Справа № 456/991/15-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/305/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах
апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючої ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові кримінальне провадження № 001044 про обвинувачення

ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , неодноразово судимого,

за ч.1 ст.307 та ч.2 ст.307 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_6

захисника ОСОБА_8

за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 на вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 26 січня 2018 року, -

встановила:

вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 26 січня 2018 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених за ч.1 та ч.2 ст.307 КК України, та призначено покарання: за ч.1 ст.307 КК України - 5 (п`яти) років позбавлення волі; за ч.2 ст.307 КК України -7 (сім) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш сурового покарання більш суворим призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Строк відбуття покарання ОСОБА_6 рахувати з часу затримання, тобто з 28 січня 2015 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк його перебування в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 28 січня 2015 р. до 26 січня 2018р. включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу залишено без змін - тримання під вартою.

Вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами.

Згідно вироку суду, обвинувачений ОСОБА_6 03.11.2014 р. приблизно о 16 год. 00 хв. незаконно зберігав придбану ним незаконно за невстановлених слідством обставин з метою збуту та на подвір`ї будинку АДРЕСА_2 з корисливих мотивів незаконно збув за ціною 100 грн. ОСОБА_10 (особа зі зміненими анкетними даними) порошкоподібну речовину білого кольору, що у відповідності до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів №3/1323 від 19.11.2014р. містить бупренорфін, що відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, масою 0,0006 грама.

25.12.2014р. приблизно о 14 год. 15 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем свого проживання, за адресою: АДРЕСА_3 , повторно незаконно зберігав з метою збуту придбану ним незаконно за невстановлених слідством обставин та повторно незаконно збув за ціною 1000 грн. ОСОБА_11 (особа зі зміненими анкетними даними) цілу таблетку білого кольору та фрагмент таблетки білого кольору, що у відповідності до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів № 3/1587 від 15.01.2015р. містять бупренорфін, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, масою 0,0102 грама.

14.01.2015р. приблизно о 12 год. 35 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_3 , повторно незаконно зберігав з метою збуту придбаний ним незаконно за невстановлених слідством обставин та повторно незаконно збув за ціною 500 грн. ОСОБА_11 (особа зі зміненими анкетними даними) фрагменти таблетки білого кольору, що у відповідності до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів № 3/45 від 26.01.2015р. містять бупренорфін, який відноситься до наркотичних засобів, обіг які обмежено, масою 0, 0053 грама.

26.01.2015р. приблизно о 13 год. 10 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем свого проживання, за адресою АДРЕСА_3 , повторно незаконно зберігав з метою збуту придбану ним незаконно за невстановлених слідством обставин та повторно незаконно збув за ціною 500 грн. ОСОБА_11 (особа зі зміненими анкетними даними) деформовану таблетку білого кольору, що у відповідності до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів № 3/13 від 16.02.2015р. містять бупренорфін, який відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, масою 0,0062 грама.

На вирок суду заступник прокурора Львівської області ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу в якій просить оскаржуваний вирок скасувати, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання. Ухвалити в цій частині новий вирок, яким визнати ОСОБА_6 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 та ч. 2 ст. 307 КК України, та призначити покарання: за ч.1 ст.307 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі; за ч.2 ст.307 КК України -7 (сім) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого. На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш сурового покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Строк відбуття покарання рахувати з часу затримання, тобто з 28 січня 2015 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015, зарахувати ОСОБА_6 в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 28.01.2015 по 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 до набрання вироком законної сили, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 18.05.2017, зарахувати в строк покарання термін попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

У решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор зазначає, що суд першої інстанції, ухвалюючи 26.01.2018 вирок, неправильно застосував положення ч. 5 ст.72 КК України, зарахувавши в строк відбування покарання попереднє ув`язнення ОСОБА_6 з 28.01.2015 по 26.01.2018 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Наголошує на тому, що ОСОБА_6 затриманий 28.01.2015 та йому обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Отже, ОСОБА_6 слід зарахувати з 28.01.2015 по 20.06.2017 включно строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Законом України №838-УІІІ від 26.11.2015 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. З 21.06.2017 і до вступу вироку в законну силу, з огляду на те, що Законом України №838-УІІІ від 26.11.2015 втратив чинність у зв`язку із набранням чинності Закону України№2046-УІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017, а особа продовжувала утримуватися під вартою, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 слід зарахувати у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу частково, захисника та обвинуваченого, як підтримали апеляційну скаргу частково, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення частково, з наступних підстав.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 307, ч. 2 ст. 307 КК України в апеляційній скарзі не оспорюється.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII) Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зважаючи на те, що ОСОБА_6 вчинив кримінальні правопорушення, за які його засуджено, до 20 червня 2017 року (включно), а саме 03.11.2014 р., 25.12.2014р., 14.01.2015р., 26.01.2015р. та щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Відтак, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 28 січня 2015 року по день набрання даним вироком законної сили, а саме 27 вересня 2018 року, слід рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а тому вирок в цій частині слід змінити.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів

постановила:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_9 задоволити частково.

Вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 26 січня 2018 року щодо ОСОБА_6 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 28 січня 2015 р. по 27 вересня 2018 р. включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з часу отримання копії рішення суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4