ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №645/2335/18 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/985/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.190, ч.1 ст.309,
ч.2 ст.309 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 грудня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

- головуючого ОСОБА_2 ,

- суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

- при секретарі ОСОБА_5 ,

- за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження №11кп/818/985/20 за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області на вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 17 серпня 2020 року, -

УСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, з середньою освітою, працюючого верстатником широкого профілю ПАТ «Харківський тракторний завод ім. С. Орджонікідзе», одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 02.12.2014 року Нововодолазьким районним судом Харківської області за ч.1 ст.185 КК України на 200 годин громадських робіт;

- 03.07.2015 року Харківським районним судом Харківської області за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 1 рік;

- 12.05.2016 року Нововодолазьким районним судом Харківської області за ч.2 ст.185 КК України, із застосуванням ст.71 КК України, на 3 роки 2 місяці позбавлення волі. Постановою Харківського районного суду Харківської області від 03.11.2017 року, звільнений від відбування покарання на підставі ст.3 Закону України «Про амністію у 2016 році»,-

засуджено за:

- ч.2 ст.190 КК України на 1 рік позбавлення волі;

- ч.1 ст.309 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі;

- ч.2 ст.309 КК України на 2 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 остаточне покарання 2 роки позбавлення волі

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки, з покладенням на нього ряду обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Зазначене кримінальне провадження було розглянуто в порядку передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Як установив суд, 04 березня 2018 року приблизно о 15 годині 45 хвилин ОСОБА_7 перебуваючи у підземному підвуличному пішохідному переході №1 до станції «Палац спорту» КП «Харківський метрополітен», який розташований за адресою: м. Харків, пр-т Московський, 144-М, підійшов до ОСОБА_8 , який продавав декоративних кроленят, і діючи умисно та повторно, усвідомлюючи протиправність своїх дій, з метою обману, надав останньому 200 сувенірних гривень як оплату за одного кроленя, вартістю, згідно висновку судової товарознавчої експертизи № 6466 від 22.03.2018 у сумі 250 грн. Після чого, ОСОБА_7 , заволодівши шляхом обману вказаним кроленям, розпорядився ним на свій розсуд, завдавши тим самим ОСОБА_8 матеріальної шкоди на вказану суму.

02 квітня 2018 року приблизно о 15.30 год. ОСОБА_7 , знаходячись у кущах на пустирі між КЗ «Дошкільний навчальний заклад (ясла- садок) № 265 Харківської міської ради» який розташований за адресою: м. Харків, пр-кт Московський, 212/1, та КЗОЗ «Харківська міська дитяча поліклініка №15», яка знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Маршала Рибалко, 11/1, маючи навики та володіючи способами виготовлення наркотичних речовин - «концентрат з макової соломи», з наявного в нього макового насіння, а також інших необхідних речовин, які він придбав заздалегідь, розпалив костер, та, шляхом змішання хімічних та термічних реакцій, незаконно виготовив наркотичну речовину - «концентрат з макової соломи», яку залишив при собі у полімерній пляшці з метою зберігання та подальшого особистого вживання. Слідчим, який прибув 02.04.2018 року на місце події, у складі слідчо- оперативної групи Немишлянського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області, в проміжок часу з 16:00 год. до 16:20 год. проведено огляд місця події на ділянці місцевості, на пустирі між КЗ «Дошкільний навчальний заклад (ясла-садок) № 265 Харківської міської ради» який розташований за адресою: м. Харків, пр-кт Московський, 212/1, та КЗОЗ «Харківська міська дитяча поліклініка №15», яка знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Маршала Рибалко, 11/1, під час якого у ОСОБА_7 виявлено та вилучено: 1 полімерну пляшку з рідиною коричневого кольору об`ємом: 220 мл., яка, згідно висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №906 від 16.04.2018 року містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - «концентрат з макової соломи». Маса концентрату з макової соломи (у перерахунку на суху речовину) склала: 1,0692 грам. Тобто, всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними». Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», ОСОБА_7 незаконно виготовив та зберігав для особистого вживання без мети збуту «концентрат з макової соломи», який віднесено до особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонений, згідно з переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 р. № 770.

