Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/530/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.06.2021 року. Кропивницький апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участі секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19.05.2021, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України,
ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме: періоду з 28.01.2021 до 01.03.2021 та з 18.03.2021 до 28.04.2021, коли він перебував в СІЗО, а також з 16.07.2015 до 31.07.2015, коли він перебував в ІТТ м.Кропивницького.
В судовому засіданні суду першої інстанції засуджений підтримав клопотання, просив його задовольнити, зарахувавши строк його попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання засудженого, посилаючись на те, що у кримінальному провадженні за вироком Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.11.2017 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_7 не застосовувався. При цьому, ухвалою Кіровського районного суду м.Кіровограда від 25.03.2021 у відповідності до ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 14.05.2015 до 15.05.2015 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.11.2017. Щодо перебування засудженого ОСОБА_7 наразі в ДУ «Кропивницький слідчий ізолятор», то дана обставина пов`язана з розглядом Кіровським районним судом м.Кіровограда кримінального провадження №0000071 у відношенні ОСОБА_7 .
За наслідками розгляду справи суд першої інстанції відмовив засудженому ОСОБА_7 в задоволені поданого ним клопотання.
В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції посилаючись на її незаконність, задовольнити подане ним клопотання та зарахувати у строк відбування покарання попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 28.01.2021 до 01.03.2021, з 18.03.2021 до 28.04.2021, а також з 16.07.2015 до 31.07.2015,
Заслухавши головуючого, засудженого, який підтримав подану апеляцію в повному обсязі, висновок прокурора, який просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, дослідивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про необхідність залишення апеляційної скарги засудженого без задоволення, виходячи з наступного.

Згідно до вимог ст.370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 набрав чинності Закон України № 2046-VІІІ, яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України, відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію в часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Постановою від 29.08.2018 Верховний Суд зробив правовий висновок відповідно якого якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Відповідно матеріалів справи та з оскаржуваної ухвали вбачається, що вироком Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.11.2017 ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 03 роки. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання було звільнено з випробуванням з іспитовим строком 03 роки з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України.
Відповідно ухвали Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.01.2021 скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням відносно ОСОБА_7 та направлено засудженого для відбування покарання, призначеного вироком Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.11.2017, в місця позбавлення волі строком на 03 роки. Обрано ОСОБА_7 до набрання ухвалою законної сили захід забезпечення кримінального провадження у вигляді тримання під вартою тавзято під варту в залі суду, негайно.
Відповідно ухвали Кіровського районного суду м.Кіровограда від 25.03.2021 у відповідності до ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 14.05.2015 до 15.05.2015 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.11.2017.
Згідно ухвали Кіровського районного суду м.Кіровограда від 29.04.2021 на час розгляду кримінального провадження №0000071 обвинуваченого ОСОБА_7 залишено в ДУ «Кропивницький слідчий ізолятор» до розгляду справи по суті.
Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться за правилами, встановленими ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України).
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Клопотання засудженого про зарахування у строк призначеного покарання, як строк попереднього ув`язнення, час його перебування в ДУ «Кропивницький слідчий ізолятор» на виконання ухвали Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.01.2021, якою було скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням, а також перебування наразі в слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом кримінального провадження Кіровським районним судом м.Кіровограда, у якому судове рішення ще не прийняте, не відповідає зазначеним вище вимогам кримінального законодавства, тому не підлягає задоволенню.
З урахуванням того, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі вже було предметом судового розгляду та за ним було прийняте судове рішення, а саме: ухвалою Кіровського районного суду м.Кіровограда від 25.03.2021 зараховано засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 14.05.2015 до 15.05.2015 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а зарахування часу перебування засудженого у слідчому ізоляторі на виконання ухвали Кіровського районного суду м.Кіровограда від 28.01.2021, якою було скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням, а також перебування наразі в слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом кримінального провадження Кіровським районним судом м.Кіровограда, у якому судове рішення ще не прийняте, не передбачено діючим законодавством,
Враховуючи зазначені обставини справи суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що у задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.
Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд дійшов висновку, що вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 є безпідставними та задоволенню не підлягають, а тому ухвалу суду першої інстанції необхідно залишити без змін.

Керуючись ст. 376 ч.2, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, апеляційний суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 травня 2021 року стосовно ОСОБА_7 , залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який утримується під вартою в той самий строк з моменту отримання її копії.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4