Справа №592/4775/17 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/650/18 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Крадіжка
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2018 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми кримінальне провадження № 592/4775/17 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на вирок Ковпаківського районного суду м. Сум від 28 березня 2018 року, за яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Павлоград Дніпропетровської області, мешканець АДРЕСА_1 (зареєстрований в АДРЕСА_2 ), раніше судимий

визнаний винуватим в пред`явленому обвинуваченні у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України,

учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_9 ,

ВСТАНОВИЛА:

В поданій апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_6 просить змінити вирок суду у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, істотними порушеннями вимог КПК та вважати ОСОБА_9 засудженим за ч.2 ст.185 КК до покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018, призначити покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки та зарахувати реально відбуте покарання за цим вироком. На підставі ч.5 ст.72 КК зарахувати строк попереднього ув`язнення з 21.03.2018 по 28.03.2018 на підставі ухвали Ковпаківського районного суду м. Сум від 21.03.2018 про тимчасове залишення в СІЗО із розрахунку один день арешту відповідає двом дням обмеження волі. Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду на міру запобіжного заходу, застосовану до ОСОБА_9 відповідно до ухвали Ковпаківського районного суду м. Сум від 16.01.2018 В іншій частині вирок суду залишити без змін. Свої вимоги обгрунтовує тим, що покарання відбуте ОСОБА_9 з 15.09.2017 по 15.11.2017 (включно) за вироком Зарічного районного суду м. Сум від 07.11.2017 вже зараховане за приписами ч.5 ст.72 КК у вироку Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018, як і час перебування ОСОБА_9 в ДУ «Сумський слідчий ізолятор» з 16.11.2017 по 15.01.2018, з 16.01.2018 до прибуття до місця відбування покарання, а тому повторному зарахуванню в наступному вироку, яким є оскаржуваний вирок, не підлягає. Крім того, питання про продовження терміну дії запобіжного заходу не входило до повноважень суду, оскільки запобіжний захід ОСОБА_9 по даному кримінальному провадженню не обирався.

За вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 28.03.2018 ОСОБА_9 визнаний винуватим в пред`явленому обвинуваченні у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК, і йому призначене покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018, призначено остаточне покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки.

Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з дня прибуття до виправного центру. Зараховано в строк відбуття покарання відбуте ОСОБА_9 покарання за вироком Зарічного районного суду м. Сум від 07.11.2017 з 15.09.2017 включно, час перебування ОСОБА_9 в ДУ «Сумській слідчий ізолятор» з 16.11.2017 по 15.01.2018 з розрахунку, що одному дню арешту відповідає два дні обмеження волі, а також час тримання під вартою з 16.01.2018 до прибуття його до місця відбування покарання з розрахунку один день арешту відповідає двом дням обмеження волі. Зараховано в строк відбуття покарання час тримання під вартою з 16.01.2018 (застосування запобіжного заходу у виді тримання під вартою у цьому кримінальному провадженні) до прибуття до місця відбування покарання з розрахунку, що одному дню арешту відповідає два дні обмеження волі.

Міру запобіжного заходу до набрання вироком законної сили залишено у виді тримання під вартою. Стягнуто на користь держави витрати 263,88 грн. процесуальних витрат.

Відповідно до вироку суду, 13.04.2017 приблизно о 13-20 год. ОСОБА_9 знаходячись по вул. Привокзальна, 6 у м. Суми таємно, повторно, з приміщення офісу викрав ноутбук «НР» серії «Elite Book 8460р», спричинивши потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на суму 5863 грн.

Вислухавши суддю-доповідача про зміст оскарженого судового рішення, доводи прокурора ОСОБА_8 , яка підтримала апеляційну скаргу прокурора частково та просила змінити вирок суду, зарахувавши обвинуваченому повністю покарання за попереднім вироком суду, доводи обвинуваченого ОСОБА_9 , який поклався на розсуд суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи поданої апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вказана вище апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК, за обставин, викладених у вироку, в апеляційній скарзі прокурора не оскаржуються.

Що стосується доводів прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог КПК, то вони є обґрунтованими та заслуговують на увагу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, даним вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 28.03.2018 ОСОБА_9 визнаний винуватим у пред`явленому обвинуваченню у вчиненню злочину, передбаченого ч.2 ст.185, та йому призначено покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного даним вироком суду покарання та покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018, визначено остаточне покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки. Зараховано в строк відбуття покарання відбуте ОСОБА_9 покарання за вироком Зарічного районного суду м. Сум від 07.11.2017 з 15.09.2017 включно, час перебування ОСОБА_9 в ДУ «Сумській слідчий ізолятор» з 16.11.2017 по 15.01.2018 з розрахунку, що одному дню арешту відповідає два дні обмеження волі, а також час тримання під вартою з 16.01.2018 до прибуття його до місця відбування покарання з розрахунку один день арешту відповідає двом дням обмеження волі.

Разом з тим, згідно правового висновку, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 № 13-31, суди, призначаючи покарання, мають враховувати, що якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII), а якщо злочини вчинені особою, починаючи з 21.06.2017 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Враховуючи, що злочини вчинені ОСОБА_9 за вироком Зарічного районного суду м. Сум від 07.11.2018, а також вироками Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018 і від 28.03.2018 вчинені обвинуваченим до 20.06.2017 і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, то весь фактичний строк попереднього ув`язнення обвинуваченого ОСОБА_9 за вказаними вироками (15.09.2017 13.03.2018, 21.03.2018 07.12.2018) має бути зарахований за правилами ч.5 ст.72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

При цьому, враховуючи те, що вирок Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018 набрав законної сили 13.03.2018, то після цієї дати ОСОБА_9 вже почав відбувати покарання до 20.03.2018, оскільки ухвалою Ковпаківського районного суду м. Сум від 21.03.2018 ОСОБА_9 був залишений в ДУ «Сумський слідчий ізолятор» для розгляду даного кримінального провадження, яке підлягає зарахуванню йому із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні обмеження волі, тобто по 20.03.2018 включно.

При зарахуванні строку попереднього ув`язнення слід виходити із співвідношення правил п.п. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК, відповідно до яких, одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_9 за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018 повинен рахуватися з 14.03.2018, оскільки фактично з цієї дати обвинувачений почав відбувати покарання за вказаним вироком.

Також з резолютивної частини вироку вбачається, що суд першої інстанції прийняв рішення про залишення обвинуваченому ОСОБА_9 запобіжного заходу у виді тримання під вартою, в той час як матеріали даного кримінального провадження не містять відомостей про застосування до ОСОБА_9 у цьому кримінальному провадженні такого виду запобіжного заходу як тримання під вартою, чим істотно порушено вимоги кримінального процесуального закону, а тому така вказівка суду підлягає виключенню з резолютивної частини вироку.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок суду у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, задовольнивши таким чином частково апеляційну скаргу прокурора.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 418 і 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Ковпаківського районного суду м. Сум від 28 березня 2018 року відносно ОСОБА_11 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

ОСОБА_11 вважати засудженим за ч.2 ст.185 КК України до призначеного судом першої інстанції покарання у виді обмеження волі на строк один рік шість місяців.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, за які ОСОБА_7 засуджений за даним вироком та за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09 лютого 2018 року, шляхом часткового складання призначених покарань, призначити остаточне покарання у виді обмеження волі на строк два роки.

Строк відбування покарання рахувати з моменту тимчасового залишення ОСОБА_12 в ДУ «Сумський слідчий ізолятор», тобто з 21.03.2018.

Зарахувати ОСОБА_13 у строк відбування покарання:

? на підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015) час попереднього ув`язнення за попередніми вироками Зарічного районного суду м. Сум від 07.11.2017 та Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018 з 15.09.2017 по 13.03.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що згідно п.п. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає чотирьом дням обмеження волі;

? час відбування покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Сум від 09.02.2018 з 14.03.2018 по 20.03.2018 з розрахунку, що одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі;

? на підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015) час попереднього ув`язнення за даним вироком з 21.03.2018 по 07.12.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що згідно п.п. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає чотирьом дням обмеження волі.

Виключити із резолютивної частини вироку вказівку суду першої інстанції про залишення ОСОБА_14 міри запобіжного заходу у виді тримання під вартою.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4