Справа № 635/8700/18
Провадження № 1-в/635/1005/2018
УХВАЛА

13 грудня 2018 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Бутовка Зміївського району Харківської області, українця, громадянина України, із середньою освітою, не одруженого, не працюючого, який до арешту проживав за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 03.03.2005 Барвінківським районним судом Харківської області за ст.15 ч.3 ст.186 КК України до 1 року позбавлення волі;
- 02.09.2005 Барвінківським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ч.1 ст.296 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;
- 23.06.2009 Барвінківським районним судом Харківської області за ст.15 ч.3 ст.186 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, звільненого 23.08.2012 умовно-достроково на 2 місяці 25 днів,
засудженого 26 грудня 2017 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 186 КК України, ч. 4 ст. 70 КК України, до 4 років 1 місяця позбавлення волі;
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому засуджений просить зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 27.04.2018 по 05.06.2018, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В судове засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився. До канцелярії суду від останнього надійшла заява, в якій прокурор вказав, що заперечує проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 та просить відмовити в її задоволенні, а також виклав прохання розглядати справу у його відсутність.
Засуджений в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.
Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.
Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.
Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, останній затриманий 12.01.2017 в порядку статті 208 КПК України.
Згідно ухвали Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 січня 2017 року ОСОБА_3 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів.
Вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01 червня 2017 року ОСОБА_3 було засуджено за ч. 3 ст. 185КК України до покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі. Вироком також на підставі вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції 26.11.2016 засудженому ОСОБА_3 у строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 02.01.2017 по 04.01.2017 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01 червня 2017 року набрав законної сили 03 липня 2017 року.
Далі, вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2017 року ОСОБА_3 засуджено за ч. 2 ст. 186, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі. Вироком також на підставі вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції 26.11.2016 засудженому ОСОБА_3 у строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.01.2017 по 21.06.2017 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ухвали Апеляційного суду Дніпропетровської області від 24 квітня 2018 року, вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2017 року щодо ОСОБА_3 засудженого за ч.2 ст.186 КК України залишено без змін.
Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 26 грудня 2017 року набрав законної сили 26 квітня 2018 року.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 31 липня 2018 року засудженому ОСОБА_3 в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовлено.
На підставі ухвали Апеляційного суду Харківської області від 04 вересня 2018 року, ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 31 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасовано. Клопотання засудженого ОСОБА_3 задоволено та на підставі ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України №838-VІІ зараховано ОСОБА_3 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 26.04.2018 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Вивчивши матеріали справи, з приводу вимог клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення з 27.04.2018 по 05.06.2018 у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VІІ, суд зазначає наступне. Так, з огляду на документи, що містяться в особовій справі засудженого ОСОБА_3 та враховуючи всі вище приведені норми закону, період про який вказує засуджений, а саме, з 27.04.2018 по 05.06.2018, не відноситься до строку попереднього ув`язнення.
Відтак, засудженому ОСОБА_3 згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІ вже зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.01.2017 по 26.04.2018 що, зокрема, узгоджено з правовим висновком Великої палати Верховного Суду викладеним у постанові від 29 серпня 2018 року.
Таким чином, з огляду на приведене вище, в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.
Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовити.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1