Провадження № 11-кп/4820/14/20
Справа № 675/1148/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія : ч.1 ст.309 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2020 року Колегія суддів судової палати з розглядукримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000135 від 13 квітня 2018 року за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Ізяславського районного суду від 29 травня 2018 року,-

в с т а н о в и л а:
Вироком Ізяславського районного суду від 29 травня 2018 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернівці, українця, громадянина України, освіта повна загальна середня, не одруженого, жителя АДРЕСА_1 , такого, що відбуває покарання у Державній установі «Замкова виправна колонія (№ 58)», раніше судимого:
-28 жовтня 2002 року Кіцманським районним судом м. Чернівці за ст. ст. 185 ч. 2, 185 ч. 3, 75, 76 КК України до трьох років шести місяців позбавлення волі із звільненням від відбування призначеного покарання з випробуванням із іспитовим строком два роки;
-17 травня 2004 року Першотравневим районним судом
м. Чернівці за ст. ст. 185 ч. 3, 185 ч. 4, 186 ч. 3, 70, 71 КК
України до п`яти років позбавлення волі;
-12 травня 2008 року Садгірським районним судом м. Чернівці за ст. ст. 185 ч. 3, 187 ч. 2, 289 ч. 3, 69, 70, 70 ч. 4 КК України до п`яти років одного місяця позбавлення волі з конфіскацією майна;
-31 рудня 2009 року Шевченківським районним судом м. Чернівці за ст. ст. 162 ч. 1, 185 ч. 3, 185 ч. 4, 186 ч. 3, 186 ч. 4, 70 КК України до семи років позбавлення волі;
-13 квітня 2017 року Першотравневим районним судом м. Чернівці за ст. 185 ч. 5 КК України до семи років позбавлення волі з конфіскацією майна;
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 309 ч. 1 КК України, та призначено йому покарання 1 рік позбавлення волі.
Відповідно до ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину основного покарання та повністю приєднано додаткове покарання, призначені вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 13 квітня 2017 року, визначено остаточне покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі на строк 3 роки 10 місяців з конфіскацією належного йому на праві власності майна, крім житла.
Запобіжний захід до вступу вироку в законну силу постановлено не обирати.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 858 грн. 00 коп. витрат, пов`язаних із залученням експертів.
Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.
За вироком суду, ОСОБА_8 вчинив незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів за таких обставин.
В період часу з 23 березня по 13 квітня 2018 року ОСОБА_8 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі, перебував у Державній установі «Шепетівська виправна колонія (№ 98)», розташованій у с. Климентовичі Шепетівського району Хмельницької області, де 10 квітня 2018 року близько 15 години у прогулянковому дворику вищевказаної колонії знайшов чоловічі туфлі, в середині яких у прихованому вигляді у каблучній частині під устілками виявив два синтетичних пакети, наповнені подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка відповідно до висновку експерта № 8.6-0514:18 від 25 квітня 2018 року являється особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 23,05 г. Знайдену речовину ОСОБА_8 забрав собі та розмістив серед свої особистих речей з метою подальшого власного вживання без мети збуту.
ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій та діючи умисно, всупереч вимогам ч. 1 ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», незаконно придбав для власного вживання без мети збуту наркотичний засіб канабіс, обіг якого згідно Списку № 1 Таблиці 1 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06 травня 2000 року, заборонено.
13 квітня 2018 року близько 17 години ОСОБА_8 плановим етапом прибув до Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)», розташованої у м. Ізяславі Хмельницької області, по вул. Гагаріна, 2, для подальшого відбування покарання. В ході проведення особистого обшуку ОСОБА_8 працівниками установи виявлено та вилучено два прозорих синтетичних пакети, в яких знаходилась речовина рослинного походження зеленого кольору, що являється особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 23,05 г. Маса вилученого наркотичного засобу згідно Таблиці 1 невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01 серпня 2000 року, перебуває у межах між верхньою межею невеликих розмірів і нижньою межею великих розмірів.
В поданій апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 просить вирок скасувати. При цьому вказує, що наркотичні засоби йому підкинули працівники колонії. Крім того зазначає, що наркотичні засоби знаходилися у взутті, розмір якого більший, ніж його. Посилається і на те, що працівники колонії сказали йому, щоб він повідомив, що знайшов наркотичні засоби в дворику для прогулянок, а після цього провели обшук.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 на підтримання доводів апеляційної скарги, думку прокурора про законність і обґрунтованість вироку, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Вина обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненому злочині при викладених у вироку обставинах доведена зібраними по справі та дослідженими в судовому засіданні доказами.

