Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/18/18 Головуючий у суді І-ої інстанції ОСОБА_1
Доповідач у суді ІІ-ої інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.11.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому матеріали подання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2018 року, якою щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Шевченко, Гурьївської області, Казахська РСР, громадянина Російської Федерації, з середньою освітою, не працюючого, проживаючого без реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 12.07.1994 Бердянським міським судом за ст.ст. 140 ч.2, 141 ч.2 КК України ( в редакції 1960р.) до 4 років позбавлення волі. Звільнений з місця позбавлення волі по відбуттю строку покарання 05.02.1998;
- 13.07.1998 Бердянським міським судом за ст. 140 ч.3 КК України ( в редакції 1960р.) до 4 років позбавлення волі. Звільнений з місця позбавлення волі по відбуттю строку покарання 29.04.2002;
- 04.07.2005 Бердянським міськрайонним судом за ст.ст. 146 ч.2, 185 ч.2, 186 ч.2, 186 ч.3, 289 ч.3, 357 ч.3 КК України до 10 років позбавлення волі. Звільнений з місця позбавлення волі умовно - достроково 20.04.2011 на не відбутий строк 1 рік 4 місяці 7 днів;
- 16.06.2017 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч.1 ст.122, ч.1 ст.115, ч.1 ст.70 КК України до 10 років позбавлення волі;
залишено без задоволення клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, -
В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2018 року - залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
Своє рішення районний суд мотивував тим, що засудженому ОСОБА_7 згідно вироку Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 16.06.2017 року зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 12.11.2016 року до дня набрання вироком законної сили, тобто до 02.11.2017 року.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року ОСОБА_7 слід зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» №2046-VII від 18.05.2017 року, з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 12.11.2016 року по 02.11.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Свої вимоги апелянт мотивує тим, що відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеному у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII.

Заслухавши доповідача, ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її слід задовольнити частково, з таких підстав.

Згідно інформації наявної в матеріалах клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_7 засуджений: 16.06.2017 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч.1 ст.122, ч.1 ст.115, ч.1 ст.70 КК України до 10 років позбавлення волі. Згідно вказаного вироку, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 02.11.2017 року, вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 16.06.2017 року, залишено без змін.

Враховуючи те, що вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області ОСОБА_7 відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 12.11.2016 року до дня набрання вироком законної сили, колегія суддів приходить до висновку про те, що ОСОБА_7 вказаним вироком правильно зараховано строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, а саме: з 12.11.2016 року по 02.11.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Більш того відповідно до інформації наданої з ДУ «Петрівська виправна колонії № 49» засудженому ОСОБА_7 вже зараховано у строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 12.11.2016 року по 02.11.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.с. 6).
Враховуючи те, що ОСОБА_7 вже зараховано строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 12.11.2016 року по 02.11.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підстав вироку Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 16.06.2017 року, колегія суддів не вбачає необхідність у повторному зарахуванні зазначеного строку. А тому, у задоволенні апеляційних вимог ОСОБА_7 необхідно відмовити.

В той же час, колегія суддів вважає безпідставним посиланням районним судом про зарахування ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 12.11.2016 рокупо 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області не скасований.

За таких підстав, обґрунтованими є доводи викладені в апеляційній засудженого стосовно того, що Петрівський районний судл Кіровоградської області в ухвалі від 07 вересня 2018 суд фактично не зарахував у трок строк відбуття покарання ОСОБА_7 , строк його попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року тобто по день набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Верховний Суд у рішенні від 13.03.2018 у справі №440/853/17, провадження №51 -722км 17 прийшов до висновку, що у випадку коли станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень передбачених ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України відсутні підстави для застосування відносно неї положень Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, яким погіршуватиметься становище цієї особи.

Більше того згідно правових позицій викладених у постанові Великої Палати Верховного суду від 29 серпня 2018 року також слід зараховувати обвинуваченому строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили, включно.

А тому, у відповідності до вимог ст.ст. 404, 537, 539 КПК України, районний суд вирішуючи питання під час виконання вироку не може жодним чином погіршити правове становище ОСОБА_7 .

З огляду а викладене колегія судді приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу ОСОБА_7 необхідно задовольнити частково, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2018 року необхідно змінити, виключивши з мотивувальної частини посилання про зарахування ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 12.11.2016 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити частково.
Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2018 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України змінити.
Виключити з мотивувальної частини посилання про зарахування ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 12.11.2016 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
В решті ухвалу районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2018 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_8 ОСОБА_3