ОСОБА_7 , будучи 26.04.2018 року притягнутим до відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, на шлях виправлення не став та вчинив аналогічне кримінальне правопорушення. Так, 01.06.2018 року приблизно о 09.30 год. ОСОБА_7 , знаходячись поряд з гаражними боксами, що розташовані на відстані 10 метрів від будівлі Харківського обласного спеціалізованого будинку дитини АДРЕСА_3 , маючи навики та володіючи способами виготовлення наркотичної речовини - «опій ацетильований» та усвідомлюючи, шо під час приготування зазначеної наркотичної речовини з відходів утворюється наркотична речовина «концентрат з макової соломи», з наявного в нього макового насіння, а також інших необхідних речовин, які він придбав заздалегідь, розпалив костер, та, шляхом змішання хімічних та термічних реакцій незаконно виготовив наркотичні речовини - «опій ацетильований» та «конпентрат з макової соломи», які залишив при собі у медичному шприці з приєднаною ін`єкційною голкою та ковпачком і 3 полімерних пляшках з метою зберігання та подальшого особистого вживання. Слідчим, який прибув 01.06.2018 року на місце події, у складі слідчо- оперативної групи Немишлянського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області, в проміжок часу з 11:00 год. до 11:20 год. проведено огляд місця події на ділянці місцевості, на відстані 10 метрів від будівлі Харківського обласного спеціалізованого будинку дитини АДРЕСА_3 , під час якого у ОСОБА_7 виявлено та вилучено: 3 полімерні пляшки з рідиною коричневого кольору об`ємами: 260 мл., 170 мл. та 320 мл. яка, згідно висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1502 від 20.06.2018 року містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - «концентрат з макової соломи» та 1 медичний шприц з приєднаною ін`єкційною голкою та ковпачком з рідиною коричневого кольору об`ємом 1,4 мл., масою 1,3612 г. яка, згідно висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1502 від 20.06.2018 року містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - «опій ацетильований». Загальна маса концентрату з макової соломи (у перерахунку на суху речовину ) склала: 3,9184 грам. Маса опію ацетильованого (у перерахунку на суху речовину) склала: 0,0405 грам. Тобто, всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», ОСОБА_7 незаконно виготовив та зберігав для особистого вживання без мети збуту «опій ацетильований» та «концентрат з макової соломи», які віднесено до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений, згідно з переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 р. № 770.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Харківської області посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, неправильне звільнення від відбування покарання, невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість. Зазначив, що суд не мотивував своє рішення про можливість звільнення ОСОБА_9 від відбування покарання з випробуванням. Наголосив, що при призначенні покарання суд не в повному обсязі врахував, що ОСОБА_9 раніше неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності, має не зняту та не погашену судимість, хоча і має постійне місце роботи, однак вчинив ряд злочинів у короткий проміжок часу, що свідчить про кримінальну спрямованість його поведінки. Просить вирок суду в частині призначеного покарання скасувати, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.190 КК України 2 роки позбавлення волі, за ч.1 ст.309 КК України 2 роки 6 місяців позбавлення волі, за ч.2 ст.309 КК України 3 роки позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання 3 роки позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу та просив закрити кримінальне провадження у зв`язку зі смертю дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що, апеляційна скарга заступника прокурора Харківської області підлягає задоволенню частково.

Фактичні обставини кримінального правопорушення і кваліфікація дій ОСОБА_7 в апеляційній скарзі не оспорюється, тому згідно положень ч.1 ст.404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо помер підозрюваний, обвинувачений, крім випадків, якщо провадження є необхідним для реабілітації померлого.

Згідно вимог ч.1 ст.417 КПК України суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені статтею 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Згідно матеріалів кримінального провадження, зокрема копії свідоцтва про смерть Серія НОМЕР_1 , ОСОБА_7 , 1975 року народження, помер ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Питання про продовження розгляду провадження з метою реабілітації померлого ОСОБА_7 учасниками судового провадження чи іншими заінтересованими особами, не ставиться.

За таких обставин вирок суду щодо ОСОБА_7 підлягає скасуванню, а кримінальне провадження закриттю.

Керуючись ст. ст. 407, 409, 418, 417 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити частково.

Вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 17 серпня 2020 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Кримінальне провадження щодо ОСОБА_7 закрити на підставі п.5 ч.1 ст.284 КПК України - у зв`язку зі смертю обвинуваченого ОСОБА_7 .

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий:

Судді: