АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1520/18 Справа № 215/1085/18 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 серпня 2018 року м. Дніпро

Апеляційний суд Дніпропетровської області в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 , діючої в інтересах засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 травня 2018 року відносно засудженого

ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження: м. Дніпрорудне,
Запорізької області, громадянина України,

за участю:

прокурора ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_6 ,

засудженого

(в режимі відеоконференції) ОСОБА_7 ,

Встановив:

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 просить скасувати ухвалу суду та постановити нову, якою задовольнити її клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 за період з 30 жовтня 2008 року по 21 січня 2011 року у строк призначеного йому вироком Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року покарання. Зазначає, що протягом 3 років 3 місяців засуджений ОСОБА_7 з незалежних від нього причин був позбавлений можливості знаходитись в умовах, наближених до життя на свободі та користуватись правами засудженої особи, реалізація яких можлива лише в умовах місць виконання покарань, а не в місцях попереднього ув`язнення у зв`язку з чим просить зарахувати строк тримання під вартою у слідчих ізоляторах міст Запоріжжя, Київа та смт. Кам`яне у строк відбування призначеного йому покарання. Крім того, зазначає, що вироком Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 13 березня 2009 року ОСОБА_7 , із застосуванням ч.4 ст.70 КК України, був засуджений за ч.2 ст.190 КК України до довічного позбавлення волі з конфіскацією майна, однак протягом якого строку ОСОБА_7 перебував у СІЗО для участі в судовому розгляді цього кримінального провадження встановити неможливо.
Ухвалою Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 травня 2018 року відмовлено в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання за період з 30 жовтня 2008 року по 21 січня 2011 року.

Суд відмовляючи в задоволенні клопотання захисника про зарахування строку попереднього ув`язнення, дійшов висновку, що після 30 жовтня 2008 року ОСОБА_7 відбував покарання за вироком суду, тому подальший строк відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України не може бути зарахований.
Заслухавши доповідь судді, доводи обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 , які підтримали вимоги апеляційної скарги, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги захисника та просив ухвалу суду залишити без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.
Як слідує з матеріалів кримінального провадження, вироком Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року ОСОБА_7 було засуджено до довічного позбавлення волі, з початком рахування строку відбуття покарання з дня затримання 11 вересня 2007 року.
Згідно ухвали колегії суддів Верховного суду України від 30 жовтня 2008 року касаційні скарги засудженого та його захисника залишено без задоволення, а вирок Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року щодо ОСОБА_7 залишено без змін.
Відповідно до ухвали Новгород-Сіверського районного суду Черніговської області від 23 березня 2016 року було задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано йому у строк відбутого за вироком Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року покарання у виді довічного позбавлення волі строк попереднього ув`язнення у період з 11 вересня 2007 року по 30 жовтня 2008 року відповідно до співвідношення один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, відповідно до вироку Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 13 березня 2009 року ОСОБА_7 визнано винним в скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст.190 КК України. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим поглинуто покарання, призначене ОСОБА_7 цим вироком покарання за вироком Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року, та остаточно призначено покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, з початком рахування строку відбуття покарання з 11 вересня 2007 року.
Як слідує з матеріалів справи, згідно розпорядження Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області за №1-4-2009 від 07 травня 2009 року про виконання вироку, вирок Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 13 березня 2009 року щодо засудженого ОСОБА_7 набрав законної сили 06 травня 2009 року.
Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838 VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.
Відповідно до Закону України № 2046 VIII «Про внесення зміни до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК України викладено у такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першої цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
У своєму рішенні від 31 травня 2018 року щодо ОСОБА_7 суд першої інстанції відмовив в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання за період з 30 жовтня 2008 року по 21 січня 2011 року, при тому що Заводський районний суд м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області у своєму вироку від 13 березня 2009 року визначив покарання із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення призначеного покарання покаранням, призначеним за вироком Апеляційного суду Запорізької області від 10 липня 2008 року.
Відповідно до ст. 8 Конституції України визнається і діє принцип верховенства права.
Конституційний Суд України в своєму рішенні № 17-рп/2010 від 29 червня 2010 року зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип правової визначеності, у якому стверджується, що обмеження основних прав людини та громадянина і втілення цих обмежень у практиці допустиме лише за умови забезпечення передбачуваності застосуванню правових норм, встановлених такими обмеженнями.
Враховуючи те, що відповідно до ухвали Новгород-Сіверського районного суду Черніговської області від 23 березня 2016 року ОСОБА_7 було зараховано строк попереднього ув`язнення у період з 11 вересня 2007 року по 30 жовтня 2008 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, апеляційний суд приходить до висновку, що відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року необхідно зарахувати у строк відбуття покарання засудженого ОСОБА_7 його попереднє ув`язнення у період з 31 жовтня 2008 року по 06 травня 2009 року, тобто до дня набрання вироком Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області законної сили.
Що стосується доводів захисника про зарахування строку попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 за період з 30 жовтня 2008 року по 21 січня 2011 року, то апеляційний суд не приймає їх до уваги, зважаючи на те, що зарахуванню підлягає лише час попереднього ув`язнення до набрання чинності вироку суду.
Посилання сторони захисту на Рішення ЄСПЛ по справі «Буглов проти України» містить посилання на жорстоке поводження відносно особи під час тримання під вартою, тому не стосується суті правого питання про застосування норм ч.5 ст.72 КК України.
За таких обставин, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга захисника ОСОБА_6 , діючої в інтересах засудженого ОСОБА_7 , підлягає частковому задоволенню, а ухвала Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 травня 2018 року скасуванню.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , діючої в інтересах засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 травня 2018 року відносно ОСОБА_7 скасувати.
Зарахувати ОСОБА_7 у строк відбутого за вироком Заводського районного суду м.Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 13 березня 2009 року покарання у виді довічного позбавлення волі строк попереднього ув`язнення у період з 31 жовтня 2008 року по 06 травня 2009 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення .

Судді

______________ _________________ ______________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4