Справа №488/1043/17 04.07.2018
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

4 липня 2018 року м. Миколаїв

Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за № 0000522 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 5 лютого 2018 року відносно
ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Полтавка Новобузького району Миколаївської області, зареєстрований у АДРЕСА_1 , мешкає у АДРЕСА_2 , раніше судимого,
обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України,

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_6 ,
захисник ОСОБА_7 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Вироком суду ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України та призначено покарання у виді 1 року позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю даного злочину та злочинів, за які ОСОБА_5 засуджений вироком Новобузького районного суду Миколаївської області від 28.02.2017 р., остаточно, шляхом поглинення, призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.
Ухвалено строк відбування покарання обчислювати за попереднім вироком.
Вирішено питання щодо речових доказів.
Ухвалено стягнути з ОСОБА_5 витрати на залучення експерта в розмірі 660,30 грн.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги обвинуваченого.

ОСОБА_5 просить вирок суду першої інстанції змінити, зарахувати на підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк покарання строк його перебування в СІЗО з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи апелянта.

ОСОБА_5 вважає, що вирок підлягає зміні, оскільки не перераховано час перебування його в СІЗО із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вказує, що злочини ним були вчинені в період дії редакції КК України з 23.12.2015 р. до 21.06.2017 р.

Обставини, встановлені судом першої інстанції.

25.02.2017 р. о 16.45 год. на вул. Толстого в м. Миколаєві ОСОБА_5 незаконно придбав у невстановленої особи особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований загальною масою, в перерахунку на суху речовину - 0,316 гр., який зберігав при собі без мети збуту.
В той же день о 17.10 год., біля будинку № 18 на вул. 295-ї Стрілкової Дивізії в м. Миколаєві, на пропозицію працівників поліції, ОСОБА_5 добровільно видав два медичних шприца з вказаним наркотичним засобом.
Дії обвинуваченого кваліфіковані за ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу без мети збуту.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені в апеляційній скарзі доводи, апеляційний суд приходить до наступного.

Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.

Висновки суду щодо доведеності вини ОСОБА_5 у вчиненні злочину за обставин, встановлених судом, є обґрунтованими, відповідають дослідженим у судовому засіданні доказам, які викладені у вироку.
Дії ОСОБА_5 судом кваліфіковані за ч. 1 ст. 309 КК України вірно, та апелянтом не оспорюються, а тому апеляційним судом не переглядаються.

Щодо вимог обвинуваченого про зарахування йому строку перебування в СІЗО до покарання із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, то перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено наступне.

Частиною 5 ст. 72 КК України в редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 р., чинного з 23.12.2015 р., передбачалось, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в чинній редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

ОСОБА_5 раніше судимий 28.02.2017 р. Новобузьким районним судом Миколаївської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, до 3 років позбавлення волі. Строк відбування покарання ухвалено обчислювати з моменту приведення вироку до виконання.

08.06.2017 р. ОСОБА_5 засуджений Заводським районним судом м. Миколаєва за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Застосувавши вимоги ч. 1 ст. 71 КК України, суд призначив остаточно покарання у виді 4 років позбавлення волі шляхом часткового складання покарання за вказаним вироком та вироком Новобузького районного суду Миколаївської області від 28.02.2017 р.
Цим вироком строк покарання ОСОБА_5 рахується з 12.04.2017 р., у строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 12.04.2017 р. по 08.06.2017 р. з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Оскаржуваним вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 05.02.2018 р. ОСОБА_5 засуджений за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі. Призначаючи остаточне покарання, суд першої інстанції, застосував вимоги ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю даного злочину та злочинів, за які ОСОБА_5 засуджений вироком Новобузького районного суду Миколаївської області від 28.02.2017 р., остаточно, шляхом поглинення, призначив покарання у виді 3 років позбавлення волі.
Строк відбування покарання ухвалено обчислювати за попереднім вироком.
На підставі ухвали Корабельного районного суду м. Миколаєва від 07.09.2017 р. ОСОБА_5 з 18.09.2017 р. знаходився в Державній установі «Миколаївський слідчий ізолятор» у зв`язку із розглядом відносно нього даного кримінального провадження.

Аналізуючи наведене, при призначенні остаточного покарання у вироку Корабельним районним судом м. Миколаєва від 05.02.2018 р. відносно ОСОБА_5 поза увагою суду залишилась та обставина, що Заводським районним судом м. Миколаєва 08.06.2017 р. відносно ОСОБА_5 ухвалено вирок, і покарання, призначене вироком Новобузького районного суду Миколаївської області від 28.02.2017 р. вже враховано судом при призначенні ОСОБА_5 остаточного покарання.
Але, зважаючи на те, що покарання, призначене вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 08.06.2017 р. ОСОБА_5 є більш тяжким, ніж покарання, призначене вироком Новобузького районного суду Миколаївської області від 28.02.2017 р., суд апеляційної інстанції, за власною ініціативою, позбавлений можливості виправити помилку суду в частині призначення покарання, врахувавши вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 08.06.2017 р. відносно ОСОБА_5 у відповідності до положень КК України, оскільки становища обвинуваченого буде погіршено, що заборонено вимогами ст. ст. 404, 421 КПК України.

ОСОБА_5 з 12.04.2017 р. відбуває покарання, призначене вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 08.06.2017 р.
До Державної установи «Миколаївський слідчий ізолятор» ОСОБА_5 прибув і знаходився там з 18.09.2017 р. у зв`язку із розглядом відносно нього даного кримінального провадження. Отже, час перебування ОСОБА_5 в Державній установі «Миколаївський слідчий ізолятор» з 18.09.2017 р. враховується у строк попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні.
Але, враховуючи, що зміни до законодавства відносно порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення набули чинності 21.06.2017 р., тобто до початку строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 по даному кримінальному провадженню, вимоги обвинуваченого про необхідність зарахування судом строку тримання під вартою у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, не підлягають задоволенню.
Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419, 424, 426, 532 КПК України, апеляційний суд,

п о с т а н о в и в :

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 залишити без задоволення.
Вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 5 лютого 2018 року відносно ОСОБА_5 залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали суду.

Судді

____________________ ___________ ____________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3