Справа № 521/6328/21
Номер провадження:1-в/521/460/21
УХВАЛА
Іменем України

09 червня 2021 року Малиновським районним судом м. Одеси у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника - ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Малиновського районного суду м. Одеса клопотання адвоката ОСОБА_4 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення,

ВСТАНОВИВ:
Адвокат ОСОБА_4 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування до строку відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення, в якому просив суд зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання за вироком Ставищенського районного суду Київської області від 09.12.2019 року строк попереднього ув`язнення з 19 квітня 2017 року по 07 грудня 2017 року, з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, відповідно до Закон № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Прокурор в судовому засіданні заперечував щодо задоволення клопотання.

Захисник ОСОБА_4 підтримав вимоги викладені в клопотанні та просив клопотання задовольнити в повному обсязі.

Засуджений підтримав думку захисника.

Ознайомившись з клопотанням, уточненим клопотанням та матеріалами справи, а також вислухавши думку учасників процесу, суд вважає, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Вироком Комінтернівського районного суду Одеської області від 07 грудня 2017 року ОСОБА_5 визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.2 ст.289 КК України ти призначити йому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено обвинуваченого ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання, якщо він протягом 3 (трьох) років іспитового строку не вчинить нового злочину. До набрання вироком законної сили застосований до обвинуваченого ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою скасовано. Звільнено ОСОБА_5 з-під варти із зали суду негайно.

З мотивувальної частини вироку Комінтернівського районного суду Одеської області від 07 грудня 2017 року вбачається, що ухвалою Комінтернівського районного суду Одеської області від 20.04.2017 року до обвинуваченого ОСОБА_5 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, строк тримання рахується з 18 квітня 2017 року.

Вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 13.02.2019 року ОСОБА_5 визнано винним у скоєнні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначити йому покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 (один) рік. Згідно ст.71 КК України до не відбутої частини покарання за вироком Комінтернівського районного суду Одеської області за ст.ст.289 ч.2 КК України від 07.12.2017 року, частково приєднано покарання за означеним вироком з урахуванням ст.72 КК України, та остаточну міру покарання призначено у вигляді 5-ти (п`яти) років одного дня позбавлення волі. Міру запобіжного заходу обвинуваченому, до набрання вироком законної сили обрано у вигляді особистого зобов`язання, після вступу вироку суду в законну силу, затримати ОСОБА_5 та доставити до місця відбуття покарання, доручивши це Суворовському ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області.

Вироком Ставищенського районного суду Київської області від 09.12.2019 року ОСОБА_5 визнано винним в скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст.185,ч.3 ст.309 КК України і призначено покарання: за ч. 2 ст.185 КК України у виді 2(двох) років позбавлення волі; за ч.3 ст.309 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_5 узгоджене сторонами угоди покарання у виді 5( п`яти) років позбавлення волі. В силу ст.71 КК України за сукупністю вироків до вказаного покарання приєднано частково невідбуте покарання за вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 13.02.2019 у виді п`яти років одного дня позбавлення волі та остаточно призначено покарання у виді 5 (п`яти) років 1(одного) місяця. Строк відбуття покарання рахувати з 30 вересня 2019 року. Міру запобіжного заходу тримання під вартою залишено без змін.

Проаналізувавши вищенаведені вироки, суд встановлено, що на даний час засуджений відбуває покарання по трьох вироках, однак в жодного з них не враховано строк його попереднього ув`язнення за період з 20 квітня 2017 року по 07 грудня 2017 року.

До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII.

Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.

Велика Палата Верховного Суду у своїй Постанові від 29 серпня 2018 року по Справі №663/537/17, зробила наступні висновки: у пункті 106, зазначено:

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Враховуючи вищевикладене відносно засудженого ОСОБА_5 має бути застосовано Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-V111 та зараховано у строк відбуття покарання період попереднього ув`язення з 20 квітня 2017 року по 07 грудня 2017 року.

На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ:
Клопотання адвоката який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення покарання - задовольнити.

Застосувати відносно ОСОБА_5 , засудженого вироком Ставищенського районного суду Київської області від 09.12.2019 року Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-V111.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , у строк відбування покарання період з 20 квітня 2017 року по 07 грудня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду через Малиновський районний суд м. Одеси протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя: ОСОБА_1