Справа № 159/5195/19 Провадження №11-кп/802/329/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч. 1 ст. 187 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 грудня 2020 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного в ЄРДР за № 0001255, за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 , обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 06 лютого 2020 року щодо ОСОБА_7 , яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Луцьк Волинської області, одружений, з середньо спеціальною освітою, працює вантажником у ФОП, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , має на утриманні двоє осіб, раніше судимий:
-вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 19 вересня 2019 року за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбуття призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки;
-вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 28 грудня 2015 року за ч. 3 ст. 185 КК України на підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. Ухвалою цього ж суду від 25 вересня 2017 року невідбуту частину покарання у виді 1 року 8 місяців позбавлення волі замінено на обмеження волі на той же строк;
-вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 липня 2019 року за ч. 2 ст. 185 КК України на підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді 1 року 09 місяців обмеження волі
визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 187 КК України та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком невідбутого покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 липня 2019 року у виді 1 року 9 місяців обмеження волі, за правилами п.п. б п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України, із розрахунку, що одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі, остаточно визначено ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.
Строк відбуття покарання визначено обчислювати з 07 серпня 2019 року.
Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою залишено до набрання вироком законної сили.
Цивільний позов потерпілої ОСОБА_10 задоволено частково. Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь потерпілої ОСОБА_10 10 000 грн. у відшкодування моральної шкоди. В решті позову відмовлено.
Вироком вирішено питання про речові докази та процесуальні витрати.
В С Т А Н О В И В
Згідно із вироком суду ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він о 23 год. 45 хв. 20 червня 2019 року, перебуваючи неподалік під`їзду № 2 буд. АДРЕСА_1 , побачивши потерпілу ОСОБА_10 , 1964 року народження, наздогнав її та вчинив напад, застосуваши насильство, яке є небезпечним для здоров`я особи, яка зазнала нападу, що виразилось у нанесенні ударів кулаком в обличчя та тулуб, які спричинили потерпілій тілесні ушкодження у вигляді гематоми обох повік правого ока, які за ступенем тяжкості відносяться до легких тілесних ушкоджень, що спричинили короткочасний розлад здоров`я та синця правої кисті, що за ступенем тяжкості відноситься до легких тілесних ушкоджень; після чого, подолавши опір потерпілої, вирвав з рук її жіночу сумочку, з якої дістав гаманець, відкрито заволодівши грошовими коштами в сумі 70 грн., а інші речі разом з гаманцем викинув із сумочки на землю та почав тікати чим завдав потерпілій майнової шкоди на вищевказану суму.
У поданих на вирок апеляційних скаргах:
- прокурор, не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження та кваліфікацію дій обвинуваченого, оскаржує вирок через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вказує, що всупереч положенням ч. 1 ст. 70 КК України суд, при призначенні ОСОБА_7 покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України застосував не передбачений цим законом принцип часткового приєднання невідбутого покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 липня 2019 року. У зв`язку із цим, просить вирок змінити. Вважати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 187 КК України та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначених за цим та попереднім вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 липня 2019 року, за правилами ст. 72 КК України. відповідно до п.п. б п. 1 ч. 1 якої одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі, остаточно визначити ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць;
- обвинувачений ОСОБА_7 оскаржує вирок в частині кваліфікації його протиправних дій. Вказує на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає про наявність між ним та потерпілою конфлікту, а відповідно і наявність у нього умислу на заподіяння їй легких тілесних ушкоджень, а не розбійного нападу. У зв`язку із цим, просить вирок щодо нього скасувати. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим за ч. 2 ст. 125 КК України.
В запереченнях на апеляційну скаргу потерпіла ОСОБА_10 та її представник адвокат ОСОБА_11 просять апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а вирок суду першої інстанції - без зміни.
Заслухавши доповідача, який доповів суть вироку та виклав доводи апеляційної скарги, прокурора, яка подану апеляційну скаргу підтримала, апеляцію обвинуваченого заперечила, обвинуваченого та захисника, які апеляційну скаргу підтримали, просили задовольнити. апеляцію прокурора заперечили, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд доходить наступного висновку.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, органом досудового розслідування протиправні дії ОСОБА_7 кваліфіковано за ч. 1 ст. 187 КК України, як напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із насильством, небезпечним для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу.

Як убачається з матеріалів провадження, і це встановлено судом першої інстанції, обвинувачений ОСОБА_7 , який в повному обсязі визнав свою винуватість у вчиненому в суді першої інстанції та зазначив про корисливий мотив вчинення інкримінованого йому злочину - потребу в грошових коштах, вчинив розбійний напад щодо потерпілої ОСОБА_10 , під час якого завдав їй тілесних ушкоджень, які відповідно до висновку експерта № 109 від 04 липня 2019 року відносяться до категорії легких, що спричинили короткочасний розлад здоров`я. У справі не встановлено наявності у обвинуваченого, який переслідував потерпілу з магазину, іншого мотиву на заподіяння їй тілесних ушкоджень, аніж корисливого, обумовленого наміром подолати її опір та заволодіти належним їй майном - грошовими коштами.

З урахуванням наведеного, апеляційний суд погоджується із правильністю кваліфікації протиправних дії ОСОБА_7 , а умисне заподіяння в процесі розбою легкого тілесного ушкодження, повністю охоплюється об`єктивною стороною злочину, передбаченого ч. 1 ст. 187 КК України.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування Закону про кримінальну відповідальність в частині застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України, то вони заслуговують на увагу.
Судом першої інстанції встановлено, що обвинувачений інкримінований йому злочини вчинив до постановлення щодо нього 03 липня 2019 року вироку Ковельським міськрайонним судом Волинської області і обґрунтовано дійшов висновку про наявність підстав для застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України.
В ч. 4 ст. 70 КК України зазначено, що за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Як убачається з оскаржуваного вироку суд, усупереч вимогам ч. 4 ст. 70 КК України, при призначенні остаточного покарання за сукупністю злочинів, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднав невідбуте покарання за попереднім вироком, застосувавши таким чином принцип складання покарань за сукупністю вироків, що передбачено вимогами ст. 71 КК України.

Таким чином, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, формально вказавши статтю, не застосував положення закону, який підлягав застосуванню.

Доводи на підтвердження застосування до ОСОБА_7 згідно із ч. 4 ст. 70 КК України принципу часткового складання призначених покарань наведені прокурором в апеляційній скарзі та встановлені під час апеляційного розгляду провадження.

З такими доводами погоджується апеляційний суд та призначає остаточне до відбуття ОСОБА_7 покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань і змінює вирок суду першої інстанції у цій його частині.
Відтак, апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_7 підлягає залишенню без задоволення, а апеляційна скарга прокурора ОСОБА_9 задоволенню в повному об`ємі.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 408 КПК України, Волинський апеляційний суд,
У Х В А Л И В

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 - задовольнити.
Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 06 лютого 2020 року щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України - змінити.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання призначеного за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 06 лютого 2020 року та вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 липня 2019 року, із урахуванням п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України, що одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі, остаточно призначити ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.
Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді: