ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/1232/21 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/2102/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - адвоката ОСОБА_7 ,
в режимі відеоконференції - засудженого ОСОБА_8 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 16 березня 2021 року,-
В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_10 звернувся до Червонозаводського районного суду м.Харкова з клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до ч,5 ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 р.) за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01 листопада 2018 року за період з 08.06.2018 р. по 11.11.2018 р. із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Червонозаводського районного суду м. Харкова від 16 березня 2021 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 р.).
Суд обгрунтував прийняте рішення тим, що до засудженого ОСОБА_8 за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01 листопада 2018 відсутні підстави застосування положень ч.5ст.72КК України в редакції Закону №838-VI11 від 26листопада 2015року, оскільки щодо нього обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 08.06.2018 р., тобто до ОСОБА_9 не продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року.
А також зазначив, що ухвалою Червонозаводського районного суду м. Харкова від 23.11.2020 року приведено у відповідність до законодавства України вироки Московського районного суду міста Харкова від 18 жовтня 2018 року та Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01 листопада 2018 року відносно засудженого ОСОБА_11 .1.
Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати ухвалу Червонозаводського районного суду м.Харкова від 16 березня 2021 року, ухвалити нову, якою застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 08.06.2018 р. по 11.11.2018 р. із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; Зменшити йому строк позбавлення волі на час, який він провів у «арештному будинку» до початку його строку покарання. В обгрунтування посилається на те, що судом повинно бути зараховано покарання за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 18.09.2017 року у виді 5 місяців арешту, яке він повністю відбув до покарання призначеного вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01.11.2018 року.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого та його захисника, які підтримали апеляційні вимоги, думку прокурора, який частково підтримав апеляційноу скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Встановлено, що ухвалою слідчого судді Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 08.06.2018 року стосовно ОСОБА_8 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у кримінальному провадженні №0000188 за фактом відкритого викрадення майна у потерпілого ОСОБА_12 07.03.2017 року, який в подальшому був продовжений в тому числі вже і в об`єднаному провадженні за фактом вчинення злочинів, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України.
Вироком Московського районного суду м. Харкова від 18.10.2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 року позбавлення волі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахується з моменту набрання вироку законної сили.
Вказаний вирок набрав законної сили 08.09.2020 року.
Вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01.11.2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст.70 КК України до 4 років позбавлення волі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахується з 08.06.2018 року тобто з дня застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.
Зараховано за правилами ст. 72 КК України у строк відбування покарання те покарання, що повністю відбуте ОСОБА_8 за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 18.09.2017 року у виді 5 місяців арешту.
Вказаний вирок набрав законної сили 04.12.2018 року. Відповідно до вказаного вироку ОСОБА_8 визнано винним за ч. 2 ст. 186 КК України за епізодом відкритого викрадення майна у потерпілого ОСОБА_12 07.03.2017 року та за епізодами таємного викрадення у потерпілих ОСОБА_13 та ОСОБА_14 , що мали місце 26.05.2017 року та 31.05.2017 року за ч.ч. 2, 3 чт. 185 КК України.
Ухвалою Червонозаводського районного суду м. Харкова від 23.11.2020 року приведено у відповідність до законодавства України вироки Московського районного суду міста Харкова від 18 жовтня 2018 року та Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01 листопада 2018 року відносно засудженого ОСОБА_8 .
Остаточне покарання ОСОБА_8 за вироками Московського районного суду міста Харкова від 18 жовтня 2018 року та Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01 листопада 2018 року призначено за правилами ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань, і визначено у виді позбавлення волі на строк чотири роки один місяць. Строк відбування ОСОБА_8 покарання рахується з 08 червня 2018 року. Висновок суду про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення з посиланням на те, що щодо обвинуваченого не продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року є помилковим. З наведеного вище вбачається, що у кримінальному провадженні за фактом вчинення злочину щодо потерпілого ОСОБА_12 07.03.2017 року до засудженого було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 08.06.2018 року.
Верховий Суд констатував, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. При цьому визначальним для застосування положень ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII є вчинення особою злочину до 20.06.2017 року та застосування до неї заходів попереднього ув`язнення в цьому ж кримінальному провадженні.

Враховуючи, що кримінальні правопорушення були вчинені 07.03.2017 року, 26.05.2017 року та 31.05.2017 року, тобто до набрання чинності Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який змінив порядок зарахування до строку відбування покарання строку попереднього ув`язнення, а запобіжний захід до засудженого було застосовано з 08.06.2018 року, строк попереднього ув`язнення з 08.06.2018 року до набрання вироком законної сили, тобто до 04.12.2018 року, має бути зарахований за правилами ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII, у зв`язку із чим ухвала суду підлягає скасуванню. Разом з тим, відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги засудженого в частині прохання зменшити строк позбавлення волі на час, проведений в арештному домі до початку строку покарання, оскільки відповідно до вироку Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01.11.2018 року у строк відбуття покарання, призначеного засудженому за ч. 4 ст. 70 КК України, вже було зараховано за правилами ст. 72 КК України покарання у виді арешту на 5 місяців, що ним повністю відбуте за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 18.09.2017 року. Оскільки при постановлені вироку вказана обставина врахована, апеляційний суд не вбачає підстав для повторного зарахування покарання у виді арешту, що засуджений вже відбув.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 539 КПК України,колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задовольнити частково.
Ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 16 березня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838 VIII від 26.11.2015 року зарахувати засудженому ОСОБА_8 строк перебування під вартою з 08.06.2018 року по 04.12.2018 року в строк покарання за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 01.11.2018 року та ухвали Червонозаводського районного суду м. Харкова від 23.11.2020 року з розрахунку один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: