Справа № 405/8190/19
провадження № 1-в/405/648/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.11.2019 м. Кропивницький

Ленінський районний суд міста Кіровограда у складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,
за участю:
прокурора ОСОБА_5 ,
захисника засудженого -
адвоката ОСОБА_3 ,
засудженого ОСОБА_4 ,

встановив:

до Ленінського районного суду міста Кіровограда надійшло клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 про зарахування ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строку попереднього ув`язнення з 06.05.2015 по день набрання законної сили вироком Білоцерковського міськрайонного суду Київської області від 20.10.2015 у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В судовому засіданні заявник - захисника засудженого та засуджений підтримали клопотання, просили його задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання, посилаючись на те, що у адвоката ОСОБА_3 на час звернення до суду не було повноважень на подачу відповідного клопотання.
Заслухавши думку учасників судового процесу, дослідивши матеріали клопотання та особової справи засудженого, суд вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться за правилами, встановленими ч. 5 ст. 72 КК України.
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України, відповідно до яких змінено порядок зарахування строку попереднього ув`язнення особи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21.06.2017 набрав чинності Закон України № 2046-VІІІ від 18.05.2017, яким внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України, відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Відповідно до ст. 5 ч. 1 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію в часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
У постанові від 29.08.2018 (справа № 663/537/17, провадження № 13-31кс18) Верховний Суд виклав правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), в якому зазначив наступне.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають "інші кримінально-правові наслідки діяння" у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII (пряма дія Закону N 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII (зворотна дія Закону N 838-VIII як такого, який "іншим чином поліпшує становище особи" у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом N 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII. В такому разі Закон N 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону N 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону N 2046-VIII як такого, що "іншим чином погіршує становище особи", відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 2046-VIII (пряма дія Закону N 2046-VIII).
Судом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений вироком Білоцерковського міськрайонного суду Київської області від 20.10.2015 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 289, ч. 1 ст. 304 КК України з призначенням покарання на підставі ст. 70, ст. 71 КК України у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років. Злочини за вказаним вироком вчинені ОСОБА_4 21.03.2015 року (а.о.с. 12-16).
Враховуючи викладене судом відзначається, що при вирішенні питання про зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі застосуванню підлягають положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ.
При цьому, відповідно до п. 3 Перехідних положень вказаного Закону № 838-VІІІ цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Поряд з цим, судом відзначається, що клопотання, яке є предметом даного судового розгляду, датоване 08.11.2019 та надійшло на адресу суду 11.11.2019 (вх. № 27430), однак, наданий адвокатом ОСОБА_3 договір про надання юридичної допомоги, укладений з ОСОБА_4 12.11.2019, на підставі чого суд приходить до висновку про відсутність на момент звернення з даним клопотанням до суду у адвоката ОСОБА_3 необхідних повноважень на вчинення відповідних дій в інтересах ОСОБА_4 .
Враховуючи зазначене, суд приходить до висновку про відсутність передбачених законом підстав для задоволення клопотання заявника, поданого в інтересах ОСОБА_4 , на підставі чого у задоволенні такого клопотання слід відмовити, не вирішуючи його по суті.
При цьому, з метою недопущення порушення права ОСОБА_4 на зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання, останньому слід роз`яснити, що відмова у задоволенні даного клопотання, поданого не уповноваженою на те особою, не позбавляє ОСОБА_4 чи осіб зазначених у п. 3 Перехідних положень Закону № 838-VІІІ права на звернення до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення останнього у строк призначеного йому покарання.
Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015, статтями 537, 539 КПК України,

постановив:

у задоволені клопотання адвоката ОСОБА_3 , поданого в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду протягом 7 днів з дня її проголошення, а особою, яка перебуває під вартою, строк подачі апеляційної скарги обчислюється з моменту вручення йому копії ухвали.

Суддя ОСОБА_6