Справа № 128/1825/18
Провадження №11-кп/801/199/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2018 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 21 серпня 2018 року, якою в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про проведення перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року відмовлено,
в с т а н о в и в :

09.07.2018 року до Вінницького районного суду Вінницької області від засудженого ОСОБА_7 надійшло клопотання про проведення перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України.
Ухвалою Вінницького районного суду Вінницької області від 21 серпня 2018 року в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про проведення перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року відмовлено.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати оскаржувану ухвалу та задовольнити його клопотання про зарахування йому у строк покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18.12.2017 року строк попереднього ув`язнення з 22.06.2017 року по 24.05.2018 року, мотивуючи свої вимоги тим, що суд першої інстанції ухвалюючи рішення повинен був керуватися вимогами ст.22 Конституції України, ст.5 КК України та мав застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України в редакції закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» 838 VIII за якою зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, вказує, що Велика Палата Верховного Суду, зазначала, що правова позиція відображена у постанові від 29.08.2018 року у справі №663/537/17 (провадження 13-31 кс18), про застосування частини 5 ст.72 КК України в редакції закону України від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» 838 VIII.
Заслухавши прокурора, який не заперечував проти апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до часткового задоволення.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Вимогами ч. 4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироку судом може бути вирішено питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; г) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року № 838-VІІІ було внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України відповідно до яких було змінено порядок зарахування строку попереднього ув`язнення особи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до ч.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення відповідно до кримінального процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
З аналізу вказаних норм вбачається, що строк попереднього ув`язнення розпочинається з моменту затримання особи і закінчується датою набрання рішенням суду щодо нього (вироку, ухвали) законної сили.
Закон України №838-УІІІ від 26.11.2015 року діяв до 20.06.2017 року. 21.06.2017 року набрав чинності Закон №2046-VІІІ від 18.05.2017 року, яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України відповідно до якого згідно якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 зроблено правовий висновок щодо застосування норми ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 №838-VIII, а саме зазначено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Згідно з ч.5 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.
Із матеріалів провадження вбачається, що вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення за період з 08 січня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до розпорядження про виконання вироку, вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 06 березня 2018 року (а.с.20).
Таким чином, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по дату набрання законної сили вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року щодо нього, а саме по 06 березня 2018 року, згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 в частині зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України по 24.05.2018 року, тобто по день відбування покарання у Стрижавській виправній колонії №81, колегія суддів вважає їх безпідставними, оскільки строк попереднього ув`язнення розпочинається з моменту затримання особи і закінчується датою набрання рішенням суду законної сили.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , скасування оскаржуваної ухвали суду першої інстанції та постановлення нової, відповідно до якої задовольнити частково клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.
Керуючись ст.ст.405, 407, 419 КПК України, п.3 Розділу XII Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про судоустрій і статус суддів»,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 21 серпня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про проведення перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 18 листопада 2017 року скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 06 березня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: (підпис)
Згідно з оригіналом