Провадження № 1-кс/331/1077/2020
Справа № 331/709/20
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 травня 2020 року місто Запоріжжя

Слідчий суддя Жовтневого районного суду міста Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю: секретаря ОСОБА_2 , старшого слідчого 1-го відділення СВ УСБУ в Запорізькій області ОСОБА_3 , розглянувши його клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000004, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11.01.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

18.05.2020 року слідчий в 1-го відділення слідчого відділу Управління СБ України в Запорізькій області ОСОБА_3 за погодженням з прокурором відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_4 , звернувся з клопотанням до слідчого судді про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000004, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11.01.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

В обґрунтування вищезазначеного клопотання зазначено, що органом досудового розслідування досліджуються обставини зайняття гральним бізнесом шляхом організації незаконної діяльності мережі гральних закладів у м. Запоріжжя, зокрема у гральному закладі, розташованому у нежитловому приміщенні торгівельного павільйону, на якому міститься напис: «Магазин-склад», розташованого на Олександрівському ринку м. Запоріжжя біля ювелірного магазину-ломбарду « ІНФОРМАЦІЯ_1 », юридична адреса: АДРЕСА_1 .

Згідно ст. 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» передбачено:

п. 1 гральний бізнес діяльність, пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера;

п. 2 азартна гра будь-яка гра, обов`язковою умовою участі в якій є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості;

п. 4 організація і проведення азартних ігор діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасниками азартних ігор.

Крім того, відповідно до ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

Так, 05.03.2020 в ході проведення обшуку нежитлового приміщення торгівельного павільйону, на якому міститься напис: «Магазин-склад», розташованого на Олександрівському ринку м. Запоріжжя біля ювелірного магазину-ломбарду « ІНФОРМАЦІЯ_1 », юридична адреса: АДРЕСА_1 , у ОСОБА_5 вилучено мобільний телефон «DOOGEE» з IMEI1: НОМЕР_1 , IMEI2: НОМЕР_2 .

Під час огляду мобільного телефону було виявлено, що на останньому встановлено додатки «Viber», «Telegram», тощо, які містять особисте листування ОСОБА_5 та інші записи особистого характеру, що відноситься до охоронюваної законом таємниці, та має значення для досудового розслідування кримінального провадження.

У зв`язку з викладеним, на даний момент у кримінальному провадженні виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до мобільного телефону «DOOGEE» з IMEI1: НОМЕР_1 , IMEI2: НОМЕР_2 , який належать ОСОБА_5 та був вилучений 05.03.2020 у ході проведення обшуку нежитлового приміщення торгівельного павільйону, на якому міститься напис: «Магазин-склад», розташованого на Олександрівському ринку м. Запоріжжя біля ювелірного магазину-ломбарду « ІНФОРМАЦІЯ_1 », юридична адреса: АДРЕСА_1 , та, який містить особисте листування та інші записи особистого характеру, з метою виявлення та фіксації даних, що мають значення для досудового розслідування кримінального провадження.

Відомості, що містяться у вказаних документах будуть використані як докази у кримінальному провадженні, а обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, не можливо встановити іншими способами.

Відповідно до п. 6 ч.1 ст. 162 КПК України особисте листування особи та інші записи особистого характеру відносяться до охоронюваної законом таємниці.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частини п`ятої цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачаються довести за допомогою цих речей і документів.

На підставі викладеного та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати тимчасовий доступ до мобільного телефону «DOOGEE» з IMEI1: НОМЕР_1 , IMEI2: НОМЕР_2 , який належать ОСОБА_5 та був вилучений 05.03.2020 у ході проведення обшуку нежитлового приміщення торгівельного павільйону, на якому міститься напис: «Магазин-склад», розташованого на Олександрівському ринку м. Запоріжжя біля ювелірного магазину-ломбарду « ІНФОРМАЦІЯ_1 », юридична адреса: АДРЕСА_1 , та, який містить особисте листування та інші записи особистого характеру, з метою виявлення та фіксації даних, що мають значення для досудового розслідування кримінального провадження

Слідчий в судовому засіданні клопотання підтримав та просив слідчого суддю його задовольнити, посилаючись на його обґрунтованість та доведеність.

Слідчий суддя, вивчивши матеріали, додані до клопотання, заслухавши пояснення слідчого, приходить до наступного.

Згідно ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Згідно ч. 4, 5 ст. 132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно з ч.2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Коментованою статтею встановлено, що суттєвою умовою для задоволення клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів є доведеність наявних обставин, зазначення потреб досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про які йдеться в клопотанні, а також надання стороною кримінального провадження слідчому судді доказів обставин, на які вона посилається.

Згідно з ч.2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Тобто, суттєвою умовою для задоволення клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів є доведеність наявних обставин, зазначення потреб досудового розслідування, що виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про що йдеться в клопотанні, а також надання стороною кримінального провадження слідчому судді доказів обставин, на які вона посилається.

З матеріалів клопотання не вбачається, що слідчий здійснював збирання доказів, шляхом проведення слідчих дій, зокрема звернення до ОСОБА_5 (особи, у володінні якої перебуває інформація) з приводу отримання відповідної інформації, та йому було відмовлено в цьому.
Тобто, прокурору слід використати надані йому ст.40, 93, 223 КПК України повноваження, без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження.

За таких обставин слідчий суддя приходить до висновку, що слідчим не доведені та не обґрунтовані необхідність доступу до зазначеної інформації із застосуванням заходів забезпечення кримінального провадження та такого ступеню втручання у права і свободи особи, а тому, клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів не підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 40, 131, 132, 159-164 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання старшого слідчого 1-го відділення СВ УСБУ в Запорізькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000004, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11.01.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: ОСОБА_1
19.05.2020