Справа № 367/6017/20
Провадження №1-кс/367/1269/2020
УХВАЛА
Іменем України

22 вересня 2020 року Ірпінський міський суд Київської області в складі:головуючого

слідчого судді ОСОБА_1

за участі секретаря Герус Н

прокурора ОСОБА_2

начальника сектору дізнання ОСОБА_3

представників власника майна та користувача майна ОСОБА_4

ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Ірпені клопотання начальника сектору дізнання Ірпінського ВП ОСОБА_3 ,яке погоджено прокурором Ірпінського відділу Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_2 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000333, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.. 356 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Ірпінського міського суду Київської області надійшло клопотання ,за змістом якого слідчий зазначає,що сектором дізнання Ірпінського ВП ГУНП в Київській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, № 0000333 від 21.08.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення (кримінального проступку), передбаченого ст. 356 КК України.

Підставою внесення відомостей до ЄРДР стало те, що 20.08.2020 до ЧЧ Ірпінського ВП надійшла заява ОСОБА_6 про те, що в АДРЕСА_1 , здійснюється незаконне будівництво.

В 2019 -2020 роках на двох земельних ділянках за адресою: АДРЕСА_1 , розпочато будівництво багатоквартирного житлового будинку.

Перша земельна ділянка площею 0,1 га із цільовим призначенням 02.01. «для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка)» з кадастровим номером :01:075:0077.

Друга земельна ділянка площею 0,614 із цільовим призначенням 02.01. «для ведення особистого селянського господарства» з кадастровим номером :01:075:0134.

Власником земельної ділянки із кадастровим номером :01:075:0077 є ОСОБА_7 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_1 ). Власником земельної ділянки із кадастровим номером :01:075:0134 є ОСОБА_7 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_1 ).

Замовником будівництва виступає ОСОБА_8 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_2 ), який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , і який отримав право на забудову земельної ділянки згідно договору суперфіцію від 16.08.2019 року.

Дане будівництво розпочато на підставі повідомлення № КС 78 про початок виконання будівельних робіт щодо об`єкта, що за наслідками належності до об`єктів з незначними наслідками (СС1).

Містобудівні умови та обмеженнях для проектування житлового будинку видані 19.09.2019 року начальником відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Ірпінської міської ради ОСОБА_9 під №0161-09.

Будівництво багатоквартирного житлового будівництва не відповідає містобудівній документації на місцевому рівні. В містобудівних умовах та обмеженнях №0161-09-2019 від 19.09.2019 року зокрема зазначено, що цільове та функціональне призначення земельної ділянки, на якій планується будівництво житлового будинку, має відповідати плану зонування, який затверджений рішенням Ірпінської міської ради Київської області від 27.06.2013 року №3260-45-VI «Про затвердження плану зонування території (зонінг) міста Ірпінь».

На офіційному сайті ІМР розміщена інформація про існуючий план зонування та пояснювальна записка до його застосування. Згідно плану зонування, квартал на якій обліковувалась земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_1 віднесений до зони Ж-1 (зона присадибної забудови).

В пояснювальній записці до плану зонування зазначено, що зона Ж 1 призначена для розташування одноквартирних житлових будинків до 4 поверхів із земельними ділянками та зблокованих одно-двоквартирних житлових будинків на суміжних ділянках.

Отже, суттєвим порушенням забудови території є невідповідність цільового та функціонального призначення земельної ділянки для будівництва багатоквартирного житлового будинку.

Згідно витягу із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно земельна ділянка з кадастровим номером :01:075:0077 має код 02.01 і призначена виключно «Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка)». В той же час, на земельній ділянці фактично будується багатоквартирний житловий будинок.

Відповідно до класифікації видів цільового призначення земель, затверджених Наказом Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010 № 548 (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z1011-10) код призначення земельної ділянки має бути 02.03 «Для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку». Будівництво багатоквартирного житлового будинку відбувається із порушенням державних будівельних норм.

Крім цього, рішенням виконавчого комітету Ірпінської міської ради №95/8 від 14.07.2020 скасовано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва за №0161-09-2019 від 19.09.2019 року, назва об`єкта будівництва «Будівництво житлового будинку» за адресою: АДРЕСА_1 , надані ОСОБА_8 . Крім цього, скасовано наказ відділу містобудування та архітектури Ірпінської міської ради №211 від 19.09.2019 року про затвердження містобудівних умов та обмежень за №0161-09-2019 від 19.09.2019 року, на будівництво житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , наданих ОСОБА_8 .

Таким чином, з метою зупинення кримінального правопорушення, та недопущення в майбутньому шахрайства та самоправства, виникла необхідність в накладенні арешту на земельну ділянку площею 0,1 га із цільовим призначенням 02.01. для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) з кадастровим номером :01:075:0077 та земельну ділянку площею 0,614 із цільовим призначенням 02.01. для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) з кадастровим номером :01:075:0134.

Отже, зазначене майно відповідно до ст. 167 КПК України може бути предметом кримінального правопорушення, набуте в результаті вчинення кримінального правопорушення.

В рамках вказаного кримінального провадження слідчим винесено у порядку ст. 98, 110, КПК України постанову про визнання зазначеного вище майна речовими доказами оскільки воно було об`єктом кримінально протиправних дій, та в подальшому можуть бути використані як доказ факту та обставин, що встановлюються під час кримінального правопорушення.

Земельна ділянка, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер :01:076:0077 та кадастровий номер :01:075:0134 загальною площею 0,1614 га, перебуває у приватній власності ОСОБА_7 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_1 ) та об`єкт незавершеного будівництва із квартирами «Будівництво житлового будинку» за адресою АДРЕСА_1 , замовником якого є ОСОБА_8 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_2 ) можуть бути предметом кримінального правопорушення, яке набуте в результаті вчинення кримінального правопорушення та на яке спрямовано кримінальне правопорушення.

Отже, завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Начальник сектору дізнання просить накласти арешт у вигляді заборони розпоряджання та користування, на земельну ділянку з кадастровим номером :01:075:0077 площею 0,1 га власником якої є ОСОБА_7 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_1 ), а право користування якої для забудови належить ОСОБА_8 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_2 ) та земельну ділянку з кадастровим номером :01:075:0134 площею 0,0614 га із цільовим власником якої є ОСОБА_7 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_1 ), а право користування якої для забудови належить ОСОБА_8 (реєстраційний номер платника податків НОМЕР_2 ) та на об`єкт незавершеного будівництва що розташований на території вказаних земельних ділянок.

Начальник сектору дізнання Ірпінського ВП ОСОБА_3 у судовому засіданні клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Прокурор ОСОБА_2 у судовому засіданні клопотання підтримав та просить його задовольнити.

Представник власника майна та користувача майна ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у судовому засіданні заперечували проти даного клопотання та просили відмовити у даному клопотанні,поскільки будівництво житлового будинку за адресою АДРЕСА_1 ведеться на законних підставах.Рішення Ірпінської міської ради,яким скасовані містобудівні умови оскаржено до Київського окружного адмінсуду і судом відкрито провадження у даній справі.Також зазначили,що у провадженні Ірпінського ВП перебувають матеріали ще одного кримінального провадження відкритого за фактом здійснення будівництва за даною ж адресою,при цьому було порушено вимоги КПК України,поскільки матеріали даних проваджень мали бути об`єднані в одне провадження.В рамках зазначеного кримінального провадження подавалось клопотання про арешт майна.Ухвалою слідчого було задоволено клопотання та накладено арешт на зазначені земельні ділянки шляхом заборони користування,розпорядження та відчудження майна.У послідуючому ухвалою слідчого судді було скасовано накладений арешт в частині заборони користування та розпорядження майном.Також зазначили,що власник земельних ділянок не заперечує щодо здійснення будівництва . Крім того,згідно витягу із ЄРДР не вбачається кому була заподіяна шкода даними діями та яка саме шкода була заподіяна,що є обов`язковим при кваліфікації дій по ст.. 356 КК України.

Слідчий суддя, заслухавши учасників провадження,дослідивши клопотання та матеріали додані до нього, вважає клопотання таким,що не підлягає до задоволення .

Відповідно до ч 1,ч 2 п 4 ст.. 40-1КПК України «Дізнавач при здійсненні дізнання наділяється повноваженнями слідчого. Дізнавач несе відповідальність за законність та своєчасність здійснення дізнання.2. Дізнавач уповноважений:

4) звертатися за погодженням із прокурором до слідчого судді з клопотаннями про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій»

Відповідно до ч 2 п 7 ст.. 131 КПК України «Заходами забезпечення кримінального провадження є:7) арешт майна;»

У судовому засіданні встановлено, що у провадженні сектору дізнання Ірпінського відділу поліції Головного управління Національної поліції України в Київській області перебувають матеріали досудового розслідування за №0000333, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.. 356 КК України.

Згідно витягу із ЄРДР вбачається,що 20.08.2020 до чергової частини Ірпінського ВП надійшла заява від ОСОБА_10 з приводу того,що на її думку в АДРЕСА_1 ведеться незаконне будівництво.

Також,у судовому засіданні встановлено,що земельні ділянки ,на які інспектор дізнання просить накласти арешт згідно Інформаційних довідок з державного реєстру речових прав на нерухоме майно по праву власності належать ОСОБА_7 , а право користування яких для забудови належить ОСОБА_8 .

Постановою від 16.09.2020р зазначені у клопотанні земельні ділянки та об`єкт незавершеного будівництва визнані речовим доказом у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч 1 ст. 170 КПК України «Арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Відповідно до п 2 ч. 1 ст. 170 КПК України завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів, 2) спеціальної конфіскації,

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи, 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ст..98 КПК України «Речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.»

У судовому засіданні встановлено,що у провадженні Ірпінського ВП також перебувають матеріали кримінального провадження №00001456 від 28.01.2020р за ст.. 356 КК України.Згідно витягу із ЄРДР по зазначеному кримінальному провадженню вбачається,що 27.01.2020р в 11.00год за адресою АДРЕСА_1 невідомі особи самовільно всупереч встановленому законом порядку вчинять дії з будівництва багатоквартирного житлового будинку,чим заподіяно значної шкоди громадським інтересам.

Також,у судовому засіданні було встановлено,що ухвалою слідчого судді Ірпінського міського суду від 22.04.2020р у кримінальному провадженні №00001456 від 28.01.2020р було задоволено клопотання слідчого та накладено арешт шляхом заборони користування,розпорядження та відчудження на земельну ділянку з кадастровим номером :01:075:0077 площею 0,1 га власником якої є ОСОБА_7 , а право користування якої для забудови належить ОСОБА_8 та земельну ділянку з кадастровим номером :01:075:0134 площею 0,0614 га із цільовим власником якої є ОСОБА_7 , а право користування якої для забудови належить ОСОБА_8 .

Ухвалою слідчого судді Ірпінського міського суду від 10.06.2020р в рамках зазначеного кримінального провадження було скасовано арешт,накладений ухвалою слідчого судді від 22.04.2020р в частині розпорядження та користування зазначеними земельними ділянками.Дана ухвала слідчого судді від 10.06.2020р у передбаченому законом порядку не була оскаржена та набрала законної сили.

В рамках кримінального провадження №0000333, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21.08.2020 року начальник органу дізнання Ірпінського ВП просить накласти арешт на земельні ділянки з кадастровим номером :01:075:0077 площею 0,1 га та з кадастровим номером :01:075:0134 площею 0,0614 га та об`єкт незавершеного будівництва шляхом заборони користування та розпорядження даним майном.

Відповідно до ч 11 ст. 170 КПК України «Заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.»

Начальник сектору дізнання та прокурор при подачі клопотання до слідчого судді та у судовому засіданні не довели необхідність накладення арешту на майно шляхом заборони користування та розпорядження вказаним майном.Як уже зазначалось раніше в рамках іншого кримінального провадження на зазначені земельні ділянки було накладено арешт шляхом заборони відчудження даного майна,в частині заборони користування та розпорядження даним майном арешт було скасовано і зазначену ухвалу слідчого судді не було оскаржено.

При цьому необхідно звернути увагу на ті обставини,що згідно клопотання ставиться питання про накладення арешту шляхом заборони користування та розпорядження на земельні ділянки з кадастровим номером :01:075:0077 площею 0,1 га та з кадастровим номером :01:075:0134 площею 0,0614 га та на об`єкт незавершеного будівництва,що розташований на території вказаних земельних ділянок.При цьому слідчому судді не було надано належних та допустимих доказів тих обставин,який саме об`єкт незавершеного будівництва розташований на території земельних ділянок із кадастровим номером :01:075:0077 та з :01:075:0134.До матеріалів клопотання було додано акт від 20.01.2020р,згідно якого зазначено,що будівництво житлового будинку здійснюється за адресою АДРЕСА_1 на земельній ділянці із кадастровим номером :01:075:0134.Щодо іншого об`єкту незавершеного будівництва,який розташований на двох земельних ділянках слідчому судді доказів надано не було.Крім того,згідно клопотання зазначено,що забудовником будується багатоквартирний житловий будинок ,який не відповідає містобудівниій документації на місцевому рівні.При цьому також слідчому судді не надано з даного приводу належних та допустимих доказів.Так,з протоколу огляду від 20.08.2020р вбачається,що під час проведення огляду за адресою АДРЕСА_1 встановлено,що будується житловий будинок,кількість поверхів-4.Згідно акту обстеження від 20.01.2020р Інспекції держархбудконтролю вбачається,що при перевірці було встановлено,що будується житловий будинок .Доказів тих обставин що будується багатоквартирний житловий будинок надано не було.

У судовому засіданні також встановлено,що рішенням виконавчого комітету Ірпінської міської ради від 14.07.2020р було скасовано містобудівні умови та обмеження на об`єкт будівництва за адресою м.Ірпінь,вул..Давидчука35.При цьому також встановлено,що дане рішення оскаржене до Київського окружного адміністративного суду,також встановлено,що об`єкт незавершеного будівництва,на який просить накласти арешт заявник на час прийняття рішення від 14.07.2020р уже існував,що відмічено у акті від 20.01.2020р.

Статтею 1 Протоколу №1 (1952 р.) до Конвенції встановлено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном, ніхто не може бути позбавлений свого майна, інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом або загальними принципами міжнародного права.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 9 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Практика ЄСПЛ визначає, що стаття 1 Протоколу, яка спрямована на захист особи (юридичної особи) від будь-якого посягання держави на право володіти своїм майном, також зобов`язує державу вживати необхідні заходи, спрямовані на захист права власності (рішення по справі «Броньовський проти Польщі» від 22.06.2004).

Відповідно до ст. 8 Конвенції кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Враховуючи викладене, слідчий суддя відмовляє начальнику сектору дізнання Ірпінського ВП ОСОБА_3 ,у клопотанні,яке погоджено прокурором Ірпінського відділу Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_2 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000333.

Керуючись ст.98,170,171,172 КПК України, слідчий суддя,-

у х в а л и в:

начальнику сектору дізнання Ірпінського ВП ОСОБА_3 відмовити у клопотанні,яке погоджено прокурором Ірпінського відділу Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_2 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000333 від 21.08.2020р за ознаками кримінального правопорушення,передбаченого ст.. 356 КК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку на протязі 5 днів.

Слідчий суддя ОСОБА_1