Дата документу 14.01.2019 Справа № 310/2724/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУ № 310/2724/18 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Провадж. № 11-кп/807/410/19 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 в режимі відеоконференції з Бердянського міськрайонного суду Запорізької області,

обвинуваченого ОСОБА_8 в режимі відеоконференції з ДУ «Вільнянська УВП (№11)».

розглянула 14 січня 2019 року у відкритому судовому засіданні (в режимі відеоконференції) в м. Запоріжжі кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 5 вересня 2018 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Бердянська Запорізької області, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
20.09.2001 Бердянським міським судом Запорізької області за ч. 3 ст. 140 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком на 2 роки;
16.10.2012 Бердянським міскрайонним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70, 71 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки. Умовно достроково звільнений 05.05.2015, невідбутий строк 1 рік 2 місяці 23 дні;
13.06.2017 Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 185 КК України до обмеження волі на строк 1 рік. на підставі ст. 75 КК України до обмеження волі на строк 1 рік. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком на 1 рік, покарання не відбув
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України.

Встановлені вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області
від 5 вересня 2018 року обставини:
6 квітня 2018 року, приблизно о 23 годині 55 хвилин знаходячись на майданчику біля магазину «Шедевр», розташованого по Мелітопольському шосе, 8А в м. Бердянську Запорізької області, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, достовірно знаючи, що велосипед «Турист», який знаходився в цей час біля магазину, належить ОСОБА_9 , діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна підійшов до вказаного велосипеду та покотив його, тим самим повторно таємно викрав його.

Відразу після цього ОСОБА_8 з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись майном на свій розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 майнову шкоду на суму 1000 грн.

Вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області
від 5 вересня 2018 року:
ОСОБА_8 визнаний винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у вигляді 1 року позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком, остаточно призначивши покарання у виді 1 року 3-х місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили - залишено тримання під вартою.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 постановлено обчислювати з 21 квітня 2018 року.

Доля речових доказів вирішена в порядку ст. 100 КПК України.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 не погоджується з оскаржуваним вироком в частині не застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України, вказавши, що за даним вироком остаточне покарання призначено йому на підставі ст. 71 КК України, і частково зараховано невідбуту частину покарання за попереднім вироком від 13.06.2017 року, тому вважає, що має право на застосування до нього положення ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838 VIII. Просить зарахувати йому строк попереднього увезення з розрахунку один день перебування під вартою за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановленні ухвали.
Заслухавши доповідача, захисника та обвинуваченого, які підтримали апеляційну скаргу, думку прокурора, який висловив заперечення вимогам апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України та загальної засади змагальності кримінального провадження, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновок суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_8 в інкримінованому кримінальному правопорушенні та кваліфікацію дій останнього не оспорюються, отже, з урахуванням ч. 1 ст. 404 КПК України перевірці апеляційним судом не підлягають.
Стосовно вимог апеляційної скарги щодо застосування до обвинуваченого положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838 VIII від 26.11.2015 року, то колегія суддів вважає, що вони не підлягають задоволенню.

Так, Законом України від 18.05.2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017 року, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.

Отже, якщо особа вчинила злочин після 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Так, за матеріалами даного кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення 6 квітня 2018 року, що не передбачає застосування положень ч.5 ст. 72 КК України, в редакції, визначеній Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Вищенаведене узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду у справі № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), який відповідно до ч.ч. 5, 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права, та враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Посилання апелянта на часткове зарахування покарання за вироком від 13.06.2017 року, як на підставу для застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838 VIII від 26.11.2015 року є необґрунтованим, оскільки суд, призначаючи покарання, враховує попереднє ув`язнення лише в межах даного кримінального провадження, яке є предметом розгляду.

При цьому судова колегія наголошує на даті вчинення обвинуваченим злочину, що розглядався у рамках даного кримінального провадження, якою є 06.04.2018 року.

Вищенаведене засвідчує відсутність підстав для застосування до обвинуваченого ОСОБА_8 положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року

Отже, апеляційна скарга обвинуваченого залишається без задоволення, а вирок суду без змін.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 5 вересня 2018 року відносно ОСОБА_8 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення, може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня оголошення, а засудженою особою, яка утримується під вартою, в той же строк з дня отримання копії ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4