В судовому засіданні, суду першої інстанції, обвинувачений ОСОБА_8 , свою вину у незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів без мети збуту визнав.

В суді апеляційної інстанції обвинувачений ОСОБА_8 своєї вини не визнав.

Разом з тим вина обвинуваченого ОСОБА_8 в інкримінованому йому злочині підтверджується слідуючими доказами.
Протоколом огляду місця події від 13 квітня 2018 року з фототаблицями, згідно якого у приміщенні Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)», розташованої у м. Ізяславі Хмельницької області, по вул. Гагаріна, 2, оглянуті чоловічі туфлі, під устілками яких у каблучній частині виявлено та вилучено два прозорих синтетичних пакети, в яких знаходиться речовина рослинного походження зеленого кольору.
Згідно висновку експерта № 8.6-0514:18 від 25 квітня 2018 року виявлена речовина рослинного походження зеленого кольору являється особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 23,05 г.
Сейф-пакет МВС України, у якому упаковані два прозорих синтетичних пакети, в яких знаходиться речовина рослинного походження зеленого кольору, котра являється особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масса якого в перерахунку на висушену речовину становить 23,05 г, визнані речовими доказами постановою від 25 квітня 2018 року та передані на зберігання у кімнату зберігання речових доказів Ізяславського відділення поліції Славутського відділ уполіції Головного Управління Національної поліції в Хмельницькій області згідно квитанції № 452.

Суд дав належну оцінку усім зібраним по справі доказам та вірно кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_8 за ч.1 ст.309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.

Судом апеляційної інстанції для повноти перевірки доводів апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 було направлено лист до ТУ ДБР розташованого у м. Хмельницькому.

Уповноваженими особами ТУ ДБР розташованого у м. Хмельницькому було внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000293 від 11.04.2019 відомості про кримінальне правопорушення, обставини якого викладені в апеляційній скарзі обвинуваченого ОСОБА_8 , за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України.

В ході проведення досудового розслідування, факти про вчинення кримінального правопорушення службовими особами Державної установи «Замкова виправна колонія №58» не підтвердилися.

В діях службових осіб Державної установи «Замкова виправна колонія №58» відсутні ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України.

Кримінальне провадження № 0000293 від 11.04.2019 внесене до ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України закрите на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку з відсутністю в діяннях службових осіб складу кримінального правопорушення.

Доводи апеляційної скарги викладені обвинуваченим ОСОБА_8 не знайшли свого підтвердження в ході проведення перевірки, а тому є безпідставними.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 суд першої інстанції врахував вимоги ст.65 КК України, ступінь тяжкості вчиненого обвинуваченим злочину, особу обвинуваченого, обставини, що пом`якшують покарання та обставин, які обтяжують покарання.

Обставинами, що обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_8 згідно ст.67 КК України суд визнав рецидив злочинів.
Обставинами, які пом`якшують покарання обвинуваченого ОСОБА_8 згідно ст.66 КК України суд визнав щире каяття.
Також суд взяв до уваги інформацію про особу обвинуваченого, який у скоєному розкаюється, характеризується негативно, раніше неодноразово був судимий за вчинення злочинів проти власності, проте належних висновків не зробив, що свідчить про його підвищену небезпеку для суспільства.
Тому суд прийшов до висновку про призначення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі в межах санкції статті, що йому інкримінована, з урахуванням ч.1 ст.71 КК України.
Разом з тим колегія суддів приходить до висновку, що вирок суду в частині призначеного покарання підлягає зміні з огляду на наступне.

01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення судового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за №2617-УІІІ від 22 листопада 2018 року.
Вказаним Законом №2617-VIII внесені зміни до санкції ч.1 ст.309 КК України.
З урахуванням внесених змін, санкція ч.1 ст.309 КК України не передбачає такого виду покарання як позбавлення волі.
Тому обвинуваченому ОСОБА_8 за ч.1 ст.309 КК України слід призначити покарання у межах санкції ч.1 ст.309 КК України у виді обмеження волі та остаточне покарання з урахуванням положень ч.1 ст.71 КК України, і таке покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та запобігання вчиненню нових злочинів.

Згідно ч.2 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу задовольнити частково.

Вирок Ізяславського районного суду від 29 травня 2018 року відносно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання в порядку ст.404 КК України змінити.

Призначити ОСОБА_8 за ч.1 ст.309 КК України покарання у виді обмеження волі строком 1 рік 6 місяців.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівців від 13 квітня 2017 року і визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців з конфіскацією майна, крім житла.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: