування обґрунтованої підозри про вчинення відповідною особою кримінального правопорушення у конкретному випадку, а зважаючи на кінцеву мету і завдання запропонованого стороною обвинувачення тимчасового доступу, про які йдеться у розглядуваному випадку, матеріалами зазначеного клопотання не доведено неможливість іншими способами встановити осіб, які вчинили нерозкритий до теперішнього часу злочин;

- всупереч тим же нормам закону та приписам п.6 ч.2 ст.160 КПК України, матеріалами клопотання не доведено підтвердження перебування у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » інформації, про яку йдеться у цьому клопотанні, а зазначена інформація стосується невизначеного кола абонентів цих операторів телекомунікацій, що у випадку надання тимчасового доступу до цієї інформації та її подальшого моніторингу або використання може призвести до безпідставного втручання у права і свободи сторонніх осіб, які не є учасниками цього кримінального провадження;

- додана слідчим ОСОБА_3 до розглядуваного клопотання в його обґрунтування, довідка про результати радіотехнічного обстеження не може бути прийнята до уваги, оскільки в матеріалах клопотання відсутні будь-які доручення слідчого чи прокурора на проведення таких розшукових (оперативно-технічних) заходів у цьому кримінальному провадженні, а відтак існує ймовірність, що означена довідка отримана позапроцесуальним шляхом та доводи слідчого щодо належності перелічених у означеному клопотанні базових станцій саме ПрАт « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », - в порушення п.4 ч.2 ст.160, п.1 ч.5 ст.163 КПК України не доведено наданими до суду відповідними матеріалами;

Також, у вступній частині клопотання слідчий зазначає свою посаду слідчий слідчого відділення відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області, проте клопотання підписане слідчим слідчого відділення відділення поліції Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області.
Крім того, у прохальній частині клопотання слідчий просить надати їй тимчасовий доступ до базових станцій, що обслуговують місце за адресою: АДРЕСА_1 , ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що не відповідає матеріалам клопотання, оскільки з клопотання вбачається, що назва оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
За таких обставин та виходячи з приписів ч.2 ст.93, п.1 ч.3 та ч.4 ст.132, ч.1 ст.223 КПК України, слідчий суддя вважає, що у даному випадку, поза увагою слідчого ОСОБА_3 залишились ті положення закону, за якими збирання доказів з боку сторони обвинувачення, зокрема, задля встановлення осіб, причетних до скоєння кримінального правопорушення у конкретному випадку, відбувається через інститут слідчих (розшукових) та негласних слідчих (розшукових) дій, а відтак ініціювання цього клопотання зазначеною стороною кримінального провадження поза існування обґрунтованої підозри є фактичною підміною слідчих (розшукових) або негласних слідчих (розшукових) дій заходами забезпечення кримінального провадження.

Оскільки з наданих до суду клопотання й доданих до нього матеріалів вбачається, що внесене до суду слідчим ОСОБА_3 клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, є необґрунтованим й безпідставним, та саме клопотання не відповідає вимогам ст.ст.160, 163 КПК України, а відтак єдиним можливим судовим рішенням з розгляду цього клопотання є його залишення без задоволення.

Керуючись ст.ст.3, 9, 26, 131-132, 159-163, 369-372 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання слідчого СВ відділення поліції № 2 Коростенського РУП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів залишити без задоволення.

Копію ухвали надати заінтересованим особам.

Ухвала набирає законної сили негайно після проголошення й оскарженню не підлягає.

Суддя: ОСОБА_1