Справа № 442/3534/18
Провадження № 1-в/442/143/2018
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 червня 2018 року Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю прокурора ОСОБА_2 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Дрогобичі клопотання ОСОБА_4 про застосування до нього Закону України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,
в с т а н о в и в:
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду із вказаним вище клопотанням, в якому просить зарахувати йому у строк покарання час з 20.06.2017 по 17.11.2017.
Просить застосувати до нього положення Закону України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В судовому засіданні прокурор просила клопотання задовольнити частково, зарахувавши один день.
Засуджений в судове засідання не був доставлений, подав заяву про розгляд справи без його участі.
Розглянувши клопотання про застосування Закону України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII, оглянувши матеріали справи, суд прийшов до наступного висновку.
Статтею 3 Закону України „Про попереднє ув`язнення передбачено, що підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.
Згідно довідки від 18.06.2018 № 10/40/2.9/, виданої начальником полковником внутрішньої служби ДУ „Дрогобицька виправна колонія (№ 40) ОСОБА_6 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджений Ковельським міськрайонним судом Волинської області 15.09.2017 за ч. 3 ст. 187, ч. 5 ст. 72 КК України до 7 років позбавлення волі, із зарахуванням строку попереднього ув`язнення з 13.10.2016 до 19.06.2017 включно. (Вирок набрав законної сили 17.11.2017). Початок відбування терміну покарання 13 жовтня 2016 року. Протокол взяття під варту 13.10.2016.

Законом України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII було внесено зміни до ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001, № 25-26, ст. 131), яку викладено в такій редакції: „5. Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження..
Крім того варто зазначити, що Закон України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII не визначає який суд має право розглядати такі клопотання, а тому при вирішенні зазначеного питання слід виходити із змісту положень ч. 6 ст. 9, ст.ст. 537, 539 КПК України відповідно до яких питання про зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку має вирішуватись тим судом в межах територіального юрисдикції якого виконується вирок.
Відповідне роз`яснення щодо застосування вищезазначеного Закону міститься в листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ № 223 20/0/4 від 11.01.2016.
Таким чином, засуджений ОСОБА_4 обґрунтовано звернувся з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного йому покарання до Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, а тому суд прийшов до висновку, що в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_4 слід зарахувати у строк попереднього ув`язнення за ч. 5 ст. 72 КК України 20.06.2017, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Щодо зарахування в строк попереднього ув`язнення за ч. 5 ст. 72 КК України період з 21.06.2017 по дату вступу вироку у законну силу, то така вимога не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають „караність або „інші кримінально-правові наслідки діяння у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.
Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК України. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК України зворотну дію закону.
Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК України у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі „Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру, в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття „покарання, яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення).
Вказані висновки викладені у Постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06.06.2018 (справа № 180/746/16-к; провадження № 51-576км18).
Таким чином, суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого у частині зарахування в строк попереднього ув`язнення за ч. 5 ст. 72 КК України період з 21.06.2017 по дату вступу вироку у законну силу є безпідставним і таким, що не підлягає до задоволення.
Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст. 372 КПК України, суд
у х в а л и в:
Клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування до нього Закону України „Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 № 838-VIII та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі задовольнити частково.

Зарахувати в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_4 у строк попереднього ув`язнення за ч. 5 ст. 72 КК України 20.06.2017, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині клопотання відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги протягом семи днів з дня її оголошення до Апеляційного суду Львівської області через Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області.

Суддя ОСОБА_1