ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження №11кп/818/894/18 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1 Справа №639/2548/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м.Харкова від 04 липня 2018 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаною ухвалою в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України відмовлено.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд вказав, що 24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч. 5 ст.72 КК України, викладена Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №838-УІІІ. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_7 засуджений вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29.01.2018 року за ч. 2 ст. 307, ст. 71 КК України до 6 років 2 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, на підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 17.11.2014 року по 11.06.2015 року та з 09.12.2015 року по 20.06.2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 08.05.2018 року.
Згідно з Законом «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, який набув чинності 20.06.2017 року, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Суд першої інстанції дійшов висновку, що так як вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29.01.2018 року набрав законної сили 08.05.2018 року та засудженому зараховано строк попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України, з 17.11.2014 року по 11.06.2015 року та з 09.12.2015 року по 20.06.2017 року включно, а Закон «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення»№ 2046-VIII від 18.05.2017 року набув чинності 20.06.2017 року, то клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання з розрахунку, що один такий день відповідає двом дням позбавлення волі не підлягає задоволенню.

В апеляційній скарзі засуджений просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 20.06.2017 року до набрання вироком чинності за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року. Мотивуючи скаргу вказав, що районним судом при постановленні ухвали не враховані положення ст.ст. 4, 5 КК України.

Заслухавши доповідь головуючого судді, з`ясувавши думку прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги засудженого; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів дійшла наступних висновків.

ОСОБА_7 засуджений вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29.01.2018 року за ч. 2 ст. 307, ст. 71 КК України до 6 років 2 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, на підставі ч.5 ст. 72 КК України йому зараховано строк попереднього ув`язнення з 17.11.2014 року по 11.06.2015 року та з 09.12.2015 року по 20.06.2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 08.05.2018 року.
24.12.2015 року набрав чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, яким ч. 5 ст. 72 КК України викладена в такій редакції «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі».
Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, на який послався районний суд при відмові в задоволенні клопотання, та відповідно до якого строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк відбування покарання день за день, набув чинності 20.06.2017 року.
При цьому слід зазначити, що відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України, Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Згідно з ч. 1 ст. 3 КК України, законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права.
У зв`язку з тим, що злочин за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29.01.2018 року було вчинено у листопаді 2014 року, до дня набрання чинності Закону № 2046-VIII, до засудженого необхідно застосувати положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року та зарахувати у строк відбування покарання весь час попереднього ув`язнення за даним кримінальним провадженням з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вказана правова позиція підтверджується й висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17.
Зазначені обставини при розгляді клопотання засудженого судом першої інстанції не враховано, що свідчить про неправильне застосування Закону України про кримінальну відповідальність та згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування судового рішення.
Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про обґрунтованість апеляційної скарги засудженого.
На підставі викладеного, апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а по справі постановлюється нова ухвала про задоволення клопотання ОСОБА_7 .

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Жовтневого районного суду м.Харкова від 04 липня 2018 року щодо ОСОБА_7 скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 р.) зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 29.01.2018 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 08 травня 2018 року включно із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя

Судді: