Справа № 138/802/21
Провадження №11-кп/801/661/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 червня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 19 березня 2021 року, якою відмовлено в клопотанні засудженого ОСОБА_7 про зарахування останньому в строк покарання строку попереднього ув`язнення,

в с т а н о в и в :

До Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В судовому засіданні ОСОБА_7 просив клопотання задовольнити та зарахувати йому в строк покарання період його перебування в СІЗО з 26.11.2018 по 05.07.2019 та з 20.01.2020 по 17.02.2021 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 19 березня 2021 року відмовлено в клопотанні засудженого ОСОБА_7 про зарахування останньому в строк покарання строку попереднього ув`язнення.
Прийняте рішення суд першої інстанції мотивував тим, що відсутні підстави зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки на момент взяття його під варту вже втратив чинність Закон України №838-VIII від 26.11.2015, а строк перебування його під вартою з 26.11.2018 по 05.07.2019 та з 20.01.2020 по 17.02.2021 вже враховується йому з розрахунку день за день.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить застосувати до нього вимоги ст.72 КК України і задовольнити його клопотання, мотивуючи свої вимоги тим, що він перебував в СІЗО з 26.11.2018 року по 05.07.2019 року та був засуджений судом апеляційної інстанції (по справі №148/2230/18); з 15.01.2020 року по 17.02.2021 року перебував в СІЗО по справі №148/1/19 та був засуджений вироком Немирівського районного суду Вінницької області.
Заслухавши прокурора, який заперечив проти апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає до задоволення.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що судом першої інстанції по даній справі вимоги кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини дотримані.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Згідно із п.2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Відповідно до п.3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Відповідно до ч.1 ст.539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Згідно вимог ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, з врахуванням змін зазначається, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно роз`яснень ВССУ щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
Згідно п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції № 838-VIII від 26.11.2015, даний Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Однак, даний закон з 21.06.2017 зазнав змін і з цього часу попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Крім того, згідно постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 по справі №663/537/17 (13-31 кс18), якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону №2046-VIII) від 18.05.2017, тобто день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
Відповідно до матеріалів пррвадження ОСОБА_7 засуджено 23.02.2017 Тульчинським районним судом Вінницької області за ч.3 ст.185, 75, 76 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 4 роки з іспитовим строком 3 роки. Запобіжний захід до вступу вироку в законну силу не обирався і ОСОБА_7 під вартою не перебував. Вперше ОСОБА_7 потрапив під варту лише 26.11.2018 по іншому кримінальному провадженню і був засуджений вироком суду від 21.02.2019, який був змінений вироком Вінницького апеляційного суду від 12.06.2019, в частині призначення покарання, за вчинення злочинів 20.10.2018 та 24.10.2018. Крім того, він був засуджений вироком 20.10.2020, який в подальшому був змінений судом апеляційної інстанції, за вчинення злочинів 30.09.2018 та 16.11.2018.
Враховуючи вище наведені обставини, колегія суддів вважає, що відсутні підстави зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки на момент взяття його під варту вже втратив чинність Закон України №838-VIII від 26.11.2015, а строк перебування його під вартою з 26.11.2018 по 05.07.2019 та з 20.01.2020 по 17.02.2021 вже враховується йому з розрахунку день за день, а тому доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 задоволенню не підлягають.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 419, КПК України, суд,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Ухвалу Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 19 березня 2021 року, якою відмовлено в клопотанні засудженого ОСОБА_7 про зарахування останньому в строк покарання строку попереднього ув`язнення залишити без змін.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4