ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 629/622/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1192/20 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2020 колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинувачених - ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
захисника - ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Лозівського міськрайонного суд Харківської області від 23 лютого 2018 року у відношенні ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , ОСОБА_10 , -

ВСТАНОВИЛА:

Зазначеним вироком,
ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 296 КК України, та призначено покарання: -за ч. 1 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки, -за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки, -за ч. 2 ст. 296 КК України у виді позбавленні волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання з іспитовим строком на 3 роки.

Відповідно до ст. 76 КК України, покладено на ОСОБА_8 наступні обов`язки: - періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 296 КК України, та йому призначено покарання -за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки, -за ч. 2 ст. 296 КК України у виді позбавленні волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

Відповідно до ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 22.10.2014 р. у виді 6 місяців позбавлення волі, остаточно призначити покарання у вигляді позбавлення на строк 4 роки 6 місяців.

Строк відбування покарання ухвалено рахувати відраховано з 25.04.2017 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 25 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дня позбавлення волі, з 21 червня 2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.

ОСОБА_10 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 296 КК України, та призначено покарання:-за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки, -за ч. 2 ст. 296 КК України у виді позбавленні волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

На підставі ст. 75 КК України, звільнено ОСОБА_10 від відбування покарання з іспитовим строком на ДВА роки.

Відповідно до ст. 76 КК України, покласти на ОСОБА_10 наступні обов`язки:- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання

Доля речових доказів вирішена в порядку ст. 100 КПК України

Вироком встановлено, що 29.01.2017 року близько 15 години 00 хвилин, ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись в квартирі ОСОБА_11 , яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки, у вигляді заподіяння майнової шкоди потерпілому і бажання їх настання, з корисливого мотиву, з метою наживи, шляхом вільного доступу, таємно викрав планшет «NOMI C10102 Terra+10" 3G 8GB» вартістю 1350,00 гривень, з картою пам`яті «Kingstone 16GB» micro SD, вартістю 173 гривень, який належав ОСОБА_11 . Після скоєння злочину ОСОБА_8 з місця вчинення злочину зник, викраденим розпорядився на власний розсуд, заподіявши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 1523,00 гривень.

25.04.2017 року, близько 03 год. 50 хв., ОСОБА_8 спільно з ОСОБА_10 та ОСОБА_7 , всі перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, знаходячись в супермаркеті ТОВ «АТБ-маркет, продукти № 221», який розташований за адресою: м. Лозова Харківської області, м-н 4, помітили ОСОБА_12 , який перебував у стані алкогольного сп`яніння. ОСОБА_8 та ОСОБА_7 , з`ясовуючи стосунки з ОСОБА_12 , вивели останнього на вулицю до входу в магазин, де розуміючи, що перебувають у громадському місці, з хуліганських мотивів, з незначного приводу, діючи умисно, грубо порушуючи громадський порядок і виражаючи явну неповагу до суспільства, завдали по одному удару руками в обличчя ОСОБА_12 , від яких останній впав на землю. Помітивши, що відбувається, у ОСОБА_10 виник умисел на вчинення хуліганських дій стосовно ОСОБА_12 , розуміючи, що ОСОБА_12 знаходиться в безпорадному стані і не може у повній мірі чинити опір. Після чого, ОСОБА_8 , ОСОБА_7 та ОСОБА_10 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, діючи з метою протиставлення себе суспільству, з хуліганських мотивів, з особливою зухвалістю та винятковим цинізмом, демонструючи явну зневагу нормам моральності, нахабно та буйно поводячись, поєднуючи свої дії із насильством, грубо порушуючи громадський порядок і виражаючи явну неповагу до суспільства, нехтуючи загальноприйнятими правилами поведінки, розуміючи, що через свій вік та безпорадний стан ОСОБА_12 не зможе чинити їм фізичний опір, ОСОБА_7 спільно із ОСОБА_8 та ОСОБА_10 нанесли не менше 30 ударів по різним частинам тулуба і голови ОСОБА_12 , який при цьому знаходився у безпорадному стані, лежачи на землі, принижуючи тим самим його честь та гідність, перешкоджаючи його спробам піднятися, у зв`язку з чим, ОСОБА_12 згідно висновку експерта № 150-ЛЗ/17 від 24.05.2017 року отримав тілесні ушкодження у вигляді: синця в лівій навколо очній ділянці із знаходженням на спинку носа, які є легкими тілесними ушкодженнями.

В ході вчинення хуліганських дій у відношенні ОСОБА_12 25.04.2017 року, близько 03 год. 50 хв., ОСОБА_10 з ОСОБА_8 , який діяв повторно, та з ОСОБА_7 , який діяв повторно, всі перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, знаходячись біля супермаркету ТОВ «АТБ-маркет, продукти № 221», який розташований за адресою: м. Лозова Харківської області, м-н 4, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з корисливого мотиву, з метою наживи, із застосуванням насильства, яка не є небезпечним для життя чи здоров`я ОСОБА_12 , спричинивши останньому згідно висновку експерта № 150-ЛЗ/17 від 24.05.2017 року тілесні ушкодження у вигляді: синця в лівій навколо очній ділянці із знаходженням на спинку носа, які є легкими тілесними ушкодженнями, спробували відкрито заволодіти майном ОСОБА_12 , а саме: барсеткою, в якій знаходився чоловічий гаманець, 7 гривень 20 копійок, банківські картки, зв`язка ключів, паспорт громадянина України та посвідчення учасника ліквідації аварії на ЧАС на ім`я ОСОБА_12 , однак розпорядитися викраденим майном, обернувши його на свою користь, не змогли, з причин, які не залежать від їх волі, оскільки були затримані працівниками поліції.

До початку апеляційного розгляду прокурор відмовився від поданої апеляційної скарги в порядку ст. 403 КПК України, відтак вона не є предметом апеляційного розгляду.

В апеляційні скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить пом`якшити призначене покарання, а також просить зарахувати йому строк перебування в умовах СІЗО із розрахунку один день за два у відповідності до положень ч.5 ст. 72 КК України.

В суді апеляційної інстанції обвинувачений ОСОБА_7 підтримав свою апеляційну скаргу в частині застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України, в зв`язку з чим просив вирок змінити та зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого ОСОБА_7 , його захисника ОСОБА_9 , обвинуваченого ОСОБА_8 , прокурора , які підтримали апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 , дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 вчинив злочини до 20.06.2017 року та перебуває під вартою з 25 квітня 2017 року, відтак до нього підлягає застосуванню ч. 5 ст.72КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Таким чином ОСОБА_7 належить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 25 квітня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто по 02 квітня 2020 року.
За вироком суду обвинуваченому ОСОБА_7 призначено остаточне покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
З огляду на це, обвинуваченого ОСОБА_7 слід вважати таким, що повністю відбув призначене покарання, а відтак він підлягає звільненню з-під варти в залі суду.
Керуючись ст.ст. 404,405, 407,418,419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Лозівського міськрайонного суд Харківської області від 23 лютого 2018 року у відношенні ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , ОСОБА_10 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 25 квітня 2017 року по 02 квітня 2020 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі
Вважати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , таким, що повністю відбув призначене покарання, та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Для особи, яка перебуває під вартою, строк подачі касаційної скарги обчислюється з моменту вручення їй копії судового рішення.

Головуючий суддя

Судді