Постанова
Іменем України

14 листопада 2018 року

м. Київ
справа № 559/1011/17
провадження № 51-2777 км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
засудженого ОСОБА_6 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 12 грудня 2017 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000455, за обвинуваченням:
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше судимого, останній раз за вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 11 лютого 2016 року за ч. 2 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі КК) на 2 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 цього Кодексу з іспитовим строком 1 рік;
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_2 , раніше судимого, останній раз за вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 11 лютого 2016 року за ч. 2 ст. 185 КК на 2 роки позбавлення волі, із застосуванням ст. 75 цього Кодексу з іспитовим строком 1 рік,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК,
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 22 вересня 2017 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК ОСОБА_6 до основного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання згідно з вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 11 лютого 2016 року та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 4 місяці.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК ОСОБА_6 у строк відбування покарання зараховано строк тримання під вартою з 22 березня до 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Зазначеним вироком також засуджено ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 185 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 4 місяці. Судове рішення щодо якого не оскаржується.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК ОСОБА_7 у строк відбування покарання зараховано строк тримання під вартою з 30 квітня до 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання щодо судових витрат і речових доказів у кримінальному провадженні.
За обставин, установлених судом та детально викладених у вироку суду першої інстанції, ОСОБА_7 у ніч на 29 жовтня 2016 року, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_6 , зламали навісний замок з вхідних дверей, відчинили їх, та проникли до приміщення храму ІНФОРМАЦІЯ_3 (вул. Центральна, 44 в с. Молодаво Перше Дубенського району Рівненської області), звідки таємно викрали 220 грн, чим заподіяли релігійній громаді села та її представнику ОСОБА_8 майнову шкоду на зазначену суму.
Крім того, в ніч на 05 листопада 2016 року ОСОБА_7 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_6 , повторно зламали вхідні двері, відчинили їх, та проникли до приміщення Свято-Троїцького храму УПЦ КП (вул. Львівська, 125А, в с. Тараканів Дубенського району Рівненської області), звідки таємно викрали 18 000 грн та 50 євро, що в перерахунку становить 1410 грн, чим заподіяли релігійній громаді села та її представнику ОСОБА_9 майнову шкоду на загальну суму 19 410 грн.
Апеляційний суд Рівненської області ухвалою від 12 грудня 2017 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 та ОСОБА_7 залишив без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , не погоджуючись із постановленим щодо нього рішенням суду апеляційної інстанції через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить ухвалу апеляційного суду від 12 грудня 2017 року змінити, зарахувавши йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21 червня по 12 грудня 2017 року. Свої вимоги засуджений мотивує тим, що суд апеляційної інстанції неправильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні прокурор підтримала доводи, викладені у касаційній скарзі, та вважала за можливе застосувати до ОСОБА_6 ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а також зазначила про застосування цього Закону до засудженого ОСОБА_7 в порядку ч. 2 ст. 433 КПК.
Мотиви Суду
Судове рішення щодо ОСОБА_7 не оскаржуються, в той же час, колегія суддів вважає за необхідне змінити також ухвалу суду апеляційної інстанції щодо ОСОБА_7 в порядку ч. 2 ст. 433 КПК, якою передбачено, що суд касаційної інстанції вправі вийти за межі касаційних вимог, якщо цим не погіршується становище засудженого.
Згідно з ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Водночас ч. 3 ст. 4 цієї статті передбачено, що часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.
За ч. 3 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Частиною 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, чинною на час вчинення ОСОБА_6 та ОСОБА_7 усіх епізодів інкримінованих ним кримінальних правопорушень, було визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, оскільки ОСОБА_6 та ОСОБА_7 вчинили всі епізоди злочинів в період чинності редакції ч. 5 ст. 72 КК, передбаченої Законом України № 838-VIII, з огляду на ст. 5 КК, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має здійснюватись відповідно до вказаної норми закону.
Крім того, така позиція узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 серпня 2018 року, згідно з яким, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII.
З огляду на викладене колегія суддів уважає, що апеляційний суд при постановленні свого рішення на вказані вимоги закону уваги не звернув, тим самим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосував закон, який не підлягає застосуванню, а тому оскаржуване судове рішення підлягає зміні на підставі п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК щодо ОСОБА_6 та в порядку ч. 2 ст. 433 КПК щодо ОСОБА_7 .
Керуючись статтями 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, Верховний Суд
ухвалив:
Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 12 грудня 2017 року щодо ОСОБА_6 та в порядку ч. 2 ст. 433 КПК щодо ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня по 12 грудня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня по 12 грудня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3