н/п 1-в/490/59/2019

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 квітня 2019 року м. Миколаїв

Центральний районний суд м. Миколаєва у складі

головуючого судді ОСОБА_1

з участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Миколаєва клопотання засудженого:

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сімферополь АР Крим, громадянина України, не одруженого, не працюючого.

про зарахування строку попереднього ув`язнення з 29.10.2016 р. по 04.01.2018 року у строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України,

встановив :
До Центрального районного суду м. Миколаєва надійшло клопотання ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення з 29.10.2016 р. по 04.01.2018 року у строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року. Вказаний перерахунок просить провести у справі № 490/2746/17, де вирок набрав законної сили 04.01.2018 року.

В подальшому до вказаного клопотання надійшло доповнення, де заявник ОСОБА_3 просить виправити орфографічну помилку, допущену апеляційним судом при розгляді кримінального провадження № 11-кп/784/248/18, та зарахувати строк попереднього ув`язнення з 29.10.2016 року по 02.03.2018 року у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.

В судове засідання сторони не з`явились, їх неявка не перешкоджає розгляду клопотання.

Суд, дослідивши клопотання, прийшов до наступного.

Вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 24.10.2017 року, ОСОБА_3 засуджено за ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання із застосуванням ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, та остаточно призначено 3 роки 4 місяці позбавлення волі. Строк відбування покарання обчислено з дня затримання, а саме з 29.10.2016 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано у строк призначеного покарання, строк його попереднього ув`язнення в період з 31.10.2016 року по 21.06.2017 року, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» №838-VIII від 21.06.2017 року включно з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Апеляційного районного суду Миколаївської області від 02 березня 2018 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_3 на вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 24.10.2017 року задоволено частково. Вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 24.10.2017 року змінено. На підставі ч. 5 ст.72 КК України зараховано у строк призначеного ОСОБА_3 покарання, в строк його попереднього ув`язнення в період з 29.10.2016 року по 21.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 04.12.2017 року ОСОБА_3 було засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, та із застосуванням ч.4 ст.70 КК України за сукупністю вказаних вище злочинів і злочинів, передбачених ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 185 КК України, за які ОСОБА_3 вироком від 24.10.2017 року Заводським районним судом м. Миколаєва засуджено до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 4 місяці, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 7 місяців.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_3 визначено обчислювати з дня його затримання, а саме з 29.10.2016 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції закону від 26.11.2015 року) зарахувати у строк призначеного ОСОБА_3 покарання, строк попереднього ув`язнення у період з 29.10.2016 року по 20.06.2017 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону від 18.05.2017 року), у строк відбування покарання ОСОБА_3 строк його попереднього ув`язнення у період з 21.06.2017 року по 04.12.2017 року, зарахувати із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирок Центрального районного суду м. Миколаєва набрав законної сили 04.01.2018 року.

До Центрального районного суду м. Миколаєва засудженим ОСОБА_3 подана заява, в якій він просить суд перерахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання за вироком Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року, та просить виправити допущену арифметичну помилку в ухвалі Апеляційного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року, та зарахувати попереднє ув`язнення за період з 29.10.2016 року по 02.03.2018 року із розрахунку день за два за ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року.

24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч.5 ст. 72 КК України, викладена Законом України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року за №842-УІІІ. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч.1 ст.72 КК України. При цьому питання територіальної підсудності клопотань про застосування вищевказаної норми Закону про кримінальну відповідальність до осіб, які відбувають призначене їм покарання, не врегульоване ні самою ч.5 ст. 72 КК України, ні ст. 537, ст.539 КПК України, якими визначено процесуальний порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироку. За таких обставин, у зв`язку з правовою невизначеністю, щодо зазначеного питання необхідно керуватися ч.6 ст.9 КПК України, яка передбачає, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 КПК України.

Виходячи з засад законності та застосовуючи аналогію кримінального процесуального закону, в питанні підсудності клопотань за ч.5 ст.72 КК України необхідно виходити з того, що заявлені на підставі вищевказаної норми закону України про кримінальну відповідальність клопотання порушують питання про фактичне скорочення терміну призначеного судом покарання, що дає підстави вважати пом`якшенням покарання, а оскільки відповідно до п. 13 ч.1 ст. 537 КПК України вирішення судом в порядку частини третьої статті 74 КК України питань про пом`якшення покарання із застосуванням ст. 72 КК України відповідно до п.2 ч.2 ст. 539 КПК України віднесено до компетенції місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, то і клопотання в порядку вимог ч.5 ст. 72 КК України щодо особи, яка відбуває призначене їй покарання, має розглядатися за такою ж територіальною підсудністю.

Із матеріалів справи вбачається, що засуджений ОСОБА_3 на даний час знаходиться в ДУ "Миколаївський слідчий ізолятор".

Таким чином, що стосується клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення з 29.10.2016 р. по 04.01.2018 року у строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, вказане клопотання підлягає частковому задоволенню.

Так, згідно правової позиції Верховного Суду, викладеній у постанові від 29 серпня 2018 року /справа № 663/537/17/, (яка була прийнята після постановлення вироку Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року, та ухвали Апеляційного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року), за якої, зокрема, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046 VIII, то під час зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838 VIII від 26.11.2015р.

Однак, при постановленні вироку Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року, питання про зарахування строку попереднього ув`язнення з 29.10.2016 року по 04.12.2017 року вже вирішено, і вирок набрав законної сили.

Вирок суду, якщо засуджений не згоден із ним, може бути оскаржено до Апеляційної інстанції.

Крім того, відповідно до ч.1 ст.459 КПК України, судові рішення, що набрали законної сили, можуть бути переглянуті за нововиявленими або виключними обставинами.

Відповідно до п.4 ч.2 ст.459 КПК України нововиявленими обставинами визнаються інші обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

За такого, суд вважає за необхідне роз`яснити засудженому ОСОБА_3 звернутись до Центрального районного суду м.Миколаєва із заявою про перегляд вироку за нововиявленими обставинами, в частині періоду з 21.06.2017 року по 04.12.2017 року.

Період з 29.10.2016 року по 20.06.2017 року вже зараховано ОСОБА_3 вказаним вироком суду з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, тому в цій клопотання не підлягає задоволенню.

А період з 05.12.2017 року по 04.01.2018 року, тобто з дня постановлення вироку і до дня набрання вироком Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року, законної сили, підлягає перерахунку з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.

Що стосується доповненої частини клопотання, в якій ОСОБА_3 просить виправити орфографічну помилку, допущену при розгляді кримінального провадження № 11-кп/784/248/18 (ухвала Апеляційного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року), та зарахувати строк попереднього ув`язнення з 29.10.2016 року по 02.03.2018 року у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, то в цій частині клопотання підлягає поверненню.

Так, згідно ст. 379 КПК України, суд має право за власною ініціативою або за заявою учасника кримінального провадження чи іншої заінтересованої особи виправити допущені в судовому рішенні цього суду описки, очевидні арифметичні помилки незалежно від того, набрало судове рішення законної сили чи ні. Питання про внесення виправлень суд вирішує в судовому засіданні. Учасники судового провадження повідомляються про дату, час і місце засідання. Неприбуття у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені, не перешкоджає розгляду питання про внесення виправлень. Ухвалу суду про внесення виправлень у судове рішення чи відмову у внесенні виправлень може бути оскаржено.
Питання щодо виправлення допущених описок чи очевидних арифметичних помилок у рішенні суду вирішується судом, який постановив це рішення.
Таким чином, якщо заявник вважає, що при постановленні ухвали Апеляційного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року була допущена описка чи арифметична помилка, із відповідною заявою йому слід звертатись до Апеляційного суду, оскільки вирішення цього питання в даному випадку не віднесено до компетенції Центрального районного суду м.Миколаєва.

Крім того, суд вважає за необхідне роз`яснити заявнику право звернутись із заявою про перегляд рішення суду за нововиявленими обставинами, до суду, який постановив рішення.

За таких обставин, керуючись ст. ст. 537, 539, 369, 371, 376 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення, задовольнити частково.

Період попереднього ув`язнення ОСОБА_3 з 05.12.2017 року по 04.01.2018 року, зарахувати у строк відбування покарання за вироком Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.

У зарахуванні строку попереднього ув`язнення за вироком Центрального районного суду м.Миколаєва від 04.12.2017 року періодів з 29.10.2016 р. по 20.06.2017 року, та з 21.06.2017 року по 04.12.2017 року, відмовити.

Клопотання ОСОБА_3 в частині виправлення допущених арифметичних помилок при постановленні ухвали Апеляційним судом Миколаївської області від 02.03.2018 року, - повернути без розгляду.

На ухвалу може бути подано апеляційну скаргу до Миколаївського апеляційного суду через Центральний районний суд м. Миколаєва протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя ОСОБА